Гражданский кодекс часть 1

Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу
на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 10.07.2018 по делу № А32-2629/2018, принятое судьей Меньшиковой О.И.
по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу
к заинтересованному лицу публичному акционерному обществу "Мобильные ТелеСистемы"
о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу (далее – заявитель, управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении Публичного акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» (далее – заинтересованное лицо, ПАО «МТС») к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) на основании протокола об административном правонарушении от 18.01.2018г. № АП-23/7/124.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.07.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), просил решение отменить, ссылаясь на наличие в деянии ПАО «МТС» состава административного правонарушения.

Заинтересованное лицо с доводами жалобы не согласилось по основаниям, изложенным в возражениях, просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным.

В силу статьи 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя управления.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, возражений заинтересованного лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 28.12.2017 главным специалистом-экспертом отдела надзора в сфере предоставления услуг связи для целей вещания (ОНССЦВ) управления ФИО2 в результате рассмотрения обращения установлено нарушение условий осуществления деятельности в соответствии с лицензиями № 152085 и № 152519 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданной ПАО «МТС», которое заключается в следующем.

В ходе рассмотрения обращения абонента ПАО «МТС» ФИО3 (вх. № 05-18-2732/23 от 06.12.2017) о подключении ПАО «МТС» дополнительной платной услуги без его согласия выявлено, что ПАО «МТС» произвело подключение дополнительной платной услуги (контент-услуги) на абонентский номер <***>, выделенный ФИО3 при заключении договора об оказании услуг связи от 08.01.2008, с нарушением требований, установленных абз. 3 п. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» и пп. «б» п. 113 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342.

В ходе рассмотрения информации, предоставленной ПАО «МТС» (вх. от 26.12.2017 № 30302/23), установлено, что до подключения услуги «Умная Викторина», произведенного 20.07.2017 в 10:48, ПАО «МТС» не уведомило о лице, предоставляющем данную услугу, и лицевом счете, с которого будет осуществляться списание денежных средств на оплату данной услуги и после подключения услуги не направило абоненту короткое текстовое сообщение (уведомление о подключении услуги).

Посчитав, что ПАО «МТС» допущено осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензий № 152085 и № 152519 «Услуги подвижной радиотелефонной связи», административный орган по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, составил в отношении ПАО «МТС» протокол об административном правонарушении от 18.01.2018 № АП-23/7/124.

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Краснодарского края.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Как следует из пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон № 99-ФЗ), лицензирование - деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования.

В силу пункта 2 статьи 3 Федерального закона № 99-ФЗ лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Федерального закона № 99-ФЗ лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Согласно дефиниции пункта 7 статьи 3 Федерального закона № 99-ФЗ лицензионные требования представляют собой совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Как следует из пункта 1 статьи 8 Федерального закона № 99-ФЗ, лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

Лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования, в том числе требование, предусмотренное частью 5 настоящей статьи (пункт 2 статьи 8 Федерального закона № 99-ФЗ).

К лицензионным требованиям в силу пункта 4 статьи 8 Федерального закона от № 99-ФЗ не могут быть отнесены требования о соблюдении законодательства Российской Федерации в соответствующей сфере деятельности в целом, требования законодательства Российской Федерации, соблюдение которых является обязанностью любого хозяйствующего субъекта, а также требования к конкретным видам и объему выпускаемой или планируемой к выпуску продукции.

Лицензия, как следует из пункта 1 статьи 9 Федерального закона № 99-ФЗ, предоставляется на каждый вид деятельности, указанный в части 1 статьи 12 настоящего Федерального закона.

Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, получившие лицензию, вправе осуществлять деятельность, на которую предоставлена лицензия, на всей территории Российской Федерации со дня, следующего за днем принятия решения о предоставлении лицензии (пункт 2 статьи 9 указанного Закона).

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 07 июля 2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126- ФЗ «О связи», на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Согласно пункту 5 Условий Лицензий, лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством РФ. Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» утверждены Правила оказания услуг телефонной связи (далее – Правила).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 24 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее – Правила), оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

Согласно пункту 34.1 статьи 2 Закона о связи контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Согласно пункту 5 статьи 44 Закона о связи, в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете.

При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Согласно подпункту «б» пункта 113 Правил, дополнительно к обязанностям оператора связи, указанным в пункте 24 настоящих Правил, оператор связи обязан информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения.

На основании абзаца 2, 3 пункта 5 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

В соответствии с п. 3.2 Условий оказания услуг подвижной связи «МТС» (далее - Условия МТС), являющихся неотъемлемой частью заключенного договора об оказании услуг связи, на официальном сайте компании до сведения абонентов доведена публичная оферта — «Порядок предоставления контентных услуг» (далее - Порядок МТС), который может быть принят абонентом, не иначе как путем присоединения к нему в целом.

Пунктом 3.1. указанного Порядка МТС предусмотрено, что для заказа контентной услуги Абонент осуществляет запрос путем направления смс-сообщения, ммс-сообщения, ussd-запроса, голосового вызова на сервисный (короткий) номер, выделенный оператором для оказания контентной услуги, либо путем направления wap/web запроса.

Согласно п. 2.7, п. 3.2 Порядка МТС, осуществляя заказ контентной услуги в порядке, предусмотренном п.3.1, абонент тем самым подтверждает свое согласие с указанным Порядком МТС, и выражает свое согласие на получение контентной услуги в соответствии с заявленными оператором и контент-провайдером условиями, на передачу данных идентифицирующих абонента (в частности, абонентского номера Абонента) третьим лицам - контент-провайдерам, привлекаемым оператором связи для оказания контентной услуги, а также на получение бесплатных смс-сообщений, напоминающих Абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от предоставления контентной услуги и иных условиях ее оказания.

Из материалов дела видно, что основанием для составления протокола об административном правонарушении послужили обстоятельства, выразившиеся в том, что до подключения услуги «Умная Викторина», произведенного 20.07.2017 в 10:48, ПАО «МТС» не уведомило о лице, предоставляющем данную услугу, и лицевом счете, с которого будет осуществляться списание денежных средств на оплату данной услуги и после подключения услуги не направило абоненту короткое текстовое сообщение (уведомление о подключении услуги).

Вместе с тем, согласно представленной оператором связи информации, зафиксированной автоматизированной системой расчетов, 20.07.2017 в 10:44, на абонентский номер гражданки ФИО3 поступили входящие сообщения, в которых была предоставлена информация о наименовании услуги (умная викторина), краткое содержание услуги (интерактивная игра в которой разыгрываются крупные денежные призы и построена по принципу викторины: участник получает вопросы и отправляет ответы; за правильные ответы начисляются балы), цена (первый день игры бесплатно далее 15руб./сутки), лицо осуществляющее викторину (win.mts.ru) и ссылка на ознакомления с правилами.

Абонентом с мобильного устройства в 10:47 направлен запрос *400# для регистрации в игре.

Таким образом, абонент совершил конклюдентные действия и выразил свое согласие на изменение перечня услуг, подтвердив ознакомление с условиями оказания услуг.

После подключения услуги абонент был проинформирован об этом ответным смс-сообщением 20.07.2017 10 часов 48 минут, что подтверждается распечаткой телефонных соединений.

Таким образом, представленными в материалы дела распечатками телефонных соединений подтверждается направление абонентом ответного сообщения, что свидетельствует о совершении им конклюдентных действий, являющихся согласием на подключение дополнительной услуги, и, кроме того, полностью соответствует положениям ч. 1 ст. 433 ГК РФ, согласно которым договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Кроме того, SMS-сообщения содержали интернет-ссылку на правила оказания услуги «Умная викторина», которые в свою очередь содержат информацию о стоимости, порядке оказания услуги, лице, оказывающем услуги, что соответствует положениям п. 5 ст. 44 ФЗ «О связи».

Таким образом, представленными в материалы дела документами опровергается вывод административного органа о нарушении обществом законодательно установленных требований порядка подключения дополнительных услуг абоненту, что свидетельствует об отсутствии оснований для привлечения юридического лица к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Поскольку в действиях ПАО «МТС» состав административного правонарушения отсутствует, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в удовлетворении требований управления о привлечении ПАО «МТС» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, следует отказать.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции и могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, текст апелляционной жалобы повторяет содержание первоначального заявления управления.

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам, установленным по результатам исследования и оценки доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.07.2018 по делу
№ А32-2629/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Краснодарского края в течение двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий С.С. Филимонова

Судьи Т.Г. Гуденица

О.Ю. Ефимова