ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Постановление № А32-36375/16 от 26.10.2017 Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности иобоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-36375/2016

30 октября 2017 года                                                                         15АП-15938/2017

Резолютивная часть постановления объявлена октября 2017 года .

Полный текст постановления изготовлен 30 октября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Новик В.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Николаевой Н.В.

при участии:

от ответчика – представитель ФИО1 по доверенности № 09.НС-27/17-78 от 01.01.2017;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО «НЭСК-электросети» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.08.2017 по делу № А32-36375/2016

по иску ЗАО «Кубаньторгодежда»

к ответчику - АО «НЭСК-электросети»

о взыскании неустойки

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Кубаньторгодежда» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу «НЭСК-электросети» о взыскании неустойки в размере 1037311 руб. 66 коп. за период с 24.03.2014 по 30.05.2016 (с учетом изменения предмета исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 2 л.д. 85, т. 2 л.д. 97-98).

Решением от 09.08.2017 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 1037311 руб. 66 коп. неустойки.

Решение мотивировано тем, что ответчиком исполнены обязательства по договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям с нарушением установленного срока 06.10.2016. Ответчиком не представлено доказательств того, что нарушение сроков обязательств произошло по вине истца. В применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при определении подлежащего взысканию размера неустойки отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению по условиям договора - до 23.03.2014. В данном случае выполнение мероприятий сетевой организацией было невозможно до выполнения мероприятий заказчиком в границах его земельного участка. Истец не направлял ответчику уведомление о выполнении им мероприятий по технологическому присоединению в своей части, заявка на проведение осмотра электроустановок не подавалась. При этом претензия от 27.03.2014 не может рассматриваться как уведомление заказчика о выполнении мероприятий по технологическому присоединению, данная претензия направлена по истечении срока на технологическое присоединение. По результатам проверки выполнения мероприятий, предусмотренных техническими условиями, сетевой организацией установлено выполнение заявителем технических условий о чем составлен акт от 27.09.2016. Таким образом, только 27.09.2016 истцом завершено выполнение мероприятий по технологическому присоединению, сторонами составлены акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, акт об осуществлении технологического присоединения от 06.10.2016, следовательно, просрочка  со стороны ответчика отсутствует. Поскольку истец выполнил мероприятия по технологическому присоединению 27.09.2016, ответчик объективно не мог выполнить технологическое присоединение в срок до 23.03.2014.

Заявитель также указал на необоснованное отклонение ходатайства о применении норм статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при взыскании неустойки.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.

Представитель ЗАО «Кубаньторгодежда» в заседание не явился. Общество  о рассмотрении апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

Как следует из отзыва, истец доводы жалобы не признает, просит решение оставить без изменения.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя ответчика, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов, 23.09.2013 между сторонами заключен договор № 3-55-13-007 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (т. 1 л.д. 13-20), согласно которому ОАО «НЭСК-электросети» (сетевая организация) обязалось осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств ЗАО «Кубаньторгодежда» (заявитель) ЭПУ Кинотеатра «Смена», в том числе по обеспечить готовность объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики), с учетом следующих характеристик:

максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств 149 кВт;

категория надежности III;

класс напряжения электрических сетей, к которым осуществляется присоединение 0.4 кВ;

максимальная мощность ранее присоединенных энергопринимающих устройств 50 кВт.

Заявитель обязался оплатить расходы на технологическое присоединение в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1 договора). Технологическое присоединение необходимо для электроснабжения объекта: кинотеатр «Смена», расположенного (который будет располагаться) <...> (пункт 2 договора).

В соответствии с пунктом 5 договора срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет шесть месяцев со дня заключения договора. Размер платы за технологическое присоединение определяется в соответствии с приказом РЭК-ДЦиТ Краснодарского края 94/2012-3 от 28.12.2012 в редакции приказа РЭК-ДЦиТ Краснодарского края 3/2013-э от 22.01.2013 и составляет 1124036, руб. 71 коп. (пункт 10 договора).

Порядок внесения платы за технологическое присоединение определен сторонами в пункте 11 договора, в соответствии с которым внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке:

15 % платы за технологическое присоединение - в течении 15 дней со дня заключения договора;

30 % платы за технологическое присоединение - в течение 60 дней со дня заключения договора, но не позже дня фактического присоединения;

45 % платы за технологическое присоединение - в течение 15 дней со дня подписания сторонами акта о выполнении заявителем технических условий, акта об осмотре приборов учет и согласовании расчетной схемы учета электрической энергии (мощности), а также акта о разграничении балансовой принадлежности электрических сетей и акта о разграничении эксплуатационной ответственности сторон;

10% платы за технологическое присоединение - в течение 15 дней со дня фактического присоединения.

Датой исполнения обязательства по оплате расходов на технологическое присоединение считается дата внесения денежных средств в кассу или на расчетный счет сетевой организации (пункт 12 договора).

Согласно пункту 23 договора в случае нарушения одно сторон сроков исполнения своих обязательств по договору такая сторона в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на дату заключения договора, и общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый день просрочки.

Сетевой организацией выданы заявителю технические условия для присоединения к электрическим сетям (т. 1 л.д. 17-18), срок действия технических условий – 2 года со дня заключения договора об осуществлении технологического присоединения.

На 23.03.2014 сетевой организацией предусмотренные техническими условиями мероприятия не выполнены.

В претензии от 27.03.2014, направленной сетевой организации, заявитель потребовал осуществить мероприятия по технологическому присоединению к электрическим сетям по договору об осуществлении технологического присоединения в течение 30 дней с момента получения претензии (т. 1 л.д. 69-70).

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 25.02.2015 действия ОАО «НЭСК-электросети» признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». ОАО «НЭСК-электросети» выдано предписание об устранении нарушения антимонопольного законодательства путем совершения следующих действий: в срок до 25.05.2015  выполнить технические условия, являющиеся неотъемлемым приложением к договору от 23.09.2013 № 3-55-13-007, в части обязательств возложенных на ОАО «НЭСК-электросети», включая осуществление фактического присоединения объекта ЗАО «Кубаньторгодежда» (т. 1 л.д. 28-33).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2015 по делу № А32-17112/2015, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016, в удовлетворении требований ОАО «НЭСК-электросети» о признании незаконным решения Управления ФАС по Краснодарскому краю от 25.02.2015 по делу № 443/2014 и предписания № 12-443/2014 от 25.02.2015 отказано (т. 2 л.д. 32-43).

Заместитель руководителя УФАС по Краснодарскому краю 06.05.2015 принял постановление по делу об административном правонарушении № 65А/2015 о признании ОАО «НЭСК-электросети» виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначено наказание в виде штрафа в размере 100000 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.08.2015 по делу № А32-178442015, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2015, в удовлетворении заявления о признании названного выше постановления об административном правонарушении № 63А/2015 от 06.05.2015 незаконным отказано (т. 1 л.д. 46-62).

В связи с неисполнением сетевой организацией обязательств по выполнению мероприятий, предусмотренных  в технических условиях, ЗАО «Кубаньторгодежда» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском об обязании АО «НЭСК-электросети» осуществить технологическое присоединение объекта заказчика – ЭПУ кинотеатр «Смена». Решением от 04.05.2016 по делу № А32-1040/2016, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2016, иск удовлетворен (т. 1 л.д. 38-45).

Стороны 07.06.2016 заключили дополнительное соглашение № 1 к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (т. 1 л.д. 19-20), по условиям которого внесены изменения в договор, в связи с необходимостью изменения организационно-технических мероприятий, осуществляемых сетевой организацией в рамках договора по пунктам 7, 8, 10.2.1, 10.2.2 технических условий и соответственно изменения суммы оплаты по договору. Изменены срок действия технических условий до 23.09.2016 и срок выполнения технологических мероприятий – 23.09.2016.

 Согласно акту о выполнении технических условий № 889 от 27.09.2016 (т. 2 л.д. 12-13), акту о выполненном технологическом присоединении от 06.10.2016 № 940 (т. 2 л.д. 8), акту разграничения эксплуатационной ответственности сторон от 06.10.2016 № 1780 (т. 2 л.д. 6-7) сетевой организацией технические условия выполнены.

В связи с нарушением срока выполнения мероприятий, предусмотренных техническими условиями для осуществления сетевой организацией, ЗАО «Кубаньторгодежда» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Нормы, регламентирующие отношения по договору об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, не включены в раздел IV "Отдельные виды обязательств" Гражданского кодекса, однако эти нормы содержатся в специальных нормативных актах, закрепляющих правила подключения к системам тепло- и энергоснабжения.

Применительно к энергоснабжению такие нормы содержатся в статье 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и Правилах технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям».

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

В пункте 16 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям определены существенные условия договора технологического присоединения:

а) перечень мероприятий по технологическому присоединению (определяется в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) и обязательства сторон по их выполнению;

б) срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать:

в случаях осуществления технологического присоединения к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно, при этом расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности и от сетевой организации не требуется выполнение работ по строительству (реконструкции) объектов электросетевого хозяйства, включенных (подлежащих включению) в инвестиционные программы сетевых организаций (в том числе смежных сетевых организаций), и (или) объектов по производству электрической энергии, за исключением работ по строительству объектов электросетевого хозяйства от существующих объектов электросетевого хозяйства до присоединяемых энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики:

15 рабочих дней (если в заявке не указан более продолжительный срок) для осуществления мероприятий по технологическому присоединению, отнесенных к обязанностям сетевой организации, - при временном технологическом присоединении;

4 месяца - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет до 670 кВт включительно;

1 год - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет свыше 670 кВт;

в иных случаях:

15 рабочих дней (если в заявке не указан более продолжительный срок) - при временном технологическом присоединении заявителей, энергопринимающие устройства которых являются передвижными и имеют максимальную мощность до 150 кВт включительно, если расстояние от энергопринимающего устройства заявителя до существующих электрических сетей необходимого класса напряжения составляет не более 300 метров;

6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12 (1), 14 и 34 настоящих Правил, если технологическое присоединение осуществляется к электрическим сетям, уровень напряжения которых составляет до 20 кВ включительно, и если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности;

1 год - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет менее 670 кВт, если более короткие сроки не предусмотрены инвестиционной программой соответствующей сетевой организации или соглашением сторон;

2 года - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет не менее 670 кВт, если иные сроки (но не более 4 лет) не предусмотрены инвестиционной программой соответствующей сетевой организации или соглашением сторон;

в) положение об ответственности сторон за несоблюдение установленных договором и настоящими Правилами сроков исполнения своих обязательств, в том числе:

право заявителя в одностороннем порядке расторгнуть договор при нарушении сетевой организацией сроков технологического присоединения, указанных в договоре;

обязанность одной из сторон договора при нарушении ею сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению уплатить другой стороне в течение 10 рабочих дней с даты наступления просрочки неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на дату заключения договора, и общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый день просрочки;

г) порядок разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон;

д) размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере электроэнергетики (при осуществлении технологического присоединения по индивидуальному проекту размер платы за технологическое присоединение определяется с учетом особенностей, установленных разделом III настоящих Правил);

е) порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение.

В соответствии с пунктом 19 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям по окончании осуществления мероприятий по технологическому присоединению стороны составляют следующие документы: акт об осуществлении технологического присоединения; акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон; акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон. По окончании осуществления мероприятий по технологическому присоединению стороны составляют акт согласования технологической и (или) аварийной брони в соответствии с пунктом 14 (2) настоящих Правил.

Акт о выполнении технических условий составлен сторонами 27.09.2016 (т. 2 л.д. 12), акт о выполненном технологическом присоединении, акты о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности составлены 06.10.2016.

Истцом заявлено требование о взыскании 1037311 руб. 66 коп. неустойки за нарушение срока выполнения договора об осуществлении технологического присоединения с 24.03.2014 по 30.05.2016.

В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В пункте 5 спорного договора установлено, что срок мероприятий по технологическому присоединению составляет шесть месяцев со дня заключения договора.

Под исполнением обязательства понимается совершение должником действий, которые влекут удовлетворение потребностей кредитора посредством предоставления ему тех благ, в получении которых он заинтересован (передача вещи, выполнение работы, оказание услуги и т.п.).

Неисполнение должником обязательства в виде конкретной обязанности в установленный для нее срок является нарушением принципа надлежащего исполнения обязательств (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации) и порождает обязательства, связанные с его неисполнением (уплата неустойки, возмещение убытков).

В соответствии с пунктом 18 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям мероприятия по технологическому присоединению включают в себя:

подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором;

разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями;

разработку заявителем проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

выполнение технических условий заявителем и сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями;

проверку выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий в соответствии с разделом IX Правил, а также допуск к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии, включающий составление акта допуска прибора учета к эксплуатации в порядке, предусмотренном Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии;

осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств должностным лицом органа федерального государственного энергетического надзора при участии сетевой организации и собственника таких устройств;

осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении «включено»).

В технических условиях для присоединения к электрическим сетям № 3-55-13-007 указаны объемы работ, обязательные для выполнения, обеими сторонами.

Обязательства сторон по договору технологического присоединения носят встречный характер: от своевременного выполнения своих обязательств одной стороной зависит выполнение встречных обязательств другой стороной.

В случае непредставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Между тем, в деле отсутствуют доказательства того, что до истечения срока осуществления предусмотренных техническими условиями мероприятий сетевая организация предпринимала какие-либо действия по выполнению данных мероприятий (разработка проектной документации, действия по подключению энергопринимающих устройств и пр.).

Из буквального содержания пункта 5 договора следует, что данным пунктом стороны установили конечный срок выполнения всего комплекса мероприятий, необходимых для технологического присоединения энергопринимающих устройств истца, включая мероприятия, подлежащие выполнению заявителем.

Поскольку сроки выполнения отдельных мероприятий по технологическому присоединению сторонами не согласованы, а пунктом 5 договора установлен конечный срок технологического присоединения, сетевая организация может нести ответственность за нарушение срока фактического присоединения энергопринимающих устройств истца.

Конечным сроком фактического присоединения энергопринимающих устройств заявителя является 23.03.2014, фактически присоединение произведено 27.09.2016.

В деле отсутствуют доказательства того, что до заключения дополнительного соглашения к договору об осуществлении технологического присоединения, сетевая организация осуществляла выполнение мероприятий, предусмотренных техническими условиями.

Претензии сетевой организации к заявителю о том, что выполнить технические условия до выполнения заявителем каких-либо мероприятий, отсутствуют.

Кроме того, обстоятельства ненадлежащего исполнения условий договора об осуществлении технологического присоединения установлены при рассмотрении названных выше дел № А32-17112/2015, А32-17844/2015, А32-1040/2016.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2015 по делу № А32-17112/2015, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016, в удовлетворении требований ОАО «НЭСК-электросети» о признании незаконным решения Управления ФАС по Краснодарскому краю от 25.02.2015 по делу № 443/2014 и предписания № 12-443/2014 от 25.02.2015 отказано (т. 2 л.д. 32-43).

ЗАО «Кубаньторгодежда» участвовало при рассмотрении дела № А32-17112/2015 как третье лицо.

При рассмотрении дела № А32-17112/2015 сетевая организация ссылалась на то, что заявитель также не исполнил мероприятия, возложенные на заявителя в рамках заключенного договора об осуществлении технологического присоединения.

Однако, судами первой и апелляционной инстанции установлено, что в рамках заключенного договора мероприятия ЗАО «Кубаньторгодежда» исполнены в полном объеме согласно условиям пунктом 10 договора от 23.09.2013 № 3-55-13-007 (то есть ЗАО «Кубаньторгодежда» произведена плата за технологическое присоединение).  Имеются сведения, о невозможности начала осуществления мероприятий по технологическому присоединению со стороны ЗАО «Кубаньторгодежда», ввиду отсутствия точного месторасположения проектируемой КЛ-0,4.

Все мероприятия, связанные с проектированием и строительством КЛ-0,4, должны быть выполнены ОАО «НЭСК-электросети», в соответствии с пунктом 10 технических условий № 3-55-13-007. Данные мероприятия сетевой организацией не исполнены.

По решению Арбитражного суда Краснодарского края от 04.05.2016 по делу № А32-1040/2016, АО «НЭСК» обязано выполнить мероприятия, предусмотренные  в технических условиях. Данное решение оставлено без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2016  (т. 1 л.д. 38-45).

В обоснование своих возражений против иска ЗАО «Кубаньторгодежда»  сетевая организация также ссылалась на отсутствие уведомления заказчика о завершении мероприятий по исполнению технических условий. Указанные доводы отклонены  со ссылкой на судебные акты по делу № А32-17112/2015, имеющие преюдициальное значении для рассмотрения дела № А32-1040/2016.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Поскольку при рассмотрении дел № А32-17112/2015 и № А32-1040/2016 участвовали ЗАО «Кубаньторгодежда» и АО «НЭСК-электросети», указанные выше судебные акты имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела.

С учетом указанных выше обстоятельств, доводы апелляционной жалобы о просрочке заявителя по договору об осуществлении технологического присоединения, не могут быть приняты во внимание судом апелляционной инстанции.

Ссылка заявителя жалобы на то, что судом первой инстанции при определении подлежащей взысканию неустойки не применены нормы статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, признается судом апелляционной инстанции несостоятельной.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить.

В соответствии с правовым подходом, отраженным в судебных актах высших судебных инстанций (определение Конституционного суда Российской Федерации от 15.01.2015 № 7-О, постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 81 от 22.12.2011), снижение неустойки судом возможно только в случае заявления соответствующего ходатайства ответчиком при рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции и только в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения ответчиком своих обязательств.

С принятием Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», вступившего в силу с 01.06.2015, указанный правовой подход был закреплен в пунктах 1 и 2 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ).

При этом в соответствии с пунктом 74 указанного постановления, возражая против заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Размер неустойки, предъявленный ко взысканию, не является чрезмерным, доказательств значительного превышения неустойки над возможными убытками, связанным с неисполнением сетевой организацией обязанностей по договору, не представлено ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни при рассмотрении апелляционной жалобы.

При таких условиях, вывод суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований и взыскании неустойки обоснован, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.08.2017 по делу № А32-36375/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                             Еремина О.А.

Судьи                                                                                                               Величко М.Г.

                                                                                                                  Новик В.Л.