Гражданский кодекс часть 1

при участии: от истца (общества с ограниченной ответственностью «Альтернатива») – конкурсного управляющего должника - ФИО2, от ответчика (акционерного общества «Богучанская ГЭС») - ФИО3, представителя по доверенности от 01.06.2021 № 90/21,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Альтернатива»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «28» октября 2021 года по делу № А33-18123/2021,

установил:

общество с ограниченной? ответственностью «Альтернатива» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к акционерному обществу «Богучанская ГЭС» (далее – ответчик) о взыскании 2 510 983 рублей 56 копеек задолженности по договору подряда № BGC422 от 25.05.2016 (с учетом уточнения).

Решением от 28.10.2021 в удовлетворении иска отказано, с истца в доход федерального бюджета взыскано 35 555 рублей? государственной? пошлины.

Не согласившись с вынесенным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, просит отменить судебный акт и удовлетворить требования по следующим основаниям.

- Работы были выполнены в период с 25.06.2016 по 21.12.2017.

- Акт приемки законченного строительством объекта (Части объекта) сторонами подписан не был, вместе с тем 18.12.2017 приёмной комиссией был подписан акт № 1379 приемки законченного строительством объекта по форме КС-14.

- Работы, которые истец должен был выполнить для ответчика, являются неотъемлемой частью работ по строительству объекта (Богучанской ГЭС) и поскольку объект уже сдан и введен в эксплуатацию, то значит и работы, которые должен был выполнить истец, уже выполнены, не позднее 2017 года. В таком случае срок для возврата сумм «отложенного платежа» уже наступил.

- Вывод суда первой инстанции о том, что работы были выполнены в 2020 году, не верен. Работы, которые выполнялись в 2020 году, были выполнены по дополнительному соглашению №13 от 24.09.2018, оплачены отдельно и не относятся к основному договору.

- Ответчик злоупотребляет своими гражданскими правами, в течении 3,5 лет уклоняясь от подписания акта окончательной приемки выполненных работ (Части объекта), с целью затягивания сроков возврата сумм «отложенного платежа».

- Акт окончательной приемки выполненных работ (Части объекта) от 17.09.2021, представленный в материалы дела ответчиком, был подписан ошибочно, информация, указанная в пунктах 17.1 и 17.2 не предусмотрена формой документа, не обсуждалась сторонами в переписке. На стадии судебного разбирательства ответчик включил в акт не согласованные сторонами условия, противоречащие обстоятельствам дела и доводам истца, с целью введения истца в заблуждение и уклонение от исполнения своих обязательств. Фактически ответчиком изменены условия договора.

- Поскольку право на получение от ответчика сумм «отложенного платежа» у истца возникло до обращения в суд, подписание акта окончательной приемки выполненных работ (части объекта) в ходе судебного разбирательства уже не может повлиять на данное право.

- Фактически, гарантийный срок продлен до 6,5 лет, что противоречит условиям договора. Банковская гарантия в данном случае не должна предоставляться, так как гарантийный срок уже истек, требование ответчика о ее предоставлении неправомерно.

Ответчик с апелляционной жалобой не согласен, направил отзыв с возражениями, просит оставить решение без изменения. Обращает внимание, что работы по дополнительным соглашениям №12 и №13 были выполнены в 2020 году, соответственно довод истца об окончании работ в 2017 году не верен. Акт окончательной приемки выполненных работ подписан без разногласий и замечаний. Гарантийный срок должен считаться от момента его подписания.

В судебном заседании стороны поддержали свои позиции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении апелляционной жалобу судом установлены следующие обстоятельства.

Между истцом (подрядчик) и ответчиком (заказчик) подписан договор подряда
№ BGC422 от 25.05.2016 (далее – договор), по условиям которого подрядчик обязуется в соответствии с Техническим заданием заказчика, утверждённой? им Рабочей? документацией? и Техническими условиями на выполнение работ, а также условиями договора, в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством Российской? Федерации выполнить работы по строительству части объекта «Строительство мостового перехода на отметке 212,00 секции 0-34 бетонной? плотины Богучанскои? ГЭС» (пункт 2.1).

В приложении №1 к договору сторонами согласовано техническое задание на производство работ.

Заказчик обязался передать подрядчику по акту (образец акта - приложение № 7) строительную площадку после подписания договора, оформить акт-допуск для производства работ (образец акта - приложение № 7 - ОТ) (пункт 7.1 договора), предоставить подрядчику по акту рабочую документацию (образец акта - приложение № 6), а также, по запросу подрядчика, иные документы и информацию, необходимые для выполнения работ (пункт 7.2 договора), осуществить своевременную приёмку выполненных подрядчиком работ, а после приемки - их оплату в порядке и на условиях, установленных договором (пункт 7.5 договора).

В приложении №5 к договору сторонами согласован перечень рабочей? документации. В приложении №6 – образец акта приема-передачи рабочей? документации.

Подрядчик обязался сдать результаты работ в сроки, установленные договором, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену (пункт 2.5 договора).

Пунктом 2.4 договора предусмотрено, что наименование, виды и объемы работ, которые обязуется выполнить подрядчик, определяются в Техническом задании (приложение № 1 к договору), Календарном плане производства работ (приложение № 2 к договору), Подневном графике производства работ, выполняемых подрядчиком в первые 30 днеи? с начала работ (приложение № 2-а к договору), а также в Рабочеи? документации.

Сроки выполнения всех работ по договору, а также сроки выполнения промежуточных этапов работ определяются в Календарном плане производства работ (приложение № 2). Дата начала работ - «26» мая 2016 г., дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) - 25 июля 2017 г. (пункт 3.1 договора).

В приложении № 2 к договору сторонами согласован календарный? план производства работ, в приложении № 3 – подневныи? график производства работ, выполняемых подрядчиком в первые 30 дней? с начала работ.

В пункте 6.2 договора подрядчик обязался выполнить работы качественно, в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором и в соответствии с указаниями заказчика на условиях пункта 4.1, своевременно устранить недоделки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ и в течение гарантийного срока, сдать результат выполненных работ заказчику.

Согласно пункту 13.1 договора, сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Пунктом 13.5 договора предусмотрено, что приемка завершеннои? строительством части объекта осуществляется сторонами по акту окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) и регламентируется СНиП, а также нормами деи?ствующего законодательства России?скои? Федерации.

Согласно пункту 2.8 договора, документом, подтверждающим выполнение подрядчиком работ по договору (за исключением работ, выполняемых в течение гарантии?ного срока), является акт окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта).

В приложении № 7-а сторонами согласован образец акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта), в приложении № 7б – образец акта сдачи-приемки строительнои? площадки.

В силу пункта 4.1 договора, цена выполняемых подрядчиком по договору работ определена на основании оферты подрядчика и Протокола о выборе победителя № 4773 от «22» апреля 2016 года, локального ресурсного сметного расчета № ОС-5577.1 (приложение № 4.1 к договору) и согласно Расчету стоимости по договору подряда
№ BGC422 (приложение № 4 к договору) составляет 105 000 000 рублей, в том числе НДС 18% -

16 016 949 рублей 15 копеек.

В приложении № 3 к договору сторонами согласован график платежеи?, в приложении № 4 – расчет стоимости по договору. В приложении № 4.1 – локальныи? ресурсныи? сметныи? расчет № ОС-5577.1.

Оплата работ осуществляется заказчиком в следующем порядке (пункт 5.1 договора):

- авансовыи? платеж в размере 10 % от цены работ по договору, указаннои? в пункте 4.1 договора, что составляет 10 500 000 рублей, в том числе НДС (18%) - 1 601 694 рубля 92 копейки, перечисляется заказчиком до 30.06.2016 при условии если будут соблюдены сроки выполнения работ в надлежащем объеме, установленные в Подневном графике производства работ, выполняемых подрядчиком в первые 30 днеи? с начала работ (приложение № 2-а к договору), на основании счета, выставленного подрядчиком и при условии предоставления подрядчиком банковскои? гарантии в обеспечение исполнения обязательств по договору, в том числе на возврат авансового платежа заказчику (пункт 5.1.1 договора);

- зачет авансовых платежеи? производится фиксированными суммами, указанными в графике платежеи?, до полного их погашения. В случае, если стоимость выполненных работ подрядчиком в каком-либо отчетном периоде составит величину, меньшую, чем сумма аванса, подлежащая гашению в таком отчетном периоде, то размер авансовых платежеи?, подлежащих гашению в следующем отчетном периоде, подлежит увеличению на остаток, не погашенныи? в предыдущем отчетном периоде (пункт 5.1.2 договора).

Согласно пункту 5.1.3 договора, все платежи за выполненные работы осуществляются заказчиком ежемесячно, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

В силу пункта 5.8 договора, в целях надлежащего и наиболее полного исполнения подрядчиком условии? договора, стороны договорились в качестве обеспечительнои? меры установить «отложенныи? платеж» в размере 5 % стоимости работ, фактически выполненных подрядчиком за каждыи? отчетныи? период. Удержание сумм «отложенного платежа» производится заказчиком после подписания акта приемки выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (КС-3) за отчетныи? период. Заказчик оплачивает подрядчику удержанные суммы «отложенного платежа» в течение 30 днеи? с момента подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) и выполнения подрядчиком условии?, предусмотренных пунктами 5.2, 5.9 договора.

В силу пункта 5.2 договора, счет на оплату и оригинал счета-фактуры предоставляются заказчику подрядчиком не позднее 5 днеи? с момента подписания акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат. Копии счета и счета-фактуры предоставляются подрядчиком не позднее последнего дня текущего месяца. При ненадлежащем оформлении счета, счета-фактуры, срок платежа продлевается на время замены подрядчиком соответствующего документа.

Согласно пункту 5.9 договора, подписание заказчиком акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) осуществляется при условии предоставления подрядчиком заказчику следующих документов: акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком и подрядчиком - в 2-х экземплярах и в электронном виде на диске CD-R (CD-RW), надлежащим образом оформленного сводного комплекта исполнительнои? документации в полном объеме - в 2-х экземплярах.

Окончательныи? расчет производится в течение 30 днеи? после подписания заказчиком акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) и сдачи части объекта в гарантии?ное содержание при условии предоставления следующих документов: счета на подлежащую выплате сумму, банковскои? гарантии (надежного банка) на сумму, не менее 5% от цены договора по форме, приемлемои? для заказчика, в обеспечение выполнения условии? гарантии?ных обязательств.

В силу пункта 14.2 договора, гарантии?ныи? срок устанавливается равным 36 календарным месяцам с момента подписания акта приемки законченного строительством объекта (части объекта) приемочнои? комиссиеи? (КС-14), но не более 60 месяцев с момента подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта). Если в течение гарантии?ного срока будет обнаружен дефект работ, в том числе дефект поставленного подрядчиком оборудования, конструкции?, изделии?, материалов, то течение гарантии?ного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие дефекта.

В пункте 14.10. указано, что после истечения гарантии?ного срока стороны подписывают акт о выполнении гарантии?ных обязательств, после чего договор считается исполненным.

В пункте 14.12. договора стороны указали, что после подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) подрядчик, после уведомления заказчика, представляет обеспечение выполнения условии? гарантии?ных обязательств банковскую гарантию (надежного банка) на сумму, не менее 5 % от цены договора по форме, приемлемои? для заказчика.

Все споры по договору подлежат разрешению в соответствии с применимым правом - материально-правовыми нормами законодательства в арбитражном суде по месту нахождения ответчика (пункт 18.3 договора).

Дополнительными соглашениями от 24.12.2016 №3, от 25.02.2017 №4, от 14.08.2017 №6, от 25.08.2017 №8 сторонами согласовано выполнение дополнительных работ, стоимость и сроки их исполнения.

Сторонами подписаны акты о прие?мке выполненных работ КС-2:

- от 25.06.2016 № 1 на сумму 2 368 510 рублей 48 копеек,

- от 25.06.2016 № 2 на сумму 317 153 рубля 56 копеек,

- от 25.06.2016 № 3 на сумму 5 259 642 рубля 96 копеек,

- от 25.08.2016 № 4 на сумму 6 122 646 рублей 36 копеек,

- от 25.09.2016 № 5 на сумму 2 823 574 рубля 05 копеек,

- от 25.10.2016 № 6 на сумму 5 632 549 рублей 16 копеек,

- от 25.11.2016 № 7 на сумму 3 314 160 рублей 28 копеек,

- от 25.12.2016 № 8 на сумму 2 145 556 рублей 17 копеек,

- от 25.10.2017 № 9 на сумму 761 342 рубля 35 копеек,

- от 25.02.2017 № 10 на сумму 3 069 474 рубля 07 копеек,

- от 25.03.2017 № 11 на сумму 1 794 069 рублей 25 копеек,

- от 25.04.2017 № 12 на сумму 3 522 614 рублей 57 копеек,

- от 25.05.2017 № 13 на сумму 3 511 501 рубль 39 копеек,

- от 25.05.2017 № 14 на сумму 2 837 674 рубля 99 копеек,

- от 25.06.2017 № 15 на сумму 5 992 810 рублей 85 копеек,

- от 25.06.2017 № 16 на сумму 4 272 030 рублей 26 копеек,

- от 25.07.2017 № 17 на сумму 4 860 053 рубля 70 копеек,

- от 25.07.2017 № 18 на сумму 3 227 462 рубля 67 копеек,

- от 25.08.2017 № 19 на сумму 4 318 294 рубля 49 копеек,

- от 25.08.2017 № 20 на сумму 2 697 518 рублей 02 копейки,

- от 25.09.2017 № 21 на сумму 4 083 465 рублей 27 копеек,

- от 25.10.2017 № 22 на сумму 4 921 023 рубля 64 копейки,

- от 25.11.2017 № 23 на сумму 13 895 555 рублей 24 копейки,

- от 21.12.2017 № 24 на сумму 640 868 рублей.

Сторонами подписаны справки о стоимости выполненных работ и затрат:

- от 25.06.2016 № 1 на сумму 2 794 842 рубля 37 копеек,

- от 25.06.2016 № 2 на сумму 374 241 рубль 20 копеек,

- от 25.07.2016 № 3 на сумму 6 206 378 рублей 69 копеек,

- от 25.08.2016 № 4 на сумму 7 224 722 рубля 70 копеек,

- от 25.09.2016 № 5 на сумму 3 331 817 рублей 38 копеек,

- от 25.10.2016 № 6 на сумму 6 646 408 рублей 01 копейка,

- от 25.11.2016 № 7 на сумму 3 910 709 рублей 13 копеек,

- от 25.12.2016 № 8 на сумму 2 531 756 рублей 28 копеек,

- от 25.01.2017 № 9 на сумму 898 383 рубля 97 копеек,

- от 25.02.2017 № 10 на сумму 3 621 979 рублей 40 копеек,

- от 25.03.2017 № 11 на сумму 2 117 001 рубль 72 копейки,

- от 25.04.2017 № 12 на сумму 4 156 685 рублей 19 копеек,

- от 26.05.2017 № 13 на сумму 4 143 571 рубль 64 копейки,

- от 25.05.2017 № 14 на сумму 3 348 456 рублей 49 копеек,

- от 25.06.2017 № 15 на сумму 7 071 516 рублей 80 копеек,

- от 25.06.2017 № 16 на сумму 5 040 995 рублей 71 копейка,

- от 25.06.2017 № 17 на сумму 5 734 863 рубля 37 копеек,

- от 25.07.2017 № 18 на сумму 3 808 405 рублей 95 копеек,

- от 25.08.2017 № 19 на сумму 5 095 587 рублей 50 копеек, -

от 25.08.2017 № 20 на сумму 3 183 071 рубль 26 копеек,

- от 25.09.2017 № 21 на сумму 4 818 489 рублей 02 копейки,

- от 25.10.2017 № 22 на сумму 5 806 807 рублей 90 копеек,

- от 25.11.2017 № 23 на сумму 16 396 755 рублей 18 копеек,

- от 21.12.2017 № 24 на сумму 756 224 рубля 24 копейки.

В материалы дела также представлены акты освидетельствования скрытых работ, паспорт металлоконструкции? № 28А, 39М, сертификаты качества № 19075, документ о качестве № 3205373, паспорт качества № 76371, № 4, сертификат соответствия, перечни передаваемои? исполнительнои? документации, журнал учета выполненных работ, акты освидетельствования дополнительных объемов работ.

18.12.2017 подписан акт приемки законченного строительством объекта приемочнои? комиссиеи? № 1379 (КС-14).

К оплате истцом выставлены счет-фактуры:

- от 25.06.2016 № 28 на сумму 2 794 842 рубля 37 копеек,

- от 25.06.2016 № 47 на сумму 374 241 рубль 20 копеек,

- от 25.06.2016 № 48 на сумму 6 206 378 рублей 69 копеек,

- от 25.08.2016 № 49 на сумму 7 224 722 рубля 70 копеек,

- от 25.09.2016 № 64 на сумму 3 331 817 рублей 38 копеек,

- от 25.10.2016 № 85 на сумму 6 646 408 рублей 01 копейку,

- от 25.11.2016 № 87 на сумму 3 910 709 рублей 13 копеек,

- от 25.12.2016 № 119 на сумму 2 531 756 рублей 28 копеек,

- от 25.01.2017 №16 на сумму 898 383 рубля 97 копеек,

- от 25.02.2017 № 38 на сумму 3 621 979 рублей 40 копеек,

- от 25.03.2017 № 76 на сумму 2 117 001 рубль 72 копейки,

- от 25.04.2017 № 107 на сумму 4 156 685 рублей 19 копеек,

- от 26.05.2017 № 145 на сумму 4 143 571 рубль 64 копейки,

- от 25.05.2017 № 148 на сумму 3 348 456 рублей 49 копеек,

- от 25.06.2017 № 174 на сумму 7 071 516 рублей 80 копеек,

- от 25.06.2017 № 202 на сумму 5 040 995 рублей 71 копейку,

- от 25.06.2017 № 218 на сумму 3 808 405 рублей 95 копеек,

- от 25.06.2017 № 217 на сумму 5 734 863 рублей 37 копеек,

- от 25.08.2017 № 246 на сумму 5 095 587 рублей 50 копеек,

- от 28.08.2017 № 250 на сумму 3 183 071 рубль 26 копеек,

- от 25.09.2017 № 281 на сумму 4 818 489 рублей 02 копейки,

- от 25.10.2017 № 315 на сумму 5 806 807 рублей 90 копеек,

- от 25.11.2017 № 365 на сумму 16 396 755 рублей 18 копеек,

- от 21.12.2017 № 384 на сумму 756 224 рубля 24 копейки,

- от 27.02.2020 № 1 на сумму 891 589 рублей 45 копеек.

В письме от 07.02.2018 № 07-02/18, направленном в адрес ответчика 07.02.2018, согласно кассовому чеку Почты России, истец просил ответчика выплатить гарантии?ное удержание.

В письме от 07.02.2018 № 07-02/18, направленном в адрес ответчика 08.02.2018, согласно кассовому чеку Почты России, истец просил ответчика оплатить долг.

Дополнительным соглашением от 19.06.2018 № 12 стороны определили исключение работ на сумму 2 516 797 рублей 66 копеек, указав, что стоимость остаточных объемов работ по состоянию на 01.02.2018 составляет 876 729 рублей 63 копейки.

Дополнительным соглашением от 24.09.2018 № 13 стороны исключили виды и объемы остаточных работ по договору стоимостью 876729 рублей 63 копейки, также заказчик поручил подрядчику выполнение работ в срок до 15.11.2018 по заливке деформационных швов стоимостью 876 729 рублей 63 копейки.

По акту о приемке выполненных работ от 27.02.2020 № 25 на сумму 742 991 рубль 21 копейку (без НДС) и справке о стоимости выполненных работ и затрат от 27.02.2020 № 25 на сумму 891 589 рублей 45 копеек ответчиком приняты работы.

В акте сверки взаимных расчетов за период июль 2020 г. – декабрь 2020 г. ответчик подтвердил наличие 2 575 167 рублей 51 копейки долга.

В претензии от 25.03.2021, направленной? в адрес ответчика 26.03.2021, согласно квитанции Почты России, истец просил оплатить 2 575 167 рублей 51 копейку долга.

В ответе от 08.04.2021 № 02-1184 ответчик отказал истцу оплатить долг.

07.06.2021 истец направил ответчику для рассмотрения и подписания акт окончательной? приемки выполненных работ и акт сдачи-приемки строительной? площадки.

С письмом от 19.07.2021 № 03-2642 ответчиком направлены замечания к акту окончательной? приемки выполненных работ.

05.09.2021 истец, рассмотрев замечания ответчика, повторно направил ответчику для рассмотрения и подписания акт окончательной? приемки выполненных работ и акт сдачи- приемки строительной? площадки.

С письмом от 21.09.2021 истец направил ответчику для рассмотрения и подписания акт окончательной? приемки выполненных работ от 17.09.2021.

В материалы дела представлен подписанный? сторонами акт окончательной? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021, пунктом 15 которого стороны согласовали, что в отношении выполненных подрядчиком и неоплаченных заказчиком объемов работ, на сентябрь 2021 года в сумме составляющих 2 555 563 рубля 04 копейки заказчик обязуется произвести оплату в соответствии с п. 5.9. договора.

Согласно пункту 17.2 акта стороны пришли к соглашению пункт 14.2. договора № BGG422 от 25.05.2016 изложить в следующей? редакции: «Гарантийный? срок устанавливается равным 36 календарным месяцам с момента подписания Акта окончательнои? приемки выполненных работ по договору. Если в течение гарантии?ного срока будет обнаружен дефект работ, в том числе дефект поставленного подрядчиком оборудования, конструкции?, изделии?, материалов, то течение гарантии?ного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие дефекта».

Сторонами подписан акт сверки взаимных расчетов по состоянию на декабрь 2020 года, согласно которому сумма долга ответчика перед истцом составила 2 575 167 рублей 51 копейку.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате выполненных работ, наступления срока возврата отложенного платежа, истец обратился в арбитражныи? суд с иском о взыскании 2 510 983 рублеи? 56 копеек задолженности.

Предъявленная к взысканию задолженность является «отложенным платежом» по выполненным в период 2016-2017 года работам, срок оплаты которого, по мнению истца, наступил, за вычетом «отложенного платежа» по акту КС-2 № 25 от 27.02.2020 (5% от суммы 891 589 рублей 45 копеек = 44 579 рублей 47 копеек) и включеннои? в акт сверки суммы 19 604 рубля 47 копеек, не относящеи?ся к спорному договору.

Ответчик требования истца отклонил, ссылаясь на то, что сумма задолженности является «отложенным платежом» по договору. Отложенныи? платеж выполняет обеспечительную функцию в части исполнения подрядчиком гарантии?ных обязательств в отношении выполненных по договору работ, в том числе поставленных материалов и оборудования. Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов заказчика, вызванных ненадлежащим выполнением подрядчиком обязательств в отношении качества строительных работ. Срок оплаты отложенного платежа, с учетом подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021, а также с учетом выполнения работ в 2020, не наступил. Оплата отложенного платежа будет осуществлена в соответствии с условиями договора и пункта 17.2. акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021, по истечении 36 календарных месяцев с момента подписания данного акта либо с момента предоставления гарантии на выполненные работы.

Истец с доводами ответчика не согласился, пояснив, что объект введен в эксплуатацию 18.12.2017 (КС-14), предусмотренныи? договором гарантии?ныи? срок – 36 месяцев истек, соответственно отложенный? платеж подлежит оплате. Выполненные в 2020 году работы по акту КС-2 № 25 от 27.02.2020 являются дополнительными, по данному акту к оплате отложенный? платеж не предъявлен.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон возникли из договора № BGC422 от 25.05.2016 являющегося по своеи? правовои? природе договором строительного подряда, и регламентированы нормами главы 37 ГК РФ.

В соответствии со статьеи? 702 Гражданского кодекса России?скои? Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другои? стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из содержания вышеприведенного положения пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса России?скои? Федерации следует, что по итогам проведеннои? в рамках договора подряда работы происходит обязательная передача и прием результата выполненнои? работы, опосредуемая составлением и подписанием соответствующего документа приема-передачи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 709 Гражданского кодекса России?скои? Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащеи? выполнению работы или способы ее определения.

Согласно статье 711 Гражданского кодекса России?скои? Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненнои? работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательнои? сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованныи? срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Стороны указывают, что истцом выполнены и ответчиком приняты работы в рамках договора № BGC422 от 25.05.2016, оплата выполненных истцом работ произведена без учета отложного платежа в размере 2 510 983 рубля 56 копеек.

В пункте 5.8. договора указано, что в целях надлежащего и наиболее полного исполнения подрядчиком условии? договора, стороны договорились в качестве обеспечительнои? меры установить «отложенныи? платеж» в размере 5 % стоимости работ, фактически выполненных подрядчиком за каждыи? отчетныи? период. Удержание сумм «отложенного платежа» производится заказчиком после подписания акта приемки выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (КС-3) за отчетныи? период. Заказчик оплачивает подрядчику удержанные суммы «отложенного платежа» в течение 30 днеи? с момента подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) и выполнения подрядчиком условии? предусмотренных п. 5.2. договора.

Согласно пункту 5.9. договора окончательныи? расчет производится в течение 30 днеи? после подписание заказчиком акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) и сдачи части объекта в гарантии?ное содержание при условии предоставления подрядчиком заказчику следующих документов: счета на подлежащие выплате суммы в 3-х экземплярах; акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком и подрядчиком - в 2-х экземплярах; счета-фактуры, оформленного подрядчиком в соответствии с законодательством РФ; надлежащим образом оформленного сводного комплекта исполнительнои? документации в полном объеме - в 2-х экземплярах; банковскои? гарантии (надежного банка) на сумму, не менее
5 % от цены договора по форме, приемлемои? для заказчика, в обеспечение выполнения условии? гарантии?ных обязательств.

В соответствии с пунктом 14.2. договора гарантии?ныи? срок, устанавливается с момента подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) до истечения трехлетнего срока после ввода части объекта в эксплуатацию. Если в течение гарантии?ного срока будет обнаружен дефект работ, в том числе дефект поставленного подрядчиком оборудования, конструкции?, изделии?, материалов, то течение гарантии?ного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие дефекта.

Из указанных выше условии? договора следует, что отложенныи? платеж выполняет обеспечительную функцию, в части исполнения подрядчиком гарантии?ных обязательств в отношении выполненных по договору работ, в том числе поставленных материалов и оборудования. Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов заказчика, вызванных ненадлежащим выполнением подрядчиком обязательств в отношении качества строительных работ.

Согласно статье 190 Гражданского кодекса России?скои? Федерации установленныи? законом, иными правовыми актами, сделкои? или назначаемыи? судом срок определяется календарнои? датои? или истечением периода времени, которыи? исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Из условии? договора следует, что в качестве основании? для выплаты отложенного платежа, т.е. окончательного расчета по договору, стороны предусмотрели обязанность подрядчика, в том числе, по предоставлению банковскои? гарантии (надежного банка) на сумму, не менее 5 % от цены договора, после подписания акта окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта).

В материалы дела представлен акт окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021, согласно пункту 15 которого стороны согласовали, что в отношении выполненных подрядчиком и неоплаченных заказчиком объемов работ, на сентябрь 2021 года в сумме составляющих 2 555 563 рубля 04 копейки заказчик обязуется произвести оплату в соответствии с пунктом 5.9. договора.

Истец указывает, что акт окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021 в представленнои? в материалы дела редакции подписан им ошибочно, а поскольку объект введен в эксплуатацию в декабре 2017 года, акт КС-14 подписан 18.12.2017, гарантии?ныи? срок истек, отложенныи? платеж подлежит оплате.

Апелляционный суд с данными доводами истца не согласен.

В судебном заседании и истец, и ответчик подтвердили, что работы были выполнены в 2016, 2017 и 2020 годах. Выполнение работ в 2016-2017 годах подтверждается документами, представленными в материалы дела электронным приложением к дополнениям к исковому заявлению от 24.09.2021 (т.1, л.д. 46). Выполнение работ в 2020 году подтверждается формами КС-2 от 27.02.2020, КС-3 №25 от 27.02.2020, приложены в электронном виде к дополнению к отзыву от 08.09.2021 (т.1, л.д. 33).

Истец указывает, что работы, выполненные в 2020 году, выполнены на основании дополнительного соглашения №13, которое является самостоятельным договором и не относится к договору №BGC422 от 25.05.2016.

Апелляционный суд не соглашается с этим доводом.

Между истцом (подрядчик) и ответчиком (заказчик) подписан договор подряда №BGC422 от 25.05.2016 (далее – договор), по условиям которого подрядчик обязуется в соответствии с Техническим заданием заказчика, утвержденной им Рабочей документацией и Техническими условиями на выполнение работ, а также условиями договора, в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством Российской Федерации выполнить работы по строительству части объекта «Строительство мостового перехода на отметке 212,00 секции 0-34 бетонной плотины Богучанской ГЭС» (пункт 2.1).

В приложении №1 к договору сторонами согласовано техническое задание на производство работ. Требуется выполнить весь комплекс основных и вспомогательных работ по лоту BGC051 «Строительство мостового перехода на отметке 212,00 секции 0-34 бетонной плотины Богучанской ГЭС», в том числе (включая, но не ограничиваясь): монтаж сборных железобетонных балок; укладка монолитного бетона; устройство деформационных швов; установка резиновых опорных частей; изготовление и монтаж подвесных площадок для установки и разборки опалубки монолитных участков; устройство дорожного покрытия; монтаж барьерного ограждения и ограждения служебного прохода; устройство примыкания мостового перехода с левым берегом.

В Дополнительном соглашении №13 (приложено в электронном виде к дополнениям №02-3736 от 05.10.2020 (т.1, л.д. 56) стороны закрепили следующее.

1. В связи с невыполнением Подрядчиком работ в установленный Договором срок, Стороны пришли к соглашению исключить виды и объемы остаточных работ из Договора в соответствии с Ведомостями исключаемых объёмов работ №1, №2 (Приложение №1.1, №1.2 к настоящему Дополнительному соглашению).

1.1. Стоимость исключаемых объемов работ по Договору определена на основании Расчета стоимости исключаемых работ по Договору подряда № BGC422 (Приложение
№ 1 к настоящему Дополнительному соглашению) и составляет 876 729 рублей
63 копейки.

2. Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязанность выполнить Ремонтные работы по заливке деформационных швов мостового перехода Бетонной плотины Богучанской ГЭС, окраске барьерного ограждения, (далее по тексту - Ремонтные работы) в соответствии с Ведомостями объемов работ №1, №2 (Приложение № 4.1, №4.2 к настоящему Дополнительному соглашению).

3. Сроки выполнения работ: дата начала работ - 01.10.2018; дата окончания работ - 15.11.2018.

4. Стоимость Ремонтных работ, указанных в п.2 настоящего Дополнительного соглашения, определена Локальными ресурсными сметными расчетами
№ОМиАР-102-2018, №ОМиАР-103-2018 (Приложения №№ 2, 3 к настоящему Дополнительному соглашению соответственно) и составляет 876 729 рублей 63 копейки, что подтверждается «Расчетом стоимости по Договору подряда № BGC422» (Приложение №4 к настоящему Дополнительному соглашению).

5. Заказчик обязуется принять и оплатить выполняемые Подрядчиком работы указанные в п. 2 настоящего Дополнительного соглашения в соответствии с условиями Договора.

6. Цену Договора, указанную в абз. 1. п.4.1 Договора, с учетом изменений, внесенных подписанными и вступившими в силу Дополнительными соглашениями к Договору, считать в размере 110 126 033 рубля 74 копейки, что подтверждается «Расчетом стоимости по Договору подряда № BGC422» (Приложение №4 к настоящему Дополнительному соглашению).

7. Приложение №4 «Расчет стоимости по Договору подряда № BGC422» к Договору, изменить и читать в редакции Приложения №4 «Расчет стоимости по Договору подряда №BGC422» к настоящему Дополнительному соглашению.

8. Положения Договора и Приложения к нему читать с учетом изменений и дополнений, внесенных настоящим Дополнительным соглашением. Остальные условия Договора, не затронутые настоящим Дополнительным соглашением, остаются неизменными и Стороны подтверждают по ним свои обязательства.

9. Настоящее Дополнительное соглашение является неотъемлемой частью Договора, составлено в двух экземплярах на русском языке, один из которых находится у Заказчика и один у Подрядчика. Все два экземпляра имеют равную юридическую силу.

Таким образом, нет оснований считать договор подряда № BGC422 и Дополнительное соглашение №13 к нему разными договорами, поскольку:

- стороны прямо закрепили, что соглашение является частью договора,

- соглашение вносит изменения в существенные условия договора подряда №BGC422,

- в отрыве, без текста договора подряда № BGC422 установить все условия дополнительного соглашения невозможно,

- условия договора подряда № BGC422 допускали изменение объема работ без выхода за его пределы.

Соответственно, у суда нет оснований полагать, что истцом отдельно были выполнены работы по договору подряда № BGC422 и отдельно – по договору, закрепленному в Дополнительном соглашении №13. Указанные документы являются частью одного документа – договора подряда № BGC422.

Истец настаивает на том, что поскольку ввод объекта в целом (Богучанской ГЭС) имел место в 2017 году, то работы по Дополнительному соглашению №13 не могли быть частью работ по ее строительству, и с момента ввода ГЭС в эксплуатацию должен считаться наступившим срок исполнения обязательств ответчиком.

Апелляционный суд не соглашается с данным доводом.

В материалы дела представлен акт №1379 от 18.12.2017, согласно которому объект «Богучанская ГЭС» принят в эксплуатацию (приложен в электронном виде к дополнениям №02-3736 от 05.10.2020 (т.1, л.д. 56).

Однако взаимосвязь между вводом в эксплуатацию Богучанской ГЭС и ремонтными работами отсутствует.

Сроки исполнения работ по договору были согласованы в Приложении №2 к нему. При этом, «договор считается заключенным с момента его подписания и действует до исполнения сторонами всех обязательств по нему» (п. 17.1 Договора).

Дополнительное соглашение №13 заключено 24.09.2018, то есть уже после приемки законченного строительством объекта - Богучанская ГЭС, при этом стороны установили в нем сроки выполнения работ с 01.10.2018 по 15.11.2018 без привязки к каким либо иным событиям. Заключая Дополнительное соглашение №13 от 24.09.2018 к Договору, истец был осведомлен о вводе Объекта в эксплуатацию, вместе с тем из текста Соглашения следует, что необходимость в выполнении ремонтных работ существует, и истец берется за их выполнение.

Сдача выполненных работ истцом осуществлялась в феврале 2020 года, подтверждением чего служат формы КС-2, КС-3 от 27.02.2020.

Таким образом, работы, выполненные в 2020 году, выполнены на основании дополнительного соглашения №13, являющегося неотъемлемой частью договора подряда № BGC422 и не могут рассматриваться в отрыве от него. Соответственно, обязательства по договору были выполнены истцом в феврале 2020 года, считать их исполненными с какой либо иной даты (в том числе и с 18.12.2017) оснований нет.

По результатам сторонами был подписан акт окончательнои? приемки выполненных работ (части объекта) от 17.09.2021 (приложен в электронном виде к ходатайству от 21.09.2021, т.1, л.д. 44). В том числе в текст акта внесен пункт 17.2, согласно которому «стороны пришли к соглашению пункт 14.2 Договора №BGC422 от 25.05.2016 изложить в следующей редакции: «Гарантийный срок устанавливается равным 36 (тридцать шесть) календарным месяцам с момента подписания Акта окончательной приемки выполненных работ по договору. Если в течение Гарантийного срока будет обнаружен Дефект Работ, в том числе дефект поставленного Подрядчиком оборудования, конструкций, изделий, материалов, то течение Гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого Объект не мог эксплуатироваться вследствие Дефекта».

Истец указывает, что подписал данный акт ошибочно, не согласен с положениями пункта 17.2.

Апелляционный суд с этим доводом не согласен, по следующим причинам:

- указанный акт отражает реальное выполнение работ, содержит все необходимые данные и ошибочных сведений в нем нет,

- подпись истца и оттиск печати организации проставлены на странице акта, содержащеи? пункт 17.2., что исключает возможность подмены содержания акта в даннои? части,

- согласование и подписание данного акта производилось сторонами в течение длительного времени. Так, 07.06.2021 истец направил ответчику для рассмотрения и подписания акт окончательнои? приемки выполненных работ и акт сдачи-приемки строительнои? площадки. С письмом от 19.07.2021 № 03-2642 ответчиком направлены замечания к акту окончательнои? приемки выполненных работ. 05.09.2021 истец, рассмотрев замечания ответчика, повторно направил ответчику для рассмотрения и подписания акт окончательнои? приемки выполненных работ.

Как верно указал суд первой инстанции, указанные обстоятельства свидетельствуют не о формальном подписании акта, а согласовании его условии? с учетом фактических обстоятельств выполнения и приемки работ по договору.

Подписание акта в ходе начавшегося судебного процесса не лишает его юридической силы и не может свидетельствовать о пороках его заключения.

Согласно статье 431 Гражданского кодекса России?скои? Федерации, при толковании условии? договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражении?. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из разъяснении?, приведенных в пунктах 1 и 4 Постановления № 16, следует, что в соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьеи? 421 Гражданского кодекса России?скои? Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностеи? на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условии? договора. Если норма не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличие условии? договора от содержания даннои? нормы само по себе не может служить основанием для признания этого договора или отдельных его условии? недеи?ствительными по статье 168 Гражданского кодекса России?скои? Федерации.

Воспользовавшись названным правом, стороны согласовали в пункте 17.2. акта от 17.09.2021 гарантии?ныи? срок, которыи? не противоречит условиям договора (14.2, 14.12).

Соответствено, довод истца о том, что гарантийный срок уже истек, не находит своего подтверждения и опровергается материалами дела.

Из пункта 5.9 Договора следует, что стороны предусмотрели обязанность подрядчика по предоставлению Заказчику (после подписания Акта окончательной приемки выполненных работ) следующих документов:

- счета на подлежащие выплате суммы в 3-х экземплярах;

- акта сверки взаиморасчетов по выполненным Работам, подписанного Заказчиком и Подрядчиком - в 2-х экземплярах;

- счета-фактуры, оформленного Подрядчиком в соответствии с законодательством РФ.

- надлежащим образом оформленного Сводного комплекта Исполнительной документации в полном объеме - в 2-х экземплярах.

- банковской гарантии (надежного банка) на сумму, не менее 5 % (пять процентов) от цены Договора по форме, приемлемой для Заказчика, в обеспечение выполнения условий гарантийных обязательств.

В случае не предоставления вышеперечисленных документов (п. 5.9 Договора), окончательный платеж будет произведен по истечении гарантийного срока.

Как следует из пояснении? ответчика, истцом не представлена банковская гарантия, в связи с чем обязанность по оплате отложенного платежа не наступила.

Истец оспаривает довод о необходимости банковской гарантии.

Вместе с тем, обязательства, закрепленные в договоре, должны исполняться в соответствии с его условиями (статьи 307 и 309 ГК РФ), либо условия договора могут быть изменены по взаимному согласию сторон. В настоящем случае такого изменения не было.

Согласно статье 755 Гражданского кодекса России?скои? Федерации подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в техническои? документации показателеи? и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантии?ного срока. Установленныи? законом гарантии?ныи? срок может быть увеличен соглашением сторон.

Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантии?ного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частеи?, неправильнои? его эксплуатации или неправильности инструкции? по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Если иное не установлено законом или договором подряда, заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в сроки, установленные настоящеи? статьеи?. В случае, когда на результат работы не установлен гарантии?ныи? срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумныи? срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантии?ного срока (статья 724 Гражданского кодекса России?скои? Федерации).

На основании пункта 1 статьи 723 Гражданского кодекса России?скои? Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумныи? срок; соразмерного уменьшения установленнои? за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 Гражданского кодекса России?скои? Федерации).

В соответствии с указанными требованиями закона ответчик вправе воспользоваться своими правами в случае обнаружения недостатков в пределах гарантии?ного срока, установленного пунктом 14.2 договора, пунктом 17.2 акта от 17.09.2021, в том числе с возмещением затрат за счет подрядчика.

Условия договора не противоречат деи?ствующему законодательству и соответствуют статье 421 Гражданского кодекса России?скои? Федерации.

Введение в отношении подрядчика процедуры банкротства само по себе не дает оснований конкурсному управляющему право требовать досрочнои? выплаты гарантии?ного удержания. Последствия введения конкурсного производства в виде наступления срока денежного обязательства (часть 1 статьи 126 Федерального закона России?скои? Федерации «О несостоятельности (банкротстве)») относятся к должнику, а не к третьим лицам. К конкурснои? массе относятся не денежные средства как таковые, а право требования возврата гарантии?ного удержания, которое должно быть исполнено после истечения согласованного сторонами гарантии?ного срока, при условии, что удержанные денежные средства не будут использованы на устранение недостатков работ по договору.

Исходя из вышеизложенного, основания для удовлетворения требовании? истца отсутствуют.

Суд первой инстанции правомерно отказал в иске, решение суда отмене или изменению не подлежит.

При принятии жалобы определением от 01.12.2021 истцу была предоставлена отсрочка по оплате государственной пошлины, которая составляет 3000 рублей. В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы должны быть отнесены на заявителя и сумма пошлины взыскана с него в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «28» октября 2021 года по делу № А33-18123/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Альтернатива» в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Морозова

Судьи:

Е.В. Белоглазова

И.Н. Бутина