Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.07.2019 (резолютивная часть от 26.06.2019г.)

по делу №А40-111241/19, принятое судьей Сорокиным В.П. (83-645),

по иску АО "ОТЭК" (ИНН <***>)

к ООО "ЭРСМ" (ИНН <***>) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 30.07.2019,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 07.05.2018

У С Т А Н О В И Л:

АО "ОТЭК" (Заказчик) предъявило ООО "ЭРСМ" (Подрядчик) иск о взыскании убытков в размере 64 508 360,03 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 26.06.2019г., изготовленным в полном объеме 10.07.2019г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Акционерным обществом «Объединенная теплоэнергетическая компания» (Заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Энергоремстроймонтаж» (Подрядчик) заключен Договор подряда от 14.02.2018 №307/3672-Д, по условиям которого Подрядчик обязался выполнить и сдать в установленном Договором порядке работы по капитальному ремонту турбины ВК-50-2М ЛМЗ ст.№6 вспомогательного оборудования для нужд филиала АО «ОТЭК» в г. Северске, а Заказчик обязался принять и оплатить их (п. 1.1 Договора).

Согласно п. 3.1 Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 2 к Договору) стоимость работ составляет 9 697 731,19 руб., в том числе НДС в размере 18% в сумме 1 479 314,93 руб.

Истцом указано, что как следует из п. 4.1 Договора и раздела 8 Технического задания к нему (в редакции Дополнительного соглашения № 2), работы по Договору должны были быть выполнены Подрядчиком в течение 179 календарных дней с даты начала ремонта, указанной в направленном в адрес Подрядчика уведомлении.

Письмом от 19.02.2018 № 307ФС/674 АО «ОТЭК» уведомило ООО «ЭРСМ» о готовности начать работы с 01.03.2018, с чем письмом от 20.02.2018 № 11 выразил свое согласие Истец.

Таким образом, работы по Договору должны были быть выполнены ООО «ЭРСМ» не позднее 27.08.2018 года.

Однако, как указывает истец, работы на сумму 7 290 825,14 руб. были выполнены ответчиком с просрочкой исполнения обязательств по Договору, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат по Договору №№ 8, 10 - 12, а также актами о приемке выполненных работ по Договору №№ 8, 10 - 15, подписанными со стороны Истца.

Исходя из указанного, следует, что ответчиком была допущена просрочка исполнения обязательств по Договору на 81 календарный день (период с 28.08.2018 по 16.11.2018), что является существенным нарушением ООО «ЭРСМ» условий Договора.

Таким образом, как указывает истец, несвоевременное исполнение обязательств по Договору со стороны ООО «Энергоремстроймонтаж» привело к возникновению у АО «ОТЭК» убытков, что подтверждается следующим.

Как следует из размещённой в публичном доступе на сайте Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» в сети Интернет информации, за рег. номером 1.1.0231 зарегистрировано АО «ОТЭК» как поставщик электрической энергии и мощности является субъектом оптового рынка электрической энергии (мощности) и имеет право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке. АО «ОТЭК» присвоены коды групп точек поставки - GPRIURGO, в отношении которых получено право участия в торговле электрической энергией и (или) мощностью.

На оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка (п. 1 ст. 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

В соответствии с подпунктом 1 и 4 пункта 4 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее - Правила оптового рынка), торговля мощностью АО «ОТЭК» осуществляется по регулируемым ценам (тарифам) на основании договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии и (или) мощности (далее - регулируемые договоры) и по свободным (нерегулируемым) ценам по результатам конкурентного отбора мощности.

Согласно пункту 42 Правил оптового рынка в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии на оптовом рынке осуществляется торговля мощностью - особым товаром, продажа которого влечет возникновение у участника оптового рынка обязательства по поддержанию принадлежащего ему на праве собственности или на ином законном основании генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии, в том числе путем проведения необходимых для этого ремонтов генерирующего оборудования, и возникновение соответствующего указанному обязательству у иных участников оптового рынка права требовать его надлежащего исполнения в соответствии с условиями заключенных договоров купли-продажи (поставки) мощности. Исполнение обязательства поставщика по продаже (поставке) мощности и передача мощности поставщиком покупателю, а также исполнение покупателем обязательства по приему мощности от поставщика осуществляются в объеме, фактически поставленном данным поставщиком на оптовый рынок, с учетом выполнения поставщиком установленных Правилами оптового рынка требований к готовности генерирующего оборудования к выработке электрической энергии. Факт поставки мощности поставщиком покупателю и принятия мощности покупателем от поставщика в течение расчетного периода, а также объем поставленной и подлежащей оплате мощности удостоверяются путем составления и подписания уполномоченными представителями поставщика и покупателя по итогам поставки мощности за истекший расчетный период акта приема-передачи мощности на основании полученного от системного оператора подтверждения объема мощности, фактически поставленной на оптовый рынок данным поставщиком.

В соответствии с пунктом 47 Правил оптового рынка в целях поставки на оптовом рынке мощности в объеме, равном предельному объему поставки мощности, определенному по итогам аттестации, участники оптового рынка обязаны поддерживать относящееся к их группам точек поставки генерирующее оборудование в состоянии готовности к выработке электрической энергии в соответствии с требованиями настоящего раздела. При невыполнении указанных требований объем мощности, поставленный на оптовый рынок, определяется в соответствии с пунктом 51 настоящих Правил.

Пунктом 50 Правил оптового рынка определено, что условия обеспечения участником оптового рынка работы генерирующего оборудования в соответствии с заданным системным оператором режимом, исполняются, если каждый час в отношении каждой единицы генерирующего оборудования выполняются, в том числе следующие требования: мощность генерирующего оборудования, указываемая в уведомлениях о составе и параметрах генерирующего оборудования, подаваемых системному оператору в соответствии с пунктом 6 Правил оптового рынка, соответствует предельному объему поставки мощности генерирующего оборудования участника оптового рынка, уменьшенному на объем мощности генерирующего оборудования, выведенного в ремонт, согласованный в установленном порядке с системным оператором, с учетом величины технологических ограничений на производство или подачу в сеть электрической энергии и (или) мощности, а минимальная мощность блочного генерирующего оборудования, указываемая в уведомлениях о составе и параметрах генерирующего оборудования, подаваемых системному оператору в соответствии с пунктом 6 настоящих Правил, соответствует минимальному значению мощности генерирующего оборудования, согласованному системным оператором; максимальное значение мощности генерирующего оборудования не уменьшалось, а минимальное значение мощности блочного генерирующего оборудования не увеличивалось по сравнению с величиной, указываемой в подаваемых системному оператору в соответствии с пунктом 6 Правил оптового рынка уведомлениях о составе и параметрах генерирующего оборудования или согласованной в соответствии с Договором о присоединении с системным оператором; участником оптового рынка соблюдены параметры выбранного системным оператором генерирующего оборудования, что подтверждается в том числе отсутствием допущенных этим участником по собственной инициативе отклонений объемов фактического производства электрической энергии от плановых в соответствующей группе точек поставки на величину более 15 МВтч и величину, соответствующую выработке электрической энергии с использованием 5 процентов установленной мощности соответствующего генерирующего оборудования.

Согласно пункту 51 Правил оптового рынка с целью подтверждения факта поставки и принятия мощности, а также определения проданного (приобретенного) на оптовом рынке объема мощности системный оператор определяет объем мощности, фактически поставленной на оптовом рынке в соответствующем календарном месяце, в отношении каждого генерирующего объекта по итогам каждого календарного месяца в соответствии с требованиями настоящего пункта и условиями договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. Указанный объем мощности определяется с использованием полученных от организации коммерческой инфраструктуры данных коммерческого учета произведенной электрической энергии и сведений об объемах электрической энергии, предлагаемых в ценовых заявках на продажу электрической энергии, поданных участниками оптового рынка для участия в конкурентном отборе ценовых заявок на сутки вперед. Объем мощности, фактически поставленной на оптовый рынок, рассчитывается системным оператором исходя из предельного объема поставки с учетом выполнения поставщиком условий поддержания генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии.

Объем мощности, фактически поставленной на оптовый рынок с использованием генерирующих объектов, мощность которых подлежит оплате по договорам о предоставлении мощности, признается равным разности минимальной из величин предельного объема поставки мощности и объема установленной мощности генерирующего объекта, уменьшенной на объем недопоставки мощности, определяемый в соответствии с пунктом 52 Правил оптового рынка, и объема потребления мощности на собственные и хозяйственные нужды соответствующего генерирующего объекта в пределах максимальных объемов потребления электрической энергии на собственные и хозяйственные нужды, определяемых в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

При выполнении поставщиком всех условий поддержания генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии объем недопоставки мощности равен нулю.

На основании пункта 52 Правил оптового рынка при невыполнении (частичном невыполнении) поставщиком условий поддержания генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии объем недопоставки мощности определяется системным оператором в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка с применением коэффициентов, установленных пунктами 53-55 Правил оптового рынка.

В соответствии с производственной деятельностью ТЭЦ, турбоагрегат ст.№6 имеет ключевое значения для производства электрической энергии и мощности, с целью дальнейшей реализацией на оптовом рынке и исполнению обязательств перед покупателями мощности, принятых на себя всеми поставщиками мощности по всем договорам.

Учитывая изложенное, в результате задержки в ремонте турбоагрегат ст.№6, АО «ОТЭК» не имело возможности по поддержанию в полном объеме своего генерирующего оборудования в соответствующей группе точек поставки, зарегистрированной за АО «ОТЭК» на оптовом рынке в состоянии готовности к выработке электрической энергии в соответствии с заданным системным оператором режимом, что, в свою очередь, привело к недопоставке объемов мощности на оптовый рынок.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что последствием применения указанных выше коэффициентов с учетом установленной для АО «ОТЭК» цены мощности (тарифа) является снижение стоимости мощности АО «ОТЭК», что, в свою очередь, привело к недополучению АО «ОТЭК» причитающихся ему денежных средств за поставку мощности на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 5.6.1. Регламента определения объемов фактически поставленной мощности Системный оператор определяет объем недопоставки мощности на оптовый рынок по группе точек поставки по формуле 35.1., который публикуется по итогам отчетного месяца по форме 3 Приложения 1 к Регламенту.

В результате, за период с 26.08.2018 по 09.11.2018 объем недопоставки мощности из-за продления ремонта Турбоагрегата ст.6 составил 176,649 МВт, что привело к невозможности исполнения в полном объеме договоров АО «ОТЭК» с иными организациями о поставке мощности.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что размер убытков АО «ОТЭК» составил 64 508 360 руб. 03 коп., расчет убытков АО «ОТЭК» в отношении мощности, поставляемой по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности, произведен согласно разделу 13 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, с применением положений Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 N 1172, Регламента определения объемов фактически поставленной на оптовый рынок мощности, а также результатов аналитического расчета упущенной выручки, связанной с неисполнением обязательств по поставке мощности за расчетный период с 26.08.2018 по 09.11.2018, произведенного по данным, предоставленным АО "АТС", АО «ОТЭК» как субъекту оптового рынка.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований заказчика.

Суд апелляционной инстанции с данным выводом соглашается.

Установлено, что Заказчиком не представлено необходимых доказательств понесенных убытков, а представленный расчет не содержит информацию, позволяющую достоверно установить их размер и определить правомерность расчета.

Следовательно, требование Заказчика об оплате убытков является неправомерным, факт причинения убытков не подтвержден, что нарушает положения действующего гражданского законодательства, вина ООО «ЭРСМ» в якобы потерях от снижения мощности отсутствует.

При этом, представленный истцом расчет, содержит следующие недостатки, влияющие на его достоверность.

Во-первых, отсутствие пояснений о факте расчета убытков, исходя из всей номинальной мощности турбоагрегата в течение всего якобы периода просрочки, при условии, что, во-первых, данный агрегат в определенные промежутки времени мог быть не задействован (как, например, ТГ-1, ТГ-2, ТГ-7) в связи с низким коэффициентом использования установленной мощности, во-вторых, номинальную мощность, согласно представленным истцом документам, не выдает ни один из агрегатов.

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 размер упущенной выгоды определяется исходя из размера дохода, который могло бы получить лицо, за вычетом понесенных затрат. Представленный расчет не содержит сведений о расходах, подлежащих несению АО «ОТЭК» при получении дохода от работы турбоагрегата № 6 при обычных условиях гражданского оборота, уменьшающих размер якобы упущенной выгоды (например, затраты на топливо для котла, подающего пар на турбоагрегат № 6 в целях выработки им электроэнергии).

В представленном истцом расчете, в качестве убытков, определена вся номинальная мощность турбоагрегата (50 МВт), якобы поставляемая на оптовый рынок, несмотря на то, что часть вырабатываемой мощности необходима ТЭЦ для собственных нужд, для производства тепловой энергии и т.д.

Кроме того, исчисление налога на добавленную стоимость с суммы убытков и их взыскание с учетом данного налога является неправомерным. Указанная позиция подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.09.2009 № 4762/09 по делу № А51-3541/200824-48), а также положениями Налогового кодекса РФ, в котором отсутствуют нормы, позволяющие исчислять НДС с суммы убытков и требовать их взыскания с учетом данного налога.

Таким образом, представленный истцом расчет содержит недостоверные сведения о сумме якобы понесенных убытков и не может быть принят во внимание судом.

На основании пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В силу пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для взыскания понесенных убытков истец должен представить доказательства, подтверждающие: нарушение ответчиком принятых на себя обязательств; причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств; размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств.

Суд апелляционной инстанции, оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства, установил, что истец не представил доказательства, подтверждающие обоснованность заявленных требований в соответствии с указанными нормами закона. По заявленному предмету и основанию иска истец не доказал наличие вины ответчика в причинении убытков истцу, а также размер убытков.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.07.2019 (резолютивная часть от 26.06.2019г.) по делу №А40-111241/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья Е.Е. Кузнецова

Судьи О.Н. Семикина

В.И. Тетюк

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.