Гражданский кодекс часть 1

по заявлению конкурсного управляющего должника - ФИО4 о признании сделки недействительной (ответчик - East-West United Bank S.A.) по делу № А40-122254/15, о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ИК Аякс-Капитал»;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 ООО «ИК АяксКапитал» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО5 Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете «Коммерсантъ» No80 от 12.05.2018. Определением суда от 07.08.2019 арбитражный управляющий ФИО5 освобожден от исполн ения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ИК АяксКапитал». Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 отказано конкурсному управляющему ООО «ИК «Аякс-Капитал» в удовлетворении заявления о признании сделки недействительной (ответчик – East-West United Bank S.A.).

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2019 суд перешел к рассмотрению обособленного спора по заявлению конкурсного управляющего должника - ФИО4 о признании недействительными сделками договоров купли-продажи облигаций NoВС-59/2014 от 03.10.2014, NoВС-47/2014 от 24.09.2014, NoВС-51/2014 от 25.09.2014, NoВС-49/2014 от 24.09.2014, NoВС-45/2014 от 19.09.2014, NoВС-43/2014 от 19.09.2014, NoВС-41/2014 от 18.09.2014, NoВС-39/2014 от 18.09.2014, NoВС-35/2014 от 17.09.2014, NoВС-33/2014 от 15.09.2014 и применении последствий недействительности сделок в виде обязания East-West United Bank S.A. возвратить ООО «ИК Аякс-Капитал» ценные бумаги, по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ.

Rонкурсный управляющий оспаривает договоры купли-продажи облигаций NoВС-59/2014 от 03.10.2014, NoВС-47/2014 от 24.09.2014, NoВС-51/2014 от 25.09.2014, NoВС-49/2014 от 24.09.2014, NoВС-45/2014 от 19.09.2014, NoВС- 43/2014 от 19.09.2014, NoВС-41/2014 от 18.09.2014, NoВС-39/2014 от 18.09.2014, NoВС-35/2014 от 17.09.2014, NoВС-33/2014 от 15.09.2014 и просит применить последствия недействительности сделки в виде обязания East-West United Bank S.A. возвратить ООО «ИК Аякс-Капитал» ценные бумаги, указанные в просительной части заявления.

В суде апелляционной инстанции конкурсный управляющий 17.12.2019 в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил требования и просил признать недействительными сделки по передаче ценных бумаг на лицевой счет Контрагента No 11638 владельцем которого является East-West United Bank S.A. общей стоимостью 1,902,071,106.00: 1. Сделку по передаче 09.10.2014 ценных бумаг ГОВОЗ РФ 49001RMFS (XS) номер выпуска 49001RMFS в количестве 9, стоимость сделки 42,081,000.00. 2. Сделку по передаче 26.09.2014 ценных бумаг BUNDESREPUBLIK DEUT о.к.2015 номер выпуска DE0001135283 в количестве 730,000,000, стоимость сделки 371,833,000.00. 3. Сделку по передаче 26.09.2014 ценных бумаг BUNDESREPUBLIK DEUT о.к.2015 номер выпуска DE0001135283 в количестве 98,000,000,стоимость сделки 49,428,544.00. 4. Сделку по передаче 25.09.2014 ценных бумаг BUNDESREPUBLIK DEUT о.к.2015 номер выпуска DE0001135283 в количестве 485,000,000,стоимость сделки 316,602,000.00. 5. Сделку по передаче 23.09.2014 ценных бумаг ГОВОЗ РФ SK-0-CM-128 (XS) RUS 30 номер выпуска SK-0-CM-128 в количестве 7,000,000, стоимость 212,674,000.00. 6. Сделку по передаче 22.09.2014 ценных бумаг ГОВОЗ РФ SK-0-CM-128 (XS) RUS 30 номер выпуска SK-0-CM-128 в количестве 8,650,000,стоимость сделки 262,724,000.00. 7. Сделку по передаче 19.09.2014 ценных бумаг BUNDESREPUBLIK DEUT о.к.2015 номер выпуска DE0001135283 в количестве 284,000,000,стоимость сделки 145,143,200.00. 8. Сделку по передаче 19.09.2014 (дата поручения 18.09.2014) ценных бумаг ГОВОЗ РФ SK-0-CM-128 (XS) RUS 30 номер выпуска SK-0-CM-128 в количестве 1,900,000,стоимость сделки 56,924,000.00. 9. Сделку по передаче 18.09.2014 ценных бумаг ГОВОЗ РФ SK-0-CM-128 (XS) RUS 30 номер выпуска SK-0-CM-128 в количестве 9,750,000, стоимость сделки 291,840,000.00. 10. Сделку по передаче 17.09.2014 ценных бумаг BUNDESREPUBLIK DEUT о.к.2015 номер выпуска DE0001135283 в количестве 300,000,000,стоимость сделки 152,821,362.00; и применить последствия недействительности сделки в форме взыскания с East-West United Bank S.A. в пользу ООО «ИК Аякс-Капитал» 1 902 071 106,00 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий ФИО4 обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просил отменить постановление суда апелляционной инстанции, принять по делу новый судебный акт, поскольку судом апелляционной инстанции не была дана оценка доводу об отсутствии у ФИО6 полномочий на распоряжение ценными бумагами общества. Конкурсный управляющий также полагал, что выводы судебных инстанций о том, что оспариваемые сделки совершены не за счет должника ошибочны, спорные сделки осуществлены на нерыночных условиях.

В отзыве на кассационную жалобу EastWestUnitedBankS.A. просил отказать в ее удовлетворении, поскольку судом апелляционной инстанции был сделан верный вывод о том, что у должника отсутствовали вещные права на спорные ценные бумаги, они хранились на его счете депо, в связи с чем, основания для оспаривания сделки в рамках дела о банкротстве по специальным правилам отсутствуют, так как спорные сделки не были совершены за счет должника. Кроме того6 в отзыве EastWestUnitedBankS.A. ссылалось на то, что суд вопреки доводам конкурсного управляющего исследовал все доводы.

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте Верховного суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы кассационной жалобы, представитель East-West United Bank S.A. возражал против удовлетворения кассационных жалоб.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке ст. 284 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежаще.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 286, 287, 288 АПК РФ законность постановления суда апелляционной инстанции, судебная коллегия кассационной инстанции приходит к выводу, что постановление суда апелляционной инстанции подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как установлено судами, в период с 15.09.2014 по 03.10.2014 между компаниями Optimus Trade L.P., Westpool Commercial LLP и Ferries Marketing LLP (продавцы) и компанией SIA Baltic Credit Trading Group (приобретатель) заключены договоры купли-продажи ценных бумаг.

Продавцы ценных бумаг являлись депонентами ООО «ИК «Аякс-Капитал», поэтому их Ценные бумаги подлежали хранению и учету на счете депо Должника. Для учета и хранения Ценных бумаг своих клиентов у Должника был открыт счет номинального держателя No JC311000 в АО «Альфа-Банк».

Во исполнение условий договоров купли-продажи ценных бумаг компании Optimus Trade L.P., Westpool Commercial LLP и Femes Marketing LLP (продавцы) дали распоряжения должнику перечислить их ценные бумаги на счет депо приобретателя компании SIA Baltic Credit Trading Group.

Компания SIA Baltic Credit Trading Group является депонентом ответчика, который осуществляет хранение и учет ценных бумаг клиента по клиентскому счету депо No 11638.

Данный счет не является счетом собственных активов ответчика и предназначен исключительно для учета и хранения клиентских ценных бумаг.

Так, в соответствии с руководством пользователя системы Clearstream и ответами компании Clearstream Banking счет депо No 11638 используется ответчиком с 21.09.2007 и имеет статус «счета для клиентских активов». Для учета и хранения собственных активов ответчика в системе Clearstream Banking открыт иной счет депо No 18952, что подтверждается письмом компании Clearstream Banking .

Во исполнение распоряжений своих клиентов (продавцов ценных бумаг) должник дал распоряжения в АО «Альфа-Банк» списать со счета депо No JC311000 (на котором содержались активы клиентов должника) ценные бумаги в пользу компании SIA Baltic Credit Trading Group на клиентский счет депо клиентских активов Банка No 11638, открытый в Clearstream Banking.

На основании распоряжений своего клиента компании SIA Baltic Credit Trading Group ответчик принял к учету и хранению приобретенные компанией SIA Baltic Credit Trading Group ценные бумаги по счету депо No 11638, а затем также по распоряжениям своего клиента перевел ценные бумаги в пользу егоконтрагентов.

Компания SIA Baltic Credit Trading Group также посредством Банка перечислила в пользу компаний продавцов ценных бумаг (клиентов должника) денежные средства в соответствии с условиями договоров купли-продажи ценных бумаг.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд апелляционной инстанции исходил из того, что должник являлся номинальным держателем ценных бумаг своих клиентов (а не собственником этих ценных бумаг) и учитывал их по счету депо No JC311000, что подтверждается документально, в связи с чем, основания для вывода о том, что спорные сделки совершены за счет должника отсутствуют.

Как следует из п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве и п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 No 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"», по правилам главы III. 1 Закона о банкротстве подлежат оспариванию сделки должника и (или) третьих лиц, совершенные за счет имущества, принадлежащего должнику.

Согласно ст. 28 Федерального закона от 22.04.1996 No 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

При этом в силу ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг владельцем ценных бумаг является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Как правомерно установлено судом апелляционной инстанции, доказательства принадлежности должнику ценных бумаг не представлено.

Сам по себе факт списания ценных бумаг со счета депо No JC311000 должника, открытого в АО «Альфа-Банк», не свидетельствует о принадлежности ценных бумаг на праве собственности именно должнику.

Счет № JC311000, с которого были осуществлены перечисления ценных бумаг, был открыт должником в АО «Альфа-Банк» как счет номинального держателя. Указанное подтверждается подготовленной АО «Альфа-Банк» анкетой счета депо № JC311000.

В соответствии со ст. 8.3 Федерального закона от 22.04.1996 No 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» номинальный держатель ценных бумаг - депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам.

Поэтому на счете депо № JC311000, открытом ООО «ИК «Аякс-Капитал», как номинальным держателем в АО «Альфа-Банк», не могли находиться его собственные ценные бумаги.

На счете депо No JC311000 находились ценные бумаги клиентов должника – продавцов по оспариваемым сделкам - компаний Optimus Trade L.P., Westpool Commercial LLP и Ferries Marketing LLP, а АО «Альфа-Банк» являлось депозитарием самого ООО «ИК «Аякс-Капитал», осуществляющим расчеты в системе «Euroclear».

Приобретателем ценных бумаг являлся клиент Банка - компания SIA Baltic Credit Trading Group, которая открыла счет депо в Банке и использовала для хранения приобретенных Ценных бумаг счет депо Банка No 11638 в системе «Clearstream».

Именно владельцы ценных бумаг - клиенты должника (компании Optimus Trade L.P., Westpool Commercial LLP и Ferries Marketing LLP) и приобретатель -клиент Банка (компания SIA Baltic Credit Trading Group) являются сторонами договоров купли-продажи ценных бумаг.

Поэтому у должника не возникло каких-либо вещных прав и обязанностей в отношении ценных бумаг и по договорам купли-продажи ценных бумаг, оспариваемым Конкурсным управляющим.

Как следует из поручений системы «Альфа-Директ», представленных конкурсным управляющим (категории «Дата сделки» и «Дата поставки»), АО «Альфа-Банк» по поручению должника перевел Ценные бумаги на клиентский счет депо Банка No 11638 по модели «Delivery Free (Свободная поставка)».

В силу международных правил совершения операций с ценными бумагами и положений Закона о рынке ценных бумаг все операции с ценными бумагами должны осуществляться профессиональными участниками рынка ценных бумаг. В связи с этим перевод ценных бумаг осуществляется не на счет депо приобретателя ценных бумаг, а на счет депо профессионального участника рынка ценных бумаг (в данном случае -Банка), клиентом которого является приобретатель, поэтому в указанных поручениях в качестве получателя ценных бумаг указан Банк.

В подтверждении данных доводов суд апелляционной инстанции принял юридическое заключениекомпании Morgan Lewis International LLC.

Следовательно, как обоснованно заключил суд апелляционой инстанции, ценные бумаги не являлись объектом самостоятельных сделок между ООО «ИК «Аякс-Капитал», АО «Альфа-Банк» и Банком по их приобретению и продаже. В рассматриваемом случае Банк и должник выступали в качестве депозитариев своих депонентов - действительных продавцов и приобретателей ценных бумаг, а АО «Альфа-Банк» - депозитарием ООО «ИК «Аякс-Капитал».

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришёл к верному выводу о том, что сделки по продаже и переводу ценных бумаг со счета депо должника на лицевой счет Банка не могут быть оспорены на основании положений главы III. 1 Закона о банкротстве, поскольку ценные бумаги не принадлежали должнику, а являлись собственностью и предметом сделок между клиентами Банка и должника.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ в отношении 000 «ИК «Аякс-Капитал», приказа Банка России от 24.03.2015 и подтверждается самим конкурсным управляющим (т. 1, л.д. 2), 000 «ИК «Аякс-Капитал» осуществляло депозитарную деятельность (код ОКВЭД 66.19.5) до 25.04.2015.

Согласно ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием.

При этом АО «Альфа-Банк» оказывало депозитарные услуги 000 «ИК «Аякс-Капитал» в порядке ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг (по модели «депозитарий -депозитарий»).

В свою очередь, Банк также осуществляет депозитарную деятельность в соответствии с законодательством Великого герцогства Люксембург.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо).

Как прямо указано в ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг, заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

В соответствии с п. 1 ст. 8.2 Закон о рынке ценных бумаг для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать определенные виды лицевых счетов (счетов депо).

В соответствии с п. 3.1 Порядка открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов (утр. Приказом ФСФР России от 30.08.2012 No 12-78/пз-н), действовавшего в период совершения сделок по передаче ценных бумаг, депозитарий осуществляет ведение счетов депо и иных счетов посредством внесения и хранения записей по таким счетам в отношении ценных бумаг, а также сверки указанных записей с информацией, содержащейся в полученных им документах.

В соответствии с п. 3.5 Инструкции по заполнению депозитарного поручения в системе «Альфа-Директ», если перевод осуществляется на счет нерезидента «в этом поле всегда должно быть указано «Счет владельца (собственника)».

Ответчик является нерезидентом, зарегистрированным в соответствии с законодательством Люксембурга.

Поэтому ввиду специфики программного обеспечения, используемого Должником для осуществления перевода ценных бумаг, в депозитарном поручении, направленном должником в АО «Альфа-Банк», клиентский счет ответчика No 11638 имеет статус «счета владельца (собственника)».

Одного этого факта недостаточно для приобретения ответчиком каких-либо вещных прав на ценные бумаги. Более того, данный факт опровергается другими представленными ответчиком доказательствами.

Продавцами по оспариваемым Договорам купли-продажи ценных бумаг являлись компании Westpool Commercial LLP, Optimus Trade L.P. и Femes Marketing LLP. При этом в графе «депозитарные реквизиты продавца» в каждом из договоров купли-продажи ценных бумаг указано: «Euroclear 11247».

Счет депо No 11247 в системе Euroclear является клиентским счетом депо, предназначенным для учета и хранения активов несобственных средств АО «Альфа-Банк», что подтверждается сведениями с сайта системы «Альфа-Директ» в сети Интернет.

Указанное в совокупности подтверждает, что ООО «ИК «Аякс-Капитал» являлся не собственником ценных бумаг, а лишь депозитарием компаний Westpool Commercial LLP, Optimus Trade L.P. и Ferries Marketing LLP (продавцов ценных бумаг), при этом 000 «ИК «Аякс-Капитал», в свою очередь, являлось депонентом АО «Альфа-Банк» (то есть, субброкером).

Приобретатель Ценных бумаг (компания SIA Baltic Credit Trading Group) в соответствии с условиями Договоров купли-продажи ценных бумаг перечислил в полном объеме денежные средства в пользу продавцов - клиентов 000 «ИК «Аякс-Капитал», -на указанные в договорах банковские счета.

Указанные обстоятельства подтверждаются договорами купли-продажи ценных бумаг, платежными документами и платежными документами в системе SWIFT об оплате ценных бумаг.

Таким образом, доводы кассационной жалобы не могут быть приняты судом округа, в виду неверного определения конкурсным управляющим предмета сделка, а также ошибочного отнесения оспариваемых сделок к числу сделок, совершенных за счет должника и соответственно подлежащих оспариванию в рамках дела о банкротстве. Данное обстоятельство вызвано неверным определением конкурсным управляющим природы совершенных сделок, в частности не учета факта того, что должник являлся номинальным депозитарием ценных бумах иных лиц, в связи с чем, распорядительного права в отношении указанных предметов сделки у него отсутствовало, что исключает возможность причинение вреда правам и интересам кредиторов оспариваемыми сделками.

Суд апелляционной инстанции обоснованно посчитал, что конкурсным управляющим не доказаны обстоятельства недействительности сделок в соответствии с п. 1, п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Судом апелляционной инстанции установлено, что ответчик получил ценные бумаги не от ООО «ИК «Аякс-Капитал», а от АО «Альфа-Банк» на основании договоров купли-продажи ценных бумаг, заключенных между компаниями Optimus Trade L.P., Westpool Commercial LLP, Ferries Marketing LLP и SIA Baltic Credit Trading Group, поэтому у ответчика не было оснований проверять финансовое положение лица (должника), не участвующего в основных сделках.

В указанной связи не могут быть приняты во внимание доводы ответчика о том, что спорные сделки были совершены неуполномоченным лицом, поскольку сделки не совершались за счет имущества должника.

Вопросы аффилированности и нерыночности условий оспариваемых сделок не могут иметь правового значения при рассмотрения настоящего обособленного спора, в виду того, что конкурсным управляющим не доказано, что оспариваемые сделки совершены за счет должника, а полученные в результате совершения оспариваемых сделок доходы (или убытки) подлежали отнесению на должника, как по условиям сделок, так и в соответствии с законом.

Таким образом, доводы кассационной жалобы о неисследовании судом апелляционной инстанции обстоятельств настоящего обособленного спора в полном объёме подлежат отклонению, поскольку конкурсным управляющим не заявлен состав сделки, который мог быть предметом проверки на предмет оспоримости по специальным нормам закона о банкротстве или нормам гражданского пава (в случае наличия таких условий) по существу.

Применительно к фактическим обстоятельствам дела, доводы заявителей кассационных жалоб сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, получивших надлежащую оценку суда апелляционной инстанции. Оснований для переоценки в силу положений ст.ст. 286, 287 АПК РФ не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, не установлено.

На основании изложенного, судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены постановления суда апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2020, по делу № А40-122254/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий-судья В.Я. Голобородько

Судьи: Е.А. Зверева

Е.Н. Короткова