Постановление № А40-128331/16 от 18.01.2018 АС Московского округа

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена 18.01.2018 года

Полный текст постановления изготовлен 19.01.2018 года

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи  Савиной О.Н.

судей: Голобородько В.Я., Михайловой Л.В.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» ФИО1 – представитель ФИО2 (доверенность от 01.02.2017)

от ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» - представитель ФИО3 (доверенность от 28.12.2017)

рассмотрев 18.01.2018 в судебном заседании кассационные жалобы представителя комитета кредиторов ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» и конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» ФИО1

на постановление 13.11.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Красновой Т.Б., Масловым А.С., Сафроновой М.С., 

по требованию ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» о включении в реестр требований кредиторов ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ»; по заявлению конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» ФИО1 о признании недействительной сделкой соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, заключенного между ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» и ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ», применении последствий недействительности сделки

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ»

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.06.2016 возбуждено производство по делу № А40-128331/2016 по заявлению ООО «РАМА» о признании ООО «Планета Развлечений» (ОГРН <***> ИНН <***>) несостоятельным (банкротом).

Решением арбитражного суда от 11.08.2016 (резолютивная часть объявлена 09.08.2016) заявление ООО «РАМА» о признано обоснованным, ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО1, о чем в газете «Коммерсантъ» от 20.08.2016 № 152 опубликовано сообщение.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» задолженности в размере 8 619 749 руб. 55 коп. основного долга, 197 030 руб. 11 коп. пени, в связи с ненадлежащем исполнением обязательств по Соглашению об эксплуатации здания от 25.11.2004, заключенного между ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» и ООО «Боулинг Лайн»

Кроме того, конкурсным управляющим должника подано заявление о признании недействительным Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, и применении последствий недействительности сделки, а именно просил:

1. признать недействительной ничтожную сделку - Соглашение об эксплуатации от 25.11.2004 г., заключенную между ООО «Торговый Комплекс Горизонт» и ООО «Боулинг Лайн»;

2. применить последствия недействительности сделки - Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004 г. и взыскать с ООО «Торговый Комплекс Горизонт» в пользу ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ»: сумму всех произведенных платежей ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ООО «ТК «Горизонт» по Соглашению об эксплуатации от 25.11.2004 г. - 32 211 743 руб. 76 коп.; сумму процентов за пользование чужими денежными средствами -16 182 636 руб. 16 коп., начисленных за период с 25.11.2004 г. по 02.03.2017г. на сумму произведенных платежей ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ООО «ТК «Горизонт» по Соглашению об эксплуатации от 25.11.2004 г. - 32 211 743 руб. 76 коп.; сумму процентов за пользование чужими денежными средствами - 15 968 912 руб. 18 коп., начисленных за период с 03.03.2017 г. по день ее фактической оплаты 25.11.2004 г. на сумму произведенных платежей ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ООО «ТК «Горизонт» по Соглашению об эксплуатации от 25.11.2004 г. в сумме 32 211 743 руб. 76 коп.

Уточнение заявленных требований, поданное конкурсным управляющим в порядке ст. 49 АПК РФ не принято судов, в связи с одновременным изменением предмета и оснований заявления.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.05.2017 удовлетворено заявление ООО «Торговый Комплекс Горизонт» о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 8 619 749 руб. 55 коп. основного долга, 197 030 руб. 11 коп. пени; в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о признании сделки недействительной отказано.

Не соглашаясь с определением суда от 23.05.2017, конкурсный управляющий обратился в суд с апелляционной жалобой.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2017 суд, на основании п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36, перешел к рассмотрению дела А40-128331/2016 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

В связи с изменением предмета иска, определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2017 требование конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о признании недействительной сделкой платежей, произведенных ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, выделено в отдельное производство с присвоением номера 09АП-50587/2017.

В настоящем деле рассмотрено заявление конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о признании недействительными сделками платежей, произведенных ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, а также во исполнение определения суда от 19.02.2016 по делу № А40-62057/2015 об утверждении мирового соглашения в части возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2017 в удовлетворении требования конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о признании недействительными сделками платежей, произведенных ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004 отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, представитель комитета кредиторов ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» и конкурсный управляющий должника ФИО1 обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами.

Представитель комитета кредиторов ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» просит отменить постановление суда апелляционной инстанции и направить обособленный спор на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. В обоснование доводов жалобы указал, что обжалуемое постановление не содержит не только причин отклонения доводов конкурсного управляющего должника и доказательств, приведенных в их обоснование, но и, более того, не представляется возможным установить, по каким мотивам им сформированы материалы обособленного спора только из половины (части) томов первоначального дела (даже без определения из апелляционного производства или материалов с литерой «а»). По мнению заявителя, достоверно установить, какие арбитражным судом использовались доказательства при принятии судебного акта, были ли им соблюдены нормы процессуального права об оценке доказательств, не представляется возможным.

Конкурсный управляющий должника такжепросит отменить постановление суда и направить обособленный спор по рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о признании недействительными сделками платежи, совершенные ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ЗАО «ТК Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, применении последствий их недействительности, на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. В обоснование доводов жалобы заявитель указал, что при выделении требований в отдельное производство, суд апелляционной инстанции не сформировал материалы дела, в связи с чем не ясно, какими доказательствами стороны обосновывали свою позицию, что является основанием для отмены постановления суда от 13.11.2017, как вынесенного с нарушением норм процессуального права ст.ст. 8, 10, 71, 130, 266, 277 АПК РФ. Кроме того, считает, что Соглашение об эксплуатации от 25.11.2004 является ничтожной сделкой, в силу чего все произведенные платежи во исполнения соглашения являются незаконными и подлежат возврату в конкурсную массу должника.

В заседании суда кассационной инстанции представитель конкурсного управляющего поддержал доводы  кассационной жалобы в полном объеме.

Представитель ЗАО «ТК Горизонт» возражал против удовлетворения кассационных жалоб, по мотивам, изложенным в отзыве.

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте Верховного суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru.

Дело рассмотрено в порядке ст. 284 АПК РФ в отсутствие представителей иных лиц, извещенных надлежаще.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 286, 287, 288 АПК РФ законность обжалованного судебного акта и правильность применения судом апелляционной инстанций норм процессуального материального права, судебная коллегия считает, что постановление суда от 13.11.2017 подлежит оставлению без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из материалов дела, 25.11.2004 между ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» и ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» заключено Соглашение об эксплуатации здания.

В соответствии с п. 2.1.18 Соглашения об эксплуатации, должник обязан своевременно уплачивать ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» - собственнику здания эксплуатационные расходы, в том числе входящие в них операционные расходы, и надлежащим образом исполнять иные финансовые обязательства, предусмотренные соглашением об эксплуатации и дополнительными соглашениями к нему.

Судом установлено, что 19.02.2016 Арбитражным судом города Москвы утверждено мировое соглашение по делу № А40-62057/2015, возбужденному по исковому заявлению ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» к ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о взыскании суммы задолженности по оплате эксплуатационных расходов.

В соответствии с условиями мирового соглашения, должник обязался выплатить ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» сумму задолженности по уплате операционных расходов, образовавшуюся в период срока действия соглашения об эксплуатации с 01.04.2014 по 29.02.2016 включительно, всего в размере                    10 272 392 руб. 75 коп., включая НДС 18%, в соответствии с графиком оплаты, согласованном сторонами в мировом соглашении.

Впоследствии, Арбитражным судом города Москвы 15.07.2016 кредитору был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение указанного мирового соглашения.

Во исполнение условий заключенного Соглашения об эксплуатации от 25.11.2014, ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» произвело перечисление ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» денежных средств в размере 8 769 870 руб. 12 коп. за период с 05.03.2014 по 04.07.2016, а также произвело перечисление 11.03.2016 денежных средств в размере 25 546 руб. в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины по определению Арбитражного суда от 19.02.2016 по делу № А40-62057/15-110-493; всего 8 795 416 руб. 12 коп.                         В частности, ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» были произведены следующие платежи в пользу ЗАО ТК «Горизонт», которые являются предметом рассмотрения по настоящему обособленному спору:

Конкурсный управляющий полагая, что имеются основания для признания произведенных ООО «Планета развлечений» платежей в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004 недействительной сделкой по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, статей 10, 168, 575 ГК РФ обратился в суд с настоящими требованиями.

Принимая настоящее постановление, суд апелляционной инстанции исходил из того, что конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия условий, необходимых для признания сделки недействительной по пунктам 1, 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве - неравноценности встречного исполнения, причинения в результате сделки вреда имущественным правам кредиторов, а также осведомленности ООО «Торговый комплекс «Горизонт» об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В соответствии с п. 1 ст. 61.2 Закон о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

В силу положений п. 2 ст. 61.2 Закон о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление № 63), при определении соотношения пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве судам надлежит исходить из следующего.

Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Если же подозрительная сделка с неравноценным встречным исполнением была совершена не позднее чем за три года, но не ранее чем за один год до принятия заявления о признании банкротом, то она может быть признана недействительной только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве при наличии предусмотренных им обстоятельств (с учетом пункта 6 настоящего Постановления).

Судом в случае оспаривания подозрительной сделки проверяется наличие обоих оснований, установленных как п. 1, так и п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В пункте 5 Постановления № 63 разъяснено, что для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий: - стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; - должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; - после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

В силу положений пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона знала о совершении сделки в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как усматривается из материалов дела, из заключенного между ООО ТК «Горизонт» и ООО «Планета Развлечений» соглашения от 25.11.2004 следует, что помещения Должника являются составной частью Здания Литер «АИ»; Здание Литер «АИ» представляет собой единый Торгово-Развлекательный Комплекс, обладающий структурной определенностью, являющийся единым целым, подчиняющийся общим принципам существования и функционирования.

В соответствии с п. 2.1.18 соглашения об эксплуатации, должник обязан своевременно уплачивать ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» - собственнику здания эксплуатационные расходы, в том числе входящие в них операционные расходы, и надлежащим образом исполнять иные финансовые обязательства, предусмотренные соглашением об эксплуатации и дополнительными соглашениями к нему.

Пунктом 3.1.2 соглашения определен перечень услуг, оказываемых кредитором должнику, оплачиваемых в составе операционных расходов, в том числе: - вентиляция и кондиционирование в зонах общего пользования и помещении; - холодное и горячее водоснабжение, канализация в зонах общего пользования; - сезонное отопление, электроснабжение (в т.ч. аварийное) в зонах общего пользования и прилегающей к Зданию территории; - дымоудаление;- текущий ремонт Здания Литер «АИ» и общей инфраструктуры, за исключением Объекта Должника; - обслуживание грузоподъемных механизмов; - ежедневная комплексная уборка в зонах общего пользования и прилегающей территории, вывоз мусора (в том числе из помещений Должника); - уборка снега и наледи с крыш, обслуживание кровли; - мытье стеклянных поверхностей с наружной стороны здания Литер «АИ»; - охранная сигнализация, круглосуточное видеонаблюдение за входами в Здание, периметром и зонами общего пользования; - обслуживание пожарного водопровода; - обслуживание системы пожаро- и дымообнаружения; - обслуживание системы пожарного оповещения; - обслуживание системы спринклерного пожаротушения.

Согласно пунктам 2.1.10 - 2.1.13, 4.1.2 соглашения об эксплуатации ЗАО «ТК «Горизонт» принял на себя обязательства производить текущий ремонт Здания Литер «АИ», самостоятельно заключать необходимые договоры с коммунальными службами, эксплуатирующими организациями, и иными организациями, с целью нормального функционирования Здания Литер «АИ»; содержать зоны общего пользования Здания в исправности, в надлежащем санитарном состоянии, чистоте и порядке; обеспечивать Должника услугами, предусмотренными Соглашением об эксплуатации.

В пункте 3.3.2 соглашения об эксплуатации (в редакции Дополнительного соглашения от 19.02.2016) стороны согласовали стоимость операционных расходов, указанных в пункте 3.1 соглашения об эксплуатации, установив их в период с 01.04.2015 в размере 550 000 руб., включая НДС, в месяц.

Судом установлено, что сумма задолженности по оплате операционных расходов за период с 01.10.2014 по 29.02.2016 включительно согласована сторонами в Мировом соглашении по делу № А40-62057/2015.

Во исполнение условий соглашения 24.112003 ЗАО ТК «Горизонт» заключен Договор № 57 с ООО «Горизонт-Энерго» на обеспечение холодной водой и стоками, тепловой энергией для нужд отопления (пункт 1.1), Техническое обслуживание эл. оборудования и эл. сетей (пункт 1.2) (т. 61 л.д. 137 - 150, т. 63        л.д. 1 - 140).

Согласно Приложению № 2/3 к договору № 57 указанные в разделе 1 Договора услуги предоставляются также в Здание Литер «АИ» (21 корпус).

ЗАО ТК «Горизонт» 01.01.2005 заключен договор № 1 с ООО «Горизонт-Энерго» на осуществление комплексного эксплуатационного обслуживания водопроводных, тепловых, электрических, канализационных сетей, системы вентиляции и кондиционирования (пункт 1.1) (т. 63 л.д. 141 - 144, т. 64 л.д. 1 - 106).

В приложении № 1 к указанному Договору стороны согласовали Регламент выполнения работ с подробным перечнем осуществляемых по Договору действий и их периодичности. В Приложениях стороны также согласовали, что указанные в Договоре услуги оказываются, в том числе на общих площадях Здания Литер «АИ» (21 корпус).

В Дополнительном соглашении № 1 от 1 сентября 2005 года Стороны прямо указали, что предусмотренные Договором услуги оказываются, в том числе в Здании литер «АИ».

ЗАО ТК «Горизонт» 27.12.2007 заключен договор энергоснабжения № 41/08 с ООО «Горизонт-Энергосбыт». Предметом указанного договора является продажа электрической энергии, обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и пр. (пункт 2.1) (т. 64 л.д. 107 - 150, т. 65 л.д. 1 - 69).

В Приложении № 2 Стороны указали, что предусмотренные Договором услуги оказываются в том числе в Здании литер «АИ».

ЗАО ТК «Горизонт» 24.11.2011 заключен договор № 5 с ООО «Горизонт-Энерго». Предметом указанного договора является отпуск горячей воды через присоединенную сеть водоснабжения (пункт 1.1) (т. 61 л.д. 101 - 136).

В Приложении № 1 Стороны прямо указали, что предусмотренные Договором услуги оказываются в Здании литер «АИ» (Корпус № 21).

Согласно пункту 3.1.2.1 Соглашения об эксплуатации ЗАО ТК «Горизонт» обязалось осуществлять обслуживание грузоподъемных механизмов Здания (лифтов, эскалаторов, травелаторов).

ЗАО ТК «Горизонт» 01.04.2007 заключен договор № 64 с ООО «Контакт-Эл» на техническое обслуживание и ремонт лифтов, в том числе расположенных в Здании «Литер АИ» (Приложение к дополнительному соглашению № 1) (т. 65            л.д. 139 - 150, т. 66 л.д. 1 - 68, т. 72 л.д. 84 - 131).

ЗАО ТК «Горизонт» 01.05.2008 заключен договор № 6 с ООО «Контакт-Эл» на техническое обслуживание и ремонт эскалаторов, в том числе расположенных в Здании «Литер АИ» (т. 65 л.д. 127 - 138).

В связи с прекращением действия указанных договоров с ООО «Контакт-Эл», ЗАО ТК «Горизонт» заключен договор от 01.04.2016 года № 114-2015-О с ООО «Импорт-Лифт». Предметом указанного договора является комплексное техническое обслуживание лифтов и обслуживание эскалаторного оборудования, планово-предупредительному ремонту лифтового и эскалаторного оборудования, в том числе расположенного в Здании «Литер АИ» (т. 52 л.д. 142-150, т. 53 л.д. 1-9).

Согласно пункту 3.1.2.1 Соглашения об эксплуатации кредитор обязался производить текущий ремонт здания, за исключением объекта должника, а также ремонт общей инфраструктуры.

Судом установлено, что во исполнение условий Соглашения 20.05.2015 ЗАО ТК «Горизонт» заключен договор № 20/05-15 с ООО «ЮВ-Строй», предметом которого является в том числе, выполнение работ по изготовлению и монтажу алюминиевых окон с электроприводом в кровле 21 корпуса (литер «АИ») (т. 67 л.д. 126 - 139).

ЗАО «ТК «Горизонт» 22.05.2015 заключен договор № 22/05/15 с ООО «Паритет», предметом которого является выполнение работ по ремонту кровли и обеспечению ее дальнейшей надежной и безопасной эксплуатации в здании литер «АИ» (т. 68 л.д. 107-126).

ЗАО ТК «Горизонт» 10.08.2015 заключен договор № 10/08/2015 с ООО «Стройсервис». Предметом указанного договора является выполнение работ по очистке и покраске металлоконструкций на 3-м этаже в Здании Литер «АИ» (т. 67 л.д. 140-150).

ЗАО ТК «Горизонт» 24.08.2015 заключен договор № 24/08/15-1 с ООО «Стройсервис», предметом которого является выполнение работ по ремонту потолка в Здании Литер «АИ», эскалаторная пристройка (т. 68 л.д. 2-20).

ЗАО ТК «Горизонт» 24.03.2016 заключен договор № 12-03АК/16 с ООО «ЮВ-Строй», предметом которого является изготовление и поставка продукции, а также выполнение работ по монтажу поставленной продукции в Здании Литер «АИ», эскалаторная пристройка (т. 67 л.д. 115-125).

ЗАО ТК «Горизонт» 28.03.2016 заключен договор № 28/03/2016 с ООО «ЮСБ-Щит». Предметом указанного договора является выполнение работ по уборке запотолочного пространства в местах общего пользования, в том числе в Здании Литер «АИ» (т. 68 л.д. 90-106).

Согласно пункту 3.1.2.2 Соглашения об эксплуатации Кредитор обязался производить ежедневную уборку Зон общего пользования и прилегающей территории, вывоз мусора.

Во исполнение условий заключенного Соглашения ЗАО ТК «Горизонт» заключен Договор от 01.03.2014 № 01-03/2014 с ООО «Омега», предметом которого является выполнение работ и оказание услуг по комплексной уборке помещений, в том числе общих площадей здания Литер «АИ», а также на прилегающей территории (т. 66 л.д. 69-150, т. 67 л.д. 1-15).

Кроме того, как указано судом, 01.12.2012 ЗАО ТК «Горизонт» заключен договор № 1/1482 с ООО «Чистый Город», предметом которого является оказание услуг по вывозу (транспортировке) с размещением (захоронением) твердых бытовых отходов потребления и производства (т. 52 л.д. 139-141, т. 72 л.д. 148-150, т. 73 л.д. 1 - 126).

Согласно пункту 3.1.2.2 Соглашения об эксплуатации ЗАО ТК «Горизонт» обязался производить уборку снега и наледи с крыш.

Во исполнение условий договора 25.11.2014, ЗАО ТК «Горизонт» заключен договор № 25/11 с ИП ФИО4, предметом которого является выполнение работ по уборке снега, в том числе с применением спецавтотранспорта и уборочной техники с территории Заказчика, а также работы по уборке снега с кровли зданий, в том числе Здания Литер «АИ» (т. 67, л.д. 27 - 31)

Аналогичные договоры были заключены с ИП ФИО4 от 27.10.2014             № 27/10, от 30.10.2015 № 30/10/15-1 (т. 67 л.д. 16 - 26, 32 - 50).

Согласно пункту 3.1.2.2 Соглашения об эксплуатации Кредитор обязался производить внутренние и внешние ландшафтные работы.

ЗАО ТК «Горизонт» 01.05.2013 во исполнение условий Соглашения был заключен Договор № 01/05-13 с ООО «Друм», предметом которого является выполнение работ по агротехническому уходу за кадочными и горшечными насаждениями в зоне общего пользования в интерьере ТРК «Мегацентр Горизонт», в том числе Здания Литер «АИ» (пункт 1.1) (т. 68 л.д. 127 - 150, т. 69 л.д. 1 - 8, т. 73 л.д. 24 - 41).

ЗАО ТК «Горизонт» 12.03.2014 заключен договор № 12/03-14 с ИП ФИО5 Предметом указанного Договора является выполнение работ по пересадке растений на газоны Детской галереи (участок, расположенный непосредственно перед входной группой, через которую осуществляется проход в помещение Должника) (т. 67 л.д. 78 - 114, т. 72 л.д. 132 - 147).

ЗАО ТК «Горизонт» 14.04.2014 и 30.04.2015 года с ИП ФИО5 заключен договор № 14/04-14, предметом которого является выполнение работ агротехническому уходу за насаждениями на площадке отдыха (т. 67 л.д. 51 - 77).

Согласно пункту 3.1.2.2 Соглашения об эксплуатации Кредитор обязался производить дезинсекцию и дератизацию в зонах общего пользования.

Во исполнение условий договора 31.12.2013, 31.12.2014 ЗАО ТК «Горизонт» заключен Договор с ГБУ РО «Дезинфекционная станция». Предметом указанного Договора является выполнение работ по дератизации в ТРК «Мегацентр Горизонт». 01.08.2014 ЗАО ТК «Горизонт» заключено Дополнительное соглашение к Договору № 15-Ворош с ГБУ РО «Дезинфекционная станция». Предметом указанного Дополнительного соглашения является выполнение работ по дезинсекции в ТРК «Мегацентр Горизонт» (т. 70 л.д. 24 - 58, т. 71 л.д. 97 - 123).

Согласно пункту 3.1.2.2 Соглашения об эксплуатации Кредитор обязался производить круглосуточное видеонаблюдение за входами в здание, периметром и зонами общего пользования здания, обеспечивать общественный порядок в здании и на прилегающей территории.

Во исполнение условий Соглашения 01.08.2004 ЗАО ТК «Горизонт» заключен Договор № 17/04 с ООО «ОА Горизонт». Предметом указанного Договора является оказание услуг по охране, в том числе в Здании литер «АИ» (т. 70 л.д. 59 - 96, т. 71 л.д. 56 - 96, т. 73 л.д. 110 - 150, т. 74 л.д. 1 - 67).

ЗАО ТК «Горизонт» 30.08.2010 заключен Договор № 1-924/63ок 7678 с ФГУП «Охрана» МВД России. Предметом указанного Договора являются оказание услуг по охране, путем экстренного выезда наряда милиции по сигналу «Тревога» (т. 68 л.д. 21 - 89, т. 72 л.д. 29 - 83).

ЗАО ТК «Горизонт» 09.08.2013 заключен Договор № 042ОР/-0713 с ООО «Неолайт», предметом которого является оказание услуг по техническому обслуживанию оборудования системы охранного телевидения в ТРК «Мегацентр Горизонт», в том числе в Здании Литер «АИ» (т. 69 л.д. 9 - 85, т. 72 л.д. 1 - 28).

Согласно пункту 3.1.2.1 Соглашения об эксплуатации Кредитор обязался осуществлять обслуживание систем дымоудаления Здания, в связи с чем 01.05.2013 ЗАО ТК «Горизонт» заключен Договор № 11 с ООО «ЮСБ-Щит», предметом которого является в том числе, комплексное техническое обслуживание систем пожарной безопасности, техническое обслуживание системы дымоудаления расположенных в Здании «Литер АИ» (пункт 2.1 Договора) (т. 69 л.д. 86 - 100, т. 73 л.д. 42 - 71).

Перечень услуг, оказываемых по указанному Договору, приведен в Приложениях к нему.

Указанный Договор перезаключался Сторонами на новые сроки - 30.04.2014, 30.04.2015 (т. 69 л.д. 101 - 150, т. 70 л.д. 1 - 23).

ЗАО ТК «Горизонт» 04.05.2009 заключен Договор № 1/05-2009 с ООО «БКС», предметом которого является комплексное техническое обслуживание автоматических дверей, в том числе расположенных в Здании «Литер АИ» (пункт 1.1 Договора) (т. 65 л.д. 70 - 91, т. 73 л.д. 79 - 89).

ЗАО ТК «Горизонт» 22.04.2015 заключен Договор № 22/04/15 с ООО «АвтоматикДорзСервис», предметом которого является комплексное техническое обслуживание автоматических дверей, в том числе расположенных в Здании «Литер АИ» (т. 65 л.д. 92 - 126).

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд апелляционной инстанции правильно определил правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой выяснил имеющие значение для дела обстоятельства, установив на основании первичных и платежных документов факт оказания указанных в указанных Договорах услуг и, представленными ЗАО ТК «Горизонт», и пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении требования конкурсного управляющего ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о признании недействительными сделками платежей, произведенных ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004.

При этом, судом установлено, что доказательств несоразмерности оспариваемых платежей оказанным услугам, входящим в операционные расходы конкурсным управляющим не представлено.

Судом апелляционной инстанции правомерно установлено, что исполнение кредитором своих обязательств по Соглашению в рамках оказания услуг, входящих в операционные расходы, не предусматривает достижения конкретного материального результата, а равно Соглашение об эксплуатации не предусматривает обязанности кредитора предоставлять должнику подробные отчеты о произведенных за отчетный период действиях.

Кредитором должнику ежемесячно предоставлялись соответствующие Акты об оказании услуг, которые должник до начала периода, в котором он прекратил вносить оплату, подписывал без замечаний и услуги Кредитора за соответствующие периоды Должником оплачивались, в том числе без претензий относительно порядка начисления платежей.

По условиям Соглашения должник обязался вносить оплату в фиксированном размере вне зависимости от объема фактически оказанных Кредитором услуг и выполненных работ (в рамках перечня, приведенного в подпункте 3.1.2 Соглашения).

Таким образом, доказательств того, что платежи были произведены при отсутствии надлежащего равноценного встречного предоставления, заявителем не представлено.

При этом, судом отмечено, что Соглашение является действующим, не расторгнуто, в судебном порядке недействительным не признано и не является предметом настоящего спора. Оснований для признания Соглашения не заключенным не имеется. Напротив, решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2017 по делу № А40-51698/2017, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2017 взыскана задолженность по текущим платежам по указанному Соглашению, что также подтверждает факт наличия обязательственных отношений между ЗАО ТК «Горизонт» и ООО «Планета Развлечений».

Кроме того определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2016 по делу № А40-62057/2015 было утверждено заключенное между кредитором и должником мировое соглашение в рамках спора, вытекающего из исполнения Соглашения об эксплуатации.

Определением Верховного суда Российской Федерации от 22.09.2017 отказано в передаче кассационной жалобы конкурсного управляющего на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2016 и постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.06.2017 по делу № А40-62057/2015 на рассмотрение судебной коллегии. В определении Верховного суда РФ, в частности, отмечено, что, утверждая мировое соглашение и прекращая производство по делу, суд первой инстанции руководствовался статьями 138-141, 150, 184-188 АПК РФ и исходил из того, что мировое соглашение принято в установленном порядке, его форма и содержание соответствуют нормам процессуального законодательства, заключение мирового соглашения не нарушает прав и законных интересов других лиц.

При этом, часть сделок по перечислению платежей, в рамках Соглашения об эксплуатации произведены должником во исполнение условий Мирового соглашения, как и платеж от 11.03.2016 г., в размере 25 546 руб., представляющий собой компенсацию должником уплаченной кредитором государственной пошлины.

Таким образом, апелляционным судом не установлено наличие оснований для признания сделки недействительной по п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Не представлено также доказательств наличия оснований для признания сделки недействительной по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве - доказательств того, что в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов и при этом другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки. В материалах дела отсутствуют доказательства неплатежеспособности должника на момент совершения оспариваемой сделки.

Таким образом, суд апелляционной инстанции повторно установил факт отстутсвия доказательств того, что ЗАО ТК «Горизонт» относится к лицам, прямо перечисленным в статье 19 Закона о банкротстве, к иным лицам, заинтересованность которых имеет значение при применении пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве или, что ответчик знал или должен был знать о неплатежеспособности ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» на момент совершения оспариваемой сделки также не имеется.

Правомерным является также вывод суда апелляционной инстанции об о том, что совершенные по Соглашению об эксплуатации платежи являются недействительными сделками на основании статей 10, 168, 575 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, учитывая отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих причинение вреда кредиторам должника, наличия признаков неплатежеспособности ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» на дату совершения оспариваемых сделок, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии признаков злоупотребления правом, а также отсутствии оснований для признания оспариваемых платежей как произведенных в качестве дарения (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) и, следовательно, не отказал в признании сделок недействительной по ст. 10 ГК РФ.

Суд кассационной инстанции соглашается с указанным вывода суда апелляционной инстанции..

Отклоняя доводы заявителей кассационной жалобы, суд округа отмечает, что определение, которым суд апелляционной инстанции выделил в отдельное производство требование конкурсного управляющего было опубликовано на сайте http://kad.arbitr.ru, что, при должной степени заботливости и осмотрительности, не препятствовало представителю комитета кредиторов должника участвовать в судебном заседании суда, состоявшемся 17.10.2017 года (в котором дело по существу не рассматривалось - определение об отложении рассмотрения дела опубликовано на сайте http://kad.arbitr.ru) и судебном заседании, состоявшемся 13.11.2017 года, которым завершилось рассмотрение дела по существу в связи с чем в соответствии с абз. 2 ч. 6 ст. 121 АПК РФ представитель комитета кредиторов, самостоятельно несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела.

Довод конкурсного управляющего о том, что материалы дела не были сформированы, также опровергается собранными по делу доказательствами.

Применительно к фактическим обстоятельствам дела, доводы заявителя кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, получивших надлежащую оценку судов. Оснований для переоценки в силу положений ст.ст. 286, 287 АПК РФ не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебных актов, не установлено.

Учитывая изложенное, судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения кассационных жалоб и отмены обжалуемого постановления суда апелляционной инстанции от 13.11.2017.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2017 по делу № А40-128331/2016 оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий-судья                                        О.Н. Савина

Судьи:                                                                                    В.Я. Голобородько

                                                                                      Л.В. Михайлова