Гражданский кодекс часть 1

от конкурсного управляющего ОАО АКБ «Пробизнесбанк»: ФИО1 – доверенность от 09.06.2016; ФИО2 – доверенность от 07.12.2015 № 1460; ФИО3 – доверенность от 18.12.2015 № 1667

от Банка России: ФИО4 – доверенность от 22.12.2015 № 495

от АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital»): ФИО5 – доверенность от 30.11.2015 № 3011115/07/01,

рассмотрев 19.01-26.01.2017 в судебном заседании кассационную жалобу ОАО АКБ «Пробизнесбанк»

на определение от 06.06.2016

Арбитражного суда Московской области

принятое судьей Беловой И.А.,

на постановление от 18.10.2016

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Порывкиным П.А., Мишаковым О.Г., Сафроновой М.С.,

по заявлению ЦБ РФ в лице ГУ Банка России по Центральному федеральному округу о признании незаконным включения денежных средств АО Инвестиционно?Брокерское общество Ренесорс Капитал Капитал (AS IBS «Renesource Capital») в сумме 317 754 601,41 руб., находящихся на лицевом счете <***>, в реестр требований кредиторов АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в третью очередь; взыскании в порядке возврата имущества АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») с АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в пользу АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») задолженности в размере 317 754 601,41 руб. в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28 октября 2015 года АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в силу закона является ГК «Агентство по страхованию вкладов».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2016, признано незаконным включение денежных средств АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») в сумме 317 754 601,41 руб., находящихся на лицевом счете <***>, в реестр требований кредиторов АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в третью очередь; в порядке возврата имущества АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») взыскана с АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в пользу АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») задолженность в размере 317 754 601,41 руб.

Не согласившись с принятыми судебными актами, конкурсный управляющий ОАО АКБ «Пробизнесбанк» обратился с кассационной жалобой, в которой просит об их отмене и направлении дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы конкурсный управляющий указывает на то, что выводы судов о сумме задолженности, подлежащей возврату, противоречат обстоятельствам и имеющимся доказательствам по делу, поскольку АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал обратилось с просьбой вернуть денежные средства в валюте, тогда как суды при рассмотрении спора по существу взыскали с Банка денежные средства в рублях. Кроме того, при предъявлении заявления о возврате денежных средств АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал не представило доказательств в обоснование заявленного требования, а именно не представлен договор об открытии брокерского счета.

Заявитель жалобы полагает, что отраженный на пассивном счете остаток денежных средств не является имуществом АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал, и следовательно не подлежит возврату на основании статьи 189.33 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Кассатор считает, что суды применили закон, не подлежащий применению (пункт 1 статьи 189.33 Закона о банкротстве), и не применили положения пункта 9 статьи 189.33 Закона о банкротстве.

В заседании суда кассационной инстанции конкурсный управляющий уточнил просительную часть кассационной жалобы, просил, отменив обжалуемые судебные акты, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Приложенные к дополнению к кассационной жалобе дополнительные документы не могут быть приобщены к материалам дела, поскольку их представление не отвечает положениям главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в связи с чем, указанные документы подлежат возвращению конкурсному управляющему АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО).

Представителем конкурсного управляющего Банка в судебном заседании заявлено ходатайство о привлечении Банка России в качестве непосредственного участника обособленного спора и отложении судебного разбирательства.

В связи с тем, что в силу положений главы 35 АПК РФ суд кассационной инстанции не наделен полномочиями привлечения лиц к участию в рассмотрении спора, в удовлетворении ходатайства о привлечении Банка России в качестве непосредственного участника обособленного спора отказано.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 26 января 2017 года.

Представитель конкурсного управляющего поддержал доводы жалобы и дополнений к ней по основаниям, в них изложенным.

Представитель АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал возражал по доводам отзыва против удовлетворения кассационной жалобы, считая судебные акты законными и обоснованными.

Представитель Банка России поддержал позицию конкурсного управляющего.

Законность обжалуемых судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ.

Проверив обжалуемые определение и постановление о применении судами нормы права к установленным ими обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает, что они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи со следующим.

Из материалов дела следует и установлено судами, что между АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») и АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) было заключено соглашение о предоставлении услуг на валютном рынке. Соглашение заключено путем присоединения заявлением к Регламенту оказания юридическим лицам услуг на валютном рынке в АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО).

На основании пункта 9 Регламента услуг на валютном рынке АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) открыл счета для учета средств клиентов-нерезидентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми инструментами, в том числе валютный лицевой счет <***>, что подтверждается уведомлением об открытых счетах и регистрации в торговой системе от 27.11.2013.

Заявитель в рамках своей деятельности на валютном рынке, брокерской деятельности, осуществлял расчеты с использованием вышеуказанного лицевого счета.

Приказом Банка России от 12 августа 2015 года № ОД-2071 у АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) с 12 августа 2015 года отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Кроме того, 12.08.2015 Банк России принял решение аннулировать выданные АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности от 07.12.2000 № 177-03472-100000, дилерской деятельности от 07.12.2000 № 177-03575-010000 и депозитарной деятельности от 20.12.2000 № 177-04127-000100 в связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций.

На дату отзыва лицензии на осуществление банковских операций у АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) на лицевом счете заявителя находились денежные средства принадлежащие заявителю в сумме 5 026 983,18 долларов США.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2015 года АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

23.09.2015 АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») направило на имя временной администрации АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) заявление о возврате денежных средств со своего лицевого счета по брокерским операциям № <***>.

29.02.2016 заявителем было получено уведомление № 03к/6773 о рассмотрении требования о возврате имущества, согласно которому денежные средства не подлежат возврату в соответствии со ст. 189.33 Закона о банкротстве, при этом требование АО Инвестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал (AS IBS «Renesource Capital») включено конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов должника в третью очередь в сумме 317 754 601,41 руб. (по курсу ЦБ РФ на дату отзыва у банка лицензии).

Считая незаконным включение требования АО Ивестиционно-Брокерское Общество Ренесорс Капитал в реестр требований кредиторов, последний обратился в суд с вышеназванным заявлением.

Удовлетворяя заявленное требование, суды исходили из того, что обязанность конкурсного управляющего по возврату принадлежащего заявителю имущества в виде остатка денежных средств на брокерском счете в размере 317 754 601,41 руб. на основании своевременно заявленного требования не была исполнена; указанное имущество не входит в состав конкурсной массы и подлежит возврату заявителю вне очередности, установленной Законом о банкротстве.

Отклоняя довод конкурсного управляющего о том, что брокерский счет является пассивным и в отличие от активного счета предназначен для отражения источника формирования средств и их целевого направления, и не предназначен для зачисления на него денежных средств, суд апелляционной инстанции указал на то, что ОАО АКБ «Пробизнесбанк» открыл счета для учета средств клиентов-нерезидентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми инструментами, в т.ч. валютный лицевой счет № <***>. Согласно п. 3.50 Положения о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ (утв. Банком России 16.07.2012) счет № 30606 отображает «Средства клиентов-нерезидентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами». Режим работы счета аналогичен порядку, изложенному в характеристике счета № 30601 (специальный брокерский счет резидентов), где прямо указано, что по кредиту счета отображаются денежные средства поступившие от клиентов по договорам для приобретения кредитной организацией ценных бумаг или других финансовых активов у третьих лиц. Назначение счета 30606 - учет в уполномоченных банках средств клиентов-нерезидентов и расчетов с ними и третьими лицами по брокерским операциям, совершаемым на основании заключенных договоров поручения или комиссии. Операции проводятся в пределах имеющихся средств на счете. Действующее законодательство РФ не предусматривает каких-либо иных активных специальных брокерских счетов.

Таким образом, на специальном брокерском счете учитываются денежные средства клиентов, принятые брокером (банком) для расчетов по брокерским операциям. Денежные средства, отраженные на данном счете, являются собственностью клиента и подлежат возврату на основании ст. ст. 185.2, 189.33, 189.78, 189.91 Закона о банкротстве.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Пунктом 1 статьи 189.33 Закона о банкротстве предусмотрено, что после дня отзыва у кредитной организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, лицензии на осуществление банковских операций временная администрация по управлению кредитной организацией осуществляет возврат клиентам такой кредитной организации их ценных бумаг и иного имущества, принятых и (или) приобретенных такой кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании, с отражением этого на соответствующих счетах или счетах депо с особенностями, предусмотренными параграфом 8 настоящей главы.

В соответствии с пунктом 9 статьи 189.33 Закона о банкротстве не удовлетворенные по причине недостаточности имущества на счетах клиентов кредитной организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, требования таких клиентов подлежат включению в реестр требований кредиторов кредитной организации и удовлетворяются в порядке очередности, установленной статьей 189.92 настоящего Федерального закона.

Согласно подпункту 10 пункта 3 статьи 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий кредитной организации обязан осуществлять в порядке, установленном статьей 189.33 этого закона, возврат ценных бумаг и иного имущества клиентов, принятых и (или) приобретенных кредитной организацией, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, за счет клиентов по договорам о брокерском обслуживании.

Согласно пункту 3.50 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утвержденных положением Центрального банка Российской Федерации от 16 июля 2012 года № 385-П, счет 30606, который открыт заявителю Банком, является пассивным и режим его работы аналогичен порядку, изложенному в характеристике счета № 30601.

В силу пункта 3.46 указанных Правил по кредиту счета 30601 отражаются средства:

поступившие от клиентов по договорам для приобретения кредитной организацией ценных бумаг или других финансовых активов у третьих лиц, на оплату будущего комиссионного вознаграждения, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц);

поступившие от продажи ценных бумаг или других финансовых активов на основании договоров о проведении брокерских операций, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, покупателей ценных бумаг или других финансовых активов, открытыми в этой кредитной организации, с соответствующими счетами по учету клиринговых операций или со счетами по учету расчетов с валютными и фондовыми биржами, со счетом кассы (для физических лиц).

По дебету счета 30601 списываются средства:

перечисленные на покупку ценных бумаг или других финансовых активов для клиентов на основании договоров о проведении брокерских операций, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, продавцов ценных бумаг, открытыми в этой кредитной организации, с соответствующими счетами по учету клиринговых операций или со счетами по учету расчетов с валютными и фондовыми биржами; возвращенные клиентам по неисполненным договорам, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц);

перечисленные клиентам по исполненным договорам, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц);

списанные с клиентов в качестве комиссионного вознаграждения по исполненным договорам, в корреспонденции со счетом по учету доходов.

Таким образом, операции с денежными средствами по счету 30606 осуществляются в результате их зачисления или списания на обычные банковские и корреспондентские счета.

Возражая против удовлетворения заявленного требования, конкурсный управляющий указывал на то, что остаток по кредиту счета был сформирован в результате перечисления истцом денежных средств на корреспондентские счета Банка, где денежные средства смешиваются с другими средствами на этом счете.

Судами, вопреки положениям статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, данные обстоятельства не исследовались, оценка указанному доводу не давалась.

Вместе с тем, безналичные денежные средства сходны с определяемыми родовыми признаками вещами и могут быть предметом абсолютных (вещных) прав только при условии их индивидуализации, которая для денежных средств и ценных бумаг может достигаться путем учета прав на них на специальном счете.

Если же происходит смешение и такой индивидуализации не производится, то абсолютных (вещных прав) быть не может и у бывшего собственника возникает чисто обязательственное требование, в том числе и в отношениях по договору о брокерском обслуживании.

Суды первой и апелляционной инстанции не учли, что при перечислении клиентом брокеру – кредитной организации денежных средств на ее обычный корреспондентский счет собственность на них переходит к кредитной организации, а у клиента возникает к кредитной организации денежное требование (требование об уплате денег в собственность).

В связи с этим остаток по кредиту счета 30606 сам по себе означает не наличие у кредитной организации в составе ее активов денежных средств, принадлежащих ее клиентам, которые могли бы быть им возвращены в порядке статьи 189.33 Закона о банкротстве.

В порядке статьи 189.33 Закона о банкротстве кредитная организация возвращает не сумму средств, учтенную по кредиту счетов 30601 и 30606, а имущество клиентов, обособленное в активах кредитной организации - остатки по дебету на активных счетах кредитной организации, на которых учитывается имущество, принадлежащее клиентам.

В той части, в которой требования клиентов брокера – кредитной организации невозможно удовлетворить по причине недостаточности имущества клиентов на активных счетах кредитной организации, они в соответствии с пунктом 9 статьи 189.33 Закона о банкротстве подлежат включению в реестр требований кредиторов кредитной организации и удовлетворяются в порядке очередности, установленной ст. 189.92 этого закона.

Судами не исследовался вопрос о наличии и размере остатков по активным счетам Банка, на которых учитывалось имущество, принадлежащее заявителю, в то время как без его разрешения невозможно определить, в какой части требования истца подлежат удовлетворению в порядке статьи 189.33 Закона о банкротстве, а в какой – включению в реестр требований кредиторов Банка.

Взыскав с Банка в пользу заявителя сумму средств, равную остатку по счету, суды не выяснили, имеются ли у Банка обособленные активы, принадлежащие заявителю.

Неправильным также является взыскание судом с первой инстанции суммы остатка по счету, выраженной в долларах США, в пересчете в рубли, поскольку если у Банка есть в составе обособленных активов доллары США, принадлежащие истцу, то именно эта сумма в долларах и должна быть возвращена истцу. Если же у Банка таких активов нет, то его требования должны в рублевом выражении включаться в реестр.

Кроме того, суды также не дали оценки доводу Банка от отсутствии в материалах дела Регламента оказания юридическим лицам услуг на валютном рынке в Банке.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции полагает, что судебные акты первой и апелляционной инстанций приняты с нарушением норм материального и процессуального права, что привело к неполному выяснению обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, в связи с чем, в соответствии с ч. 1 ст. 288 АПК РФ определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции подлежат отмене.

Так как для принятия обоснованного и законного судебного акта требуется исследование и оценка доказательств, а также иные процессуальные действия, установленные для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, дело в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, устранить допущенные нарушения, установить и исследовать все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие значение для правильного разрешения спора, дать оценку доводам и возражениям лиц, участвующим в споре, доказательствам, имеющимся в материалах дела, применить подлежащие применению нормы материального права и, с учетом правильного применения этих норм, принять судебный акт, соответствующий установленным обстоятельствам.

В связи с рассмотрение кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает необходимым отменить приостановление исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2016 и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2016, введенное определением Арбитражного суда Московского округа от 23.01.2017 года по делу № А40-154909/15.

Руководствуясь статьями 284, 285, 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2016 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2016 по делу № А40-154909/15 отменить.

Данный обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Отменить приостановление исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2016 и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2016, введенное определением Арбитражного суда Московского округа от 23.01.2017 года по делу № А40-154909/15.

Председательствующий-судья И.Ю. Григорьева

Судьи: Л.В. Михайлова

М.В. Комолова