Гражданский кодекс часть 1

по иску ЗАО "КОМПАНИЯ "ЕВРОСТРОЙ" (ОГРН: <***>) к ООО "ОБЪЕДИНЕННАЯ ДИРЕКЦИЯ ПО ПРОЕКТИРОВАНИЮ И СТРОИТЕЛЬСТВУ ЦЕНТРА РАЗРАБОТКИ И КОММЕРЦИАЛИЗАЦИИ НОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ (ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА "СКОЛКОВО")" (ОГРН: <***>) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: ФИО1 по доверенности от 20.12.2021

У С Т А Н О В И Л:

ЗАО "КОМПАНИЯ "ЕВРОСТРОЙ" в лице конкурсного управляющего (далее – истец, подрядчик) предъявило ООО "ОБЪЕДИНЕННАЯ ДИРЕКЦИЯ ПО ПРОЕКТИРОВАНИЮ И СТРОИТЕЛЬСТВУ ЦЕНТРА РАЗРАБОТКИ И КОММЕРЦИАЛИЗАЦИИ НОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ (далее – ответчик, заказчик) иск о взыскании задолженности по выплате гарантийного удержания по договору №50104/05-05003/30-2013 от 24.12.2013г. в размере 9 8/03 893 руб. 44 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 08.10.2021г., изготовленным в полном объеме 15.11.2021г. в иске отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик по требованиям и доводам жалобы возражал, неявившийся Истец уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 5 л.д. 11).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 24.12.2013 г. между ЗАО «Компания Еврострой» (далее - Генеральный подрядчик) и ООО «Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра «Сколково»)» (далее - Заказчик ООО «ОДПС Сколково») заключен договор № 50104/05-05003/30-2013 на выполнение строительно-монтажных работ, пуско-наладочных работ, ввод в эксплуатацию, а также всех иных работ (далее - Договор).

Согласно п. 19.3 Договора гарантийный период на результаты строительно-монтажных работ составляет 24 (двадцать) четыре месяца с момента ввода Объекта в эксплуатацию (выдачи разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию).

Разрешение на ввод Объекта: «Внутригородские системы инженерно-технического обеспечения, комплексное благоустройство и озеленение Инновационного центра «Сколково». Дороги и магистральные инженерные коммуникации по Парквею и прочим дорогам в северной части района D1 №027-Ф60-РВ» получено 12.12.2017 г.

Разрешение на ввод Объекта: «Внутригородские системы инженерно-технического обеспечения, комплексное благоустройство и озеленение Инновационного центра «Сколково». Дороги и магистральные инженерные коммуникации по Парквею в южной части района D1 №030-Ф60-РВ» получено 29.12.2017 г.

В связи с окончанием 29.12.2019 г. срока гарантийного срока на результаты строительно-монтажных работ в ЗАО «Компания Еврострой» подлежит возврату сумма гарантийного удержания по Договору в размере 10 553 893,44 (десять миллионов пятьсот пятьдесят три тысячи восемьсот девяносто три рубля 44 коп.) рублей по реквизитам указанным в счете на выплату гарантийного удержания.

Письмом от 20.05.2019 г. № 1914-ОДПС-ИП ООО «ОДПС Сколково» признало наличие задолженности в размере 9 803 893,44 рублей. В отношении остальной части суммы в размере 750 000 рублей ООО «ОДПС Сколково» свою позицию не выразило.

В соответствии с п. 8.3.1. договора в редакции дополнительного соглашения № 5 от 15.06.2015 г. гарантийное удержание выплачивается на основании счета на оплату.

Счет был направлен в адрес ООО «ОДПС Сколково» 26.12.2019 г., и повторно - 29.12.2020

В установленный договором срок (15 календарных дней) счет оплачен не был.

По мнению истца в настоящий момент наступили условия о возврате суммы гарантийного удержания в размере 9 803 893,44 руб., что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований подрядчика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Как указано выше, 24.12.2013 между ООО «ОДПС Сколково» (Заказчик) и ЗАО «Еврострой» (Генеральный подрядчик) подписан договор подряда № 50104/05-05003/30-2013 на выполнение строительно-монтажных работ, пуско-наладочных работ, ввод в эксплуатацию, а также всех иных работ, необходимых для ввода в эксплуатацию дорог и магистральных инженерных коммуникаций по Парквею и прочим дорогам в северной части района D1 (этапы 3.1. и 3.2.) (далее Объект 1), в южной части района D1 и прочим дорогам, проходящим в южной и западной частях района D1 (этап 4.1.) (далее Объект 2), входящих в состав объекта инфраструктуры «Внутригородские системы инженерно-технического обеспечения, комплексное обустройство и озеленение Инновационного центра «Сколково» (далее – Договор).

Разрешение № 027-Ф-60-РВ на ввод Объекта 1 в эксплуатацию выдано 18.12.2017, разрешение № 030-Ф-60-РВ на ввод Объекта 2 в эксплуатацию выдано 29.12.2017. Соответственно, гарантийный период отсчитывается от 29.12.2017 – даты выдачи разрешения на ввод последнего из Объектов.

В соответствии с п. 19.3. Договора, гарантийный период на результаты строительно-монтажных работ равен 24 (двадцать четырем) месяцам с момента ввода Объекта в эксплуатацию (выдачи разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию). Соответственно, гарантийный период на выполненные строительно-монтажные работы по Договору истекает не ранее 29.12.2019.

Согласно п. 1.1.9. Договора, гарантийное удержание обеспечивает исполнение обязательства Генерального Подрядчика по выполнению Работ в срок и с качеством, предусмотренным Договором, по возмещению убытков Заказчика в случае неисполнения указанного обязательства, а также исполнение других обязательств, предусмотренных Договором.

Соответственно, обеспечительная функция такого гарантийного удержания состоит в том, что Заказчик за счет гарантийного удержания удовлетворяет не только дефекты и недостатки в выполненных Генеральным подрядчиком работах, но и удовлетворяет все прочие требования о выплате неустойки, пени, штрафных санкций, убытков и т.п.

Так, в ходе выполнения Договора, ЗАО «Еврострой» как Генеральным подрядчиком допущено: нарушение сроков выполнения работ; нарушение обязательства по оплате услуг ООО «ОДПС Сколково» по содержанию строительной площадки; нарушение требований к качеству выполненных работ; нарушение обязательства по продлению срока действия банковской гарантии; нарушение требований техники безопасности, пожарной безопасности, охраны окружающей среды; нарушение условий Договора, связанные с качеством работ, которые привели к образованию убытков у ООО «ОДПС Сколково»; нарушение иных обязательств, предусмотренных Договором. В этой связи, Заказчиком в адрес Генерального Подрядчика направлены претензии на общую сумму 215 106 204,26 руб. (Двести пятнадцать миллионов сто шесть тысяч двести четыре рубля 26 копеек), в том числе:

Претензия № 304-ОДПС-ИП от 29.04.2014 об уплате штрафа за единичные нарушения в сфере техники безопасности, охраны труда, охраны окружающей среды, требований промышленной, пожарной безопасности, санитарных норм и правил по Договору (15 нарушений) на сумму 750 000,00 руб. (далее Претензия № 304-ОДПС-ИП от 29.04.2014);

Претензия № 4753-ОДПС-ИП 27.11.2014 об уплате неустойки в размере 2 622 483,60 руб. за нарушение сроков продления банковской гарантии возврата авансовых платежей (далее Претензия № 4753-ОДПС-ИП от 27.11.2014);

Претензия № 541-ОДПС-ИП от 04.02.2015 о взыскании штрафных санкций в размере 50 000,00 руб. за непредставление надлежащим образом оформленного журнала производства работ по форме КС – 6 А (далее Претензия № 541-ОДПС-ИП от 04.02.15);

Претензия № 7427-ОДПС-ИП от 28.10.2015 об оплате неустойки в размере 168 156 136,76 руб. за нарушение сроков выполнения работ по Договору (далее Претензия № 7427- ОДПС-ИП от 28.10.2015);

Претензия № 8464-ОДПС-ИП от 07.12.2015 об уплате неустойки в размере 12 627 801,05 руб. за завышение стоимости работ по Договору (далее Претензия № 8464-ОДПС-ИП от 07.12.2015);

Претензия № 8596 от 10.12.2015 об уплате неустойки в размере 6 063 000,00 руб. за нарушение сроков представления отчетных документов, предусмотренных Договором (далее Претензия № 8596-ОДПС-ИП от 10.12.2015);

Претензия № 1729-ОДПС-ИП от 21.03.2016 об оплате неустойки в размере 1 811 637,56 руб. за нарушение сроков продления банковской гарантии возврата авансовых платежей по Договору (далее Претензия № 1729-ОДПС-ИП от 21.03.2016);

Претензия № 3462-ОДПС-ИП от 20.05.2016 о возмещении Генеральным Подрядчиком расходов на устранение недостатков в размере 12 614 860,56 руб., (недостатки и дефекты устранены силами АО «Промстройсервис») (далее Претензия № 3462-ОДПС-ИП от 20.05.2016);

Претензия № 6548-ОДПС-ИП от 30.09.2016 о возмещении Генеральным Подрядчиком расходов Заказчика на устранение недостатков и дефектов в размере 1 019 513,04 руб. (недостатки и дефекты устранены силами АО «Промстройсервис») (далее Претензия № 6548-ОДПС-ИП от 30.09.2016);

Претензия № 8123-ОДПС-ИП от 05.12.2016 в порядке регресса о возмещении убытков в размере 4 800,95 руб., образовавшихся в связи с расходами Заказчика по уплате штрафных санкций за загрязнение улично-дорожной сети и непринятии мер по установке пункта мойки колес на земельном участке с кадастровым номером 77:15:0020321:346 на территории Инновационного центра «Сколково» по претензии Фонда «Сколково» № Исх./61 - 4528 от 24.10.2016 (далее Претензия № 8123-ОДПС-ИП от 05.12.2016);

Претензия № 663-ОДПС-ИП от 03.02.2017 в порядке регресса о возмещении убытков в размере 3 594,34 руб., образовавшихся в связи с расходами Заказчика по уплате штрафных санкций за загрязнение улично-дорожной сети и непринятии мер по установке пункта мойки колес на земельном участке с кадастровым номером 77:15:0020321:174 на территории Инновационного центра «Сколково» по претензии Фонда «Сколково» № Исх./61 - 4601 от 28.10.2016 (далее Претензия № 663-ОДПС-ИП от 03.02.2017);

Претензия № 2179-ОДПС-ИП от 07.05.2018 об оплате неустойки в размере 174 037,62 руб. за нарушение Генеральным Подрядчиком обязательств по оплате услуг Заказчика по содержанию строительной площадки (далее Претензия № 2179-ОДПС-ИП от 07.05.2018);

Претензия № 2302-ОДПС-ИП от 16.05.2018 об оплате неустойки в размере 6 603 779,32 руб. за нарушение сроков выполнения работ по Договору (далее Претензия № 2302-ОДПС-ИП от 16.05.2018);

Претензия № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019 об уплате штрафа в размере 2 604 559,46 руб. в связи с непродлением банковской гарантии, обеспечивающей исполнение Генеральным Подрядчиком гарантийных обязательств по Договору в гарантийный период (далее Претензия № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019).

Генеральным Подрядчиком добровольно оплачены только 2 претензии на сумму 13 634 373,60 руб., в том числе: Претензия № 3462-ОДПС-ИП от 20.05.2016 на сумму 12 614 860,56 руб. зачтена по Акту о проведении зачета встречных однородных требований от 30.09.2016; Претензия № 6548-ОДПС-ИП от 30.09.2016 на сумму 1 019 513,04 руб. зачтена по Акту о проведении зачета встречных однородных требований от 30.09.2016.

Генеральным Подрядчиком не оплачены 12 претензий на общую сумму 201 471 830,66 руб., из которых 11 претензий на сумму 198 867 271,20 руб. признаны судом обоснованными в ходе судебного разбирательства в рамках дела № А40-108548/18-174-143 (Приложение № 17). Из 11 претензий, признанных обоснованными судом, 5 претензий на сумму 9 390 771,69 руб. удержаны из гарантийного удержания по Договору. Претензия № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019 на сумму 2 604 559,46 руб. направленная в ЗАО «Еврострой», после судебного разбирательства по делу № А40-108548/18-174-143, но в рамках гарантийного периода по Договору, также была удержана ООО «ОДПС Сколково» из гарантийного удержания по Договору.

В п. 1.1.9. Договора, гарантийное удержание обеспечивает исполнение обязательства Генерального подрядчика по выполнению Работ в срок и с качеством, предусмотренным Договором, по возмещению убытков Заказчика в случае неисполнения указанного обязательства, а также исполнение других обязательств, предусмотренных Договором.

Согласно п. 23.2.11. Договора, Заказчик вправе удержать суммы неустоек из сумм платежей по Договору, при этом, не позднее, чем за 5 (пять) Календарных дней до даты удержания Заказчик должен представить Генеральному подрядчику расчет суммы неустойки.

ООО «ОДПС Сколково» направило в адрес ЗАО «Еврострой» претензию № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019 об уплате штрафа в размере 2 604 559,46 руб. в связи с непродлением ЗАО «Еврострой» банковской гарантии обеспечения гарантийных обязательств по Договору, которая оставлена последним без ответа и не оплачена.

В соответствии с п. 16.3.8. Договора в редакции дополнительного соглашения № 11 от 19.12.2016, Заказчик вправе удержать сумму штрафа за непродление банковской гарантии из любых сумм, подлежащих перечислению Генеральному Подрядчику.

Таким образом, согласно вышеуказанных условий Договора, денежное обязательство Заказчика по оплате является встречным по отношению к обязательствам Генерального подрядчика по: выполнению работ в срок; по надлежащему исполнению Генеральным подрядчиком обязательства по оплате оказанных услуг Заказчика по содержанию строительной площадки; по продлению срока действия банковских гарантии; по соблюдению требований по охране труда и технике безопасности, требований промышленной безопасности, санитарных норм и правил; по недопущению действий, которые могли бы привести к возникновению убытков у Заказчика и пр.

Следовательно, ЗАО «Еврострой» как недобросовестный Генеральный подрядчик, не вправе требовать выплаты полной договорной цены работ, если в ходе реализации условий Договора, им были допущены многочисленные нарушения обязательств, предусмотренных Договором и подтвержденных документально. Тогда причитающееся ЗАО «Еврострой» гарантийное удержание по Договору подлежит уменьшению на величину неустоек, штрафов и убытков, предъявленных ООО «ОДПС Сколково» и подтвержденных судебным актом Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2019 по делу № А40-108548/18.

ООО «ОДПС Сколково» направило в ЗАО «Еврострой» в лице конкурсного управляющего ФИО2 уведомление № 145-ОДПС-ИП от 21.01.2020 о прекращении своих обязательств перед ЗАО «Еврострой» по выплате гарантийного удержания по Договору в размере 10 553 893,44 руб. путем удержания из гарантийного удержания убытков, неустоек, пени и штрафных санкций на сумму 10 553 893,44 руб., по претензиям ООО «ОДПС Сколково», в том числе:

- 2 604 559,46 руб. штрафных санкций за непродление ЗАО «Еврострой» банковской гарантии обеспечения гарантийных обязательств по Договору по претензии № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019;

- 6 603 779,32 руб. неустойки за нарушение ЗАО «Еврострой» сроков выполнения работ, предусмотренных Договором по претензии № 2302-ОДПС-ИП от 16.05.2018;

- 174 037,62 руб. неустойки ЗАО «Еврострой» за нарушение обязательств по оплате услуг ООО «ОДПС Сколково» по содержанию строительной площадки по Договору по претензии № 2179-ОДПС-ИП от 07.05.2018;

- 3 594,34 руб. убытков в порядке регресса (возникли у ООО «ОДПС Сколково» в связи с оплатой претензии Фонда «Сколково» № Исх/61-4601 от 28.10.2016 за неустановку ЗАО «Еврострой» пунктов мойки колес, вызвавшей загрязнение улично – дорожной сети Территории Инновационного центра «Сколково») по претензии № 663-ОДПС-ИП от 03.02.2017;

- 4 800,95 руб. убытков в порядке регресса (возникли у ООО «ОДПС Сколково» в связи с оплатой претензии Фонда «Сколково» № Исх/61-4528 от 24.10.2016 за неустановку ЗАО «Еврострой» пунктов мойки колес, вызвавшей загрязнение улично – дорожной сети Территории Инновационного центра «Сколково») по претензии № 8123-ОДПС-ИП от 05.12.2016;

- 1 163 121,75 руб. штрафных санкций за непродление ЗАО «Еврострой» банковской гарантии обеспечения возврата аванса по Договору по претензии № 1729-ОДПС-ИП от 21.03.2016.

Уведомление ООО «ОДПС Сколково» № 145-ОДПС-ИП от 21.01.2020 о прекращении обязательств получено ЗАО «Еврострой» по почте 27.01.2020. В этой связи, датой прекращения обязательства ООО «ОДПС Сколково» перед ЗАО «Еврострой» по оплате последнему гарантийного удержания по Договору считается дата получения ЗАО «Еврострой» уведомления о прекращении обязательств – 27.01.2020.

При этом, прекращение обязательств путем удержания из гарантийного удержания сумм на покрытие неустоек, пени, штрафных санкций и убытков в связи ненадлежащим исполнением ЗАО «Еврострой» своих обязательств по Договору не является зачетом, в связи с чем отсутствуют основания для признания данных действий ООО «ОДПС Сколково», как сделки с предпочтением, которая может быть оспорена конкурсным управляющим по правилам статьи 61.3. Закона о банкротстве. Ведь в данном случае, ООО «ОДПС Сколково» не получает какое – либо предпочтение за счет иных лиц, поскольку ЗАО «Еврострой» как недобросовестный Генеральный подрядчик ненадлежащим образом исполняет свои обязательств по Договору, тем самым предоставляя Заказчику право уменьшать сумму гарантийного удержания Генерального подрядчика на величину неустоек, пени, штрафов и убытков.

Претензии ООО «ОДПС Сколково» по которым проведено сальдирование, за исключением штрафов по Претензии № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019 на сумму 2 604 559,46 руб., признаны судом обоснованными в ходе судебного разбирательства по делу № А40-108548/18.

Штраф на сумму 2 604 559,46 руб. за непродление ЗАО «Еврострой» банковской гарантии обеспечения гарантийных обязательств по Претензии № 3534-ОДПС-ИП от 05.09.2019 являются текущим платежом, оплата которого путем удержания 2 604 559,46 руб. из гарантийного удержания не влечет нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов в деле о банкротстве.

После прекращения ООО «ОДПС Сколково» обязательства удержанием, требование ООО «ОДПС Сколково» по текущему платежу на сумму 2 604 559,46 руб. считается исполненным, а требование ЗАО «Еврострой» по оплате гарантийного удержания на сумму 2 604 559,46 руб. считаются исполненным ООО «ОДПС Сколково».

Исковые требования ЗАО «Еврострой» в лице конкурсного управляющего ФИО2 о взыскании гарантийного удержания в размере 10 553 893,44 руб. по Договору являются необоснованными, поскольку ООО «ОДПС Сколково» правомерно и на законных основаниях из гарантийного удержания 10 553 893,44 руб. удержаны денежные средства в размере 10 553 893,44 руб. для компенсации убытков, неустойки, пени и штрафных санкций, возникших в связи с невыполнением ЗАО «Еврострой» условий Договора, т.е. неисправный Генеральный подрядчик не вправе претендовать на оплату полной договорной цены из-за невыполнения Генеральным подрядчиком условий Договора, обеспечиваемых гарантийным удержанием. К тому же подобное удержание/сальдирование допускается в том числе при нахождении того или иного подрядчика в стадии банкротства.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со ст. 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Согласно Определениям Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946 и от 12.03.2018 N 305-ЭС17-17564 и сложившейся на основании позиции Верховного Суда Российской Федерации по сальдированию единообразной судебной практики, в результате соотнесения взаимных предоставлений сторон по прекращенному договору подряда определяется размер итогового денежного требования одной стороны в отношении другой. При этом соответствующее соотнесение не является сделкой в соответствии со ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации и к нему не применяются положения ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации о зачете. Следовательно, соответствующая операция не может быть оспорена по правилам гл. III.1 Закона о банкротстве.

Поскольку сальдирование не является сделкой и не ведет к получению преимущественного удовлетворения, то оно может состояться в любое время: как до банкротства, так и в период возбуждения дела о банкротстве в отношении любого контрагента.

Как для зачета, так и для автоматического зачета (сальдирования) прекращаются встречные обязательства однородность которых выражается не в юридической однородности (договорный долг против договорного), а в предметной однородности.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2021г. (резолютивная часть от 08.10.2021г.) по делу № А40-15980/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья Е.Е. Кузнецова

Судьи Е.М. Новикова

В.И. Тетюк