Гражданский кодекс часть 1

ФИО1 обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к АО "БМ-БАНК" об обязании ответчика АО «БМ-банк» произвести в пользу истца ФИО1 оплату ЦБ - привилегированных акций ПАО Банк «Возрождение» в количество 3900 шт. по цене, указанной в требовании истца от 20.05.2021 о выкупе ЦБ в полном объеме в сумме 1299252,46 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 02 февраля 2022 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечил, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что решение суда первой инстанции незаконно и необоснованно.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

ФИО1 являлся владельцем привилегированных акций с определенным размером дивиденда акции БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) в количестве 3 900 штук.

20.02.2021 Совет Директоров БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) принял ряд решений, в том числе:

а) о созыве внеочередного Общего собрания акционеров БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) в форме заочного голосования с датой окончания приема бюллетеней для голосования 06.04. 2021;

б) об определении следующей повестки дня данного внеочередного Общего собрания акционеров БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО):

1. О реорганизации Публичного акционерного общества Банк «Возрождение» в форме его присоединения к Акционерному обществу «БМ-Банк».

в) об определении в связи с вынесением на рассмотрение внеочередного Общего собрания акционеров БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) вопроса о реорганизации БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) в форме его присоединения к Акционерному обществу «БМ-

Банк» цены выкупа одной привилегированной акции с определенным размером дивиденда Публичного акционерного общества Банк «Возрождение» номинальной стоимостью 10 (Десять) рублей в размере 291,80 рублей (Двести девяносто один рубль и восемьдесят копеек), что подтверждается протоколом заседания Совета Директоров БАНКА «ВОЗРОЖДЕНИЕ» (ПАО) от 20.02.2021 №11.

Последнее решение было принято в связи с тем, что:

а) в соответствии с пунктом 4 статьи 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации акционерного общества;

б) в соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации акционерного общества, если они голосовали против принятия данного решения или не участвовали в голосовании по этому вопросу;

в) в соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

- выкуп акций акционерным обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий акционерного общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций;

- цена выкупа акций публичного акционерного общества, обращающихся на организованных торгах не менее указанного ниже срока, не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате принятия решения о проведении общего собрания акционеров, в повестку дня которого включены вопросы, голосование по которым может в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» повлечь возникновение права требовать выкупа акционерным обществом акций;

г) в соответствии с письмом ПАО Московская Биржа от 20.02.2021 №МБ-И-2021-546 по итогам торгов в Секции фондового рынка ПАО Московская Биржа за период с 20.08.2020 по 19.02.2021 средневзвешенная цена одной Привилегированной Акции составила 291,80 рублей;

д) в соответствии с составленным ЗАО «РОССИЙСКАЯ ОЦЕНКА» Отчетом об определении рыночной стоимости акций Банка «Возрождение» (ПАО) от 10.12.2020 №V-19 БИ 210 РО/2 рыночная стоимость одной Привилегированной Акции в составе 100%-го пакета данных акций составила округленно 167 рублей1.

В соответствии со статьей 17.1 Федерального закона «Об оценочной деятельности» в отношении данного отчета была проведена экспертиза саморегулируемой организацией оценщиков -Саморегулируемая организация Региональная ассоциация оценщиков (далее - СРО РАО), результаты которой были отражены в составленном экспертами СРО РАО Экспертном заключении от 16.12.2020 №77/081220/550/3.

05.03.2021 на официальном сайте Банка «Возрождение» (ПАО) по адресу www.vbank.ru в соответствии с пунктом 1 и подпунктом 3 пункта 1.2 статьи 52 и пунктами 1-2 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» и пунктом 9.12 Устава Банка «Возрождение» (ПАО) было опубликовано сообщение о проведении вышеуказанного внеочередного Общего собрания акционеров Банка «Возрождение» (ПАО), содержащее информацию о наличии у акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) права требовать выкупа Банком «Возрождение» (ПАО) принадлежащих им акций Банка «Возрождение» (ПАО), цене и порядке осуществления выкупа, в том числе об адресе, по которому могут направляться требования о выкупе акций акционеров Банка «Возрождение» (ПАО), зарегистрированных в реестре акционеров Банка «Возрождение» (ПАО).

Также на официальном сайте Банка «Возрождение» (ПАО) был опубликован рекомендуемый образец данного требования о выкупе акций акционера Банка «Возрождение» (ПАО).

06.04.2021 внеочередным Общим собранием акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) было принято решение о реорганизации Публичного акционерного общества Банк «Возрождение» в форме его присоединения к Акционерному обществу «БМ-Банк» (протокол внеочередного Общего собраниям акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) от 06.04.2021 №1).

20.05.2021, внеся в указанный выше рекомендуемый образец требования о выкупе акций акционера Банка «Возрождение» (ПАО) изменения (заменив в нем цену выкупа одной Привилегированной Акции с 291,80 рублей на 786,48 рублей) Истец направил регистратору Банка «Возрождение» (ПАО) - АО ВТБ ФИО3 требование о выкупе принадлежащих ему 3 900 Привилегированных Акций, права Истца на которые учитывались в реестре акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) (его копия передана Истцом в материалы дела).

В абзаце втором пункта 3 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» указано, что требование о выкупе акций акционера, зарегистрированного в реестре акционеров акционерного общества, должно содержать следующие реквизиты:

- сведения, позволяющие идентифицировать предъявившего его акционера;

- количество акций каждой категории (типа), выкупа которых он требует.

Пункты 3.20 - 3.21 Приказа ФСФР России от 30.07.2013 №13-65/пз-н «О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам» (далее - Приказ ФСФР №13-65/пз-н) содержат исчерпывающий перечень оснований, по которым держатель реестра именных ценных бумаг обязан или вправе отказать в совершении операции.

Поскольку данное требование Истца о выкупе у него 3 900 Привилегированных Акций:

- содержало сведения, позволяющие идентифицировать Истца как акционера Банка

«Возрождение» (ПАО), зарегистрированного в реестре акционеров Банка «Возрождение» (ПАО);

- содержало количество Привилегированных Акций, выкупа которых требовал Истец;

- указание в нем иной цены выкупа данных 3 900 Привилегированных Акций, чем та, которая была определена Советом Директоров Банка «Возрождение» (ПАО), не попадало под основания для отказа в проведении операции, указанные в пунктах 3.20-3.21 Приказа ФСФР №13-65/пз-н, АО ВТБ Регистратор направил в Банк «Возрождение» (ПАО) сведения о требовании Истца о выкупе у него 3 900 Привилегированных Акций для цели их выкупа Банком «Возрождение» (ПАО).

28.05.2021 Банк «Возрождение» (ПАО) уплатил Истцу цену выкупа у него вышеуказанных данных 3 900 Привилегированных Акций в размере 990 077 рублей (рассчитана по цене выкупа в 291 рубль 80 копеек за одну Привилегированную Акцию c удержанием Банком «Возрождение» (ПАО) как налоговым агентом налога на доходы физических лиц).

Данные Привилегированные Акции были списаны с лицевого счета владельца, открытого Истцу в реестре акционеров Банка «Возрождение» (ПАО), и зачислены на казначейский счет Банка «Возрождение» (ПАО) в реестре акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) посредством внесения записи о переходе прав на данные выкупаемые Привилегированные Акции к Банку «Возрождение» (ПАО) в соответствии с пунктом 4.1 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

15.06.2021 в Единый государственный реестр юридических лиц была внесена запись о прекращении деятельности Банка «Возрождение» (ПАО) в результате его присоединения к АО «БМ-Банк».

29.06.2021 АО «БМ-Банк» получил от Истца заявление-претензию от 22.06.2021 №22-06-1 (ее копия передана Истцом в материалы дела), в которой тот потребовал от АО «БМ-Банк» выплатить ему разницу между 990 077 рублями, уплаченными Истцу Банком «Возрождение» (ПАО) за выкупленные им у Истца 3 900 Привилегированные Акции по цене одной Привилегированной Акции с 291,80 рублей, и рассчитанной Истцом по цене 786,48 рублей за одну Привилегированную Акцию общей ценой этих Привилегированных Акций.

В ответ АО «БМ-Банк» направил Истцу письмо от 23.07.2021 №3732, в котором указал, что в действиях Банка «Возрождение» (ПАО) нарушений прав и законных интересов Истца не усматривается, и оснований для удовлетворения вышеуказанного заявления-претензии Истца не имеется.

Как указано выше в соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп Банком «Возрождение» (ПАО) у Истца вышеуказанных 3 900 Привилегированных Акций должен был осуществляться по цене, определенной Советом директоров Банка «Возрождение» (ПАО), которая не могла быть ниже наибольшего из следующих показателей:

- рыночной стоимости Привилегированных Акций, которая определена оценщиком (равна округленно 167 рублей за одну Привилегированную Акцию);

- средневзвешенной цены Привилегированных Акций, обращающихся на организованных торгах ПАО Московская Биржа за шесть месяцев, предшествующих дате принятия 20.02.2021 Советом Директоров Банка «Возрождение» (ПАО) решения о проведении внеочередного Общего собрания акционеров Банка «Возрождение» (ПАО), в повестку дня которого был включен вопрос «О реорганизации Публичного акционерного общества Банк «Возрождение» в форме его присоединения к Акционерному обществу «БМ-Банк» (равна 291,80 рублей за одну Привилегированную Акцию).

Именно последний показатель был утвержден 20.02.2021 Советом Директоров Банка «Возрождение» (ПАО) в качестве цены выкупа Привилегированных Акций, равной 291,80 рублей за одну Привилегированную Акцию.

Как упомянуто выше, в абзаце втором пункта 3 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» ничего не говорится о цене выкупа акций как о реквизите требования о выкупе акций акционера, зарегистрированного в реестре акционеров акционерного общества. Такими реквизитами являются только:

- сведения, позволяющие идентифицировать предъявившего это требование акционера;

- количество акций каждой категории (типа), выкупа которых он требует.

В пункте 5 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» прямо указано, что выкуп акционерным обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Федеральным законом «О акционерных обществах» повлечь возникновение права требовать выкупа акционерным обществом акций.

Требование Истца о выкупе у него 3 900 Привилегированных Акций содержало необходимые и достаточные обязательные реквизиты, предусмотренные пункте 3 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах».

Соответственно, ни Банк «Возрождение» (ПАО) ни АО ВТБ Регистратор не могли отказаться от выполнения своих обязанностей по осуществлению действий по выкупу у Истца в соответствии с пунктом 5 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» 3 900 Привилегированных Акций по цене, указанной в сообщении о проведении 06.04.2021 внеочередного Общего собрания акционеров Банка «Возрождение» (ПАО) (т.е. по цене 291,80 рублей за одну Привилегированную Акцию).

Таким образом, несогласие Истца с ценой выкупаемых у него 3 900 Привилегированных Акций не влияло на саму процедуру их выкупа Банком «Возрождение» (ПАО). Истец не мог в одностороннем внесудебном порядке повлиять на механизм определения цены выкупа у него Привилегированных Акций Банком «Возрождение» (ПАО) путем указания им в направленном в АО ВТБ Регистратор требовании о выкупе Привилегированных Акций иной цены их выкупа (786,48 рублей вместо 291,80 рублей);

Пункт 19 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, содержит следующие положения, направленные на защиту интересов акционеров при приведении у них выкупа акций акционерным обществом:

а) как указано в пункте 3 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», на акционерное общество возлагается обязанность приобретения акций по рыночной цене.

Решение его совета директоров об определении цены выкупа этих акций и соответствующий отчет оценщика являются лишь промежуточными этапами процедуры определения такой единой цены, которые не отменяют общую обязанность акционерного общества - заплатить рыночную стоимость ценных бумаг;

б) в случае если выкуп уже был произведен, акционер не лишен права требовать от акционерного общества выкупить у него акции по цене, которая, по его мнению, является рыночной.

Таким образом, несогласие Истца с ценой выкупленных у него Привилегированных Акций не влияет на саму процедуру их выкупа, но может являться основанием для им обращения в суд в защиту своих прав путем требования уплаты ему за выкупленные у него Привилегированные Акции цены, которая, по его мнению, является рыночной.

Однако Истец не приводит никаких доказательств, что названная им цена выкупа одной Привилегированной Акции, равная 786,48 рублей, является адекватной рыночной ценой

Привилегированных Акций (в отличие от Банка «Возрождение» (ПАО) и АО «БМ-Банк»).

При этом в соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений;

- более того, Истец вообще не указывает в своем исковом заявлении, что 786,48 рублей является именно адекватной рыночной ценой одной Привилегированной Акции, а не произвольно выбранной им по своему усмотрению суммой.

Невозможно квалифицировать сообщение о проведении внеочередного Общего собрания акционеров Банка «Возрождение» (ПАО), в повестку дня которого входил вопрос о реорганизации Публичного акционерного общества Банк «Возрождение» в форме его присоединения к Акционерному обществу «БМ-Банк», в качестве публичной оферты3 о заключении договора купли – продажи Привилегированных Акций.

Пункт 2 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусматривает, что публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Однако, как правильно отмечено в постановлениях Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.11.2011 по делу №А40-8908/11-100-68 и от 14.11.2011 по делу №А40-17988/09-34-208, А40-82189/09-34-651:

а) сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» повлечь возникновение права требовать выкупа акционерным обществом акций, носит исключительно информационный характер.

Это следует из того, что положения статей 75 и 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" не обусловливают возможность реализации права акционера на выкуп акций в зависимости от наличия или отсутствия информации о выкупе акций в сообщении о проведении такого общего собрания акционеров4;

б) в любом случае указанное сообщение не обладает признаком публичности, поскольку направлено узкому кругу лиц (акционерам конкретного акционерного общества на дату определения лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании акционеров), не содержит существенного условия договора купли-продажи - условия о количестве выкупаемых у конкретного акционера акций.

Направление акционерам в рамках подготовки к проведению общего собрания акционеров информации, включающей в себя среди прочего указание на возможность заявления акционерами требований о выкупе акций (если определенные решения будут приняты этим общим собранием акционеров), является актом реализации процедурной обязанности акционерного общества (далее – общество), но само по себе еще не порождает у акционеров право требовать выкупа у них обществом принадлежащих им голосующих акций общества.

Такое право может возникнуть быть реализовано только при наступлении определенного фактического состава:

- принятие одного из решений, указанных в статье 75 Федерального закона "Об акционерных обществах";

- голосование против или неучастие акционера в голосовании по соответствующему вопросу повестки дня общего собрания акционеров.

Невозможно квалифицировать направленное Истцом 20.05.2021 требование о выкупе принадлежащих ему 3 900 Привилегированных Акций (далее – Требование Истца) в качестве оферты о заключении договора купли – продажи данных Привилегированных Акций по цене 786,48 рублей за одну Привилегированную Акцию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Именно с момента заключения договора (если он не заключен в соответствии со статьей 157 ГК РФ под отлагательным условием) у его сторон возникают соответствующие права и обязанности.

Однако, статья 76 Федерального закона «О акционерных обществах» ничего не говорит об акцепте обществом направленных в соответствии с пунктами 3-3.1 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» требований о выкупе акций.

В соответствии с пунктом 4 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах»:

- совет директоров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций;

- по истечении срока, указанного в пункте 3.2 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» (45 дней со с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров), общество обязано в течение 30 дней выкупить акции у акционеров, предъявивших такие требования.

В силу пункта 5 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах» выкуп акционерным обществом акций осуществляется только и исключительно по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания акционеров.

Т.е. для возникновения у общества обязанности уплатить предъявившим такие требования акционерам цену выкупа акций, общество не совершает никаких действий по акцепту подобных требований. А значит и сами эти требования не носят характера оферты о заключении договора купли – продажи акций в рамках реализации положений статей 75- 76 Федерального закона «О акционерных обществах».

Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусматривает исчерпывающий перечень случаев, при которых права на размещенные обществом акции могут переходить непосредственно к самому обществу (статья 7, пункт 4.1 статьи 17, абзац четвертый пункта 1 статьи 34, статьи 72 и 75 Федерального закона «О акционерных обществах»5).

Следовательно, не представляется возможным считать Требование Истца особой офертой Истца Банку «Возрождение» (ПАО) о заключении Истцом на стороне продавца и Банком «Возрождение» (ПАО) на стороне покупателя отдельного договора купли – продажи Привилегированных Акций на условиях, отличных от указанных в пункте 5 статьи 76 Федерального закона «О акционерных обществах».

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 февраля 2022 года по делу №А40-180806/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья В.Р. Валиев

Судьи: О.О. Петрова

Е.Н. Янина