Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 16 января 2019 года по делу №А40-229428/18, принятое судьей Голоушкиной Т.Г.,

по иску Публичного акционерного общества "МОЭК" (ОГРН <***>, ИНН <***>) к ООО "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании 1337382 рублей 62 копеек,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 30.10.2018

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 14.01.2019

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Московская объединенная энергетическая компания»(далее по тексту- ПАО «МОЭК») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ"(далее по тексту- к ООО "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ") о взыскании убытков в сумме 1337382 рубля 62 копейки, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.01.2019г. взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Публичного акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания" (ОГРН <***>, ИНН <***>) убытки в размере 735604 рубля 30 копеек, расходы по уплате госпошлины в размере 26374 рубля. В остальной части иска отказано. Возвращено Публичному акционерному обществу «Московская объединенная энергетическая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета 173626 рублей госпошлины, уплаченной по платежному поручению №59100 от 16.08.2018г.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Заслушав представителей истца и ответчика, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, исходя из следующего:

Судом первой инстанции установлено, что истцом проводилась проверка (осмотр) объекта потребления тепловой энергии, расположенного по адресу: <...>, присоединенного к ИТП № 03-08-0612, в ходе которых, выявлен факт бездоговорного потребления тепловой энергии ответчиком о чем составлен акт от 09.07.2018г. № 03-979/18-БДП, который со стороны ответчика подписан представителем по доверенности от 03.07.2018г. № 1 ФИО3

В силу п. 9 ст. 22 Федерального закона «О теплоснабжении» от 27.07.2010г.

№ 190-ФЗ (далее по тексту - Закон о теплоснабжении), объем бездоговорного потребления тепловой энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления, но не более чем за три года.

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии осуществлен истцом в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000г.№105, Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013г.№1034, Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014г.№ 99/пр, тарифами, утвержденными постановлениями РЭК Москвы для ПАО «МОЭК».

В силу п.10 ст.22 Закона о теплоснабжении, стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования.

В случае не оплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Согласно расчета начислений, расчета объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, объем бездоговорного потребления тепловой энергии по акту от 09.07.2018г № 03-979/18-БДП. составил 493,439 Гкал.

Согласно представленному истцом расчету, стоимость бездоговорного потребления ответчиком тепловой энергии по акту от 09.07.2018г. № 03-979/18-БДП за период с 03.04.2018г. по 09.07.2018г. составила 891588 рублей 41 копейка.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия от 24.07.2018г. с требованием оплаты стоимости потребленной тепловой энергии, а также копии актов о бездоговорном потреблении, расчет тепловой нагрузки, расчеты объемов и стоимости потребленной тепловой энергии, счета на оплату, оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем, истец считает, что у него возникло прав на требование с ответчика возмещения убытков, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии в полуторакратном размере в сумме 1337382 рубля 62 копейки в силу п. 10 ст.22 Закона о теплоснабжении.

Исходя из п. 28 ст. 2 Закона о теплоснабжении, единая теплоснабжающая организация в системе теплоснабжения - теплоснабжающая организация, которая определяется в схеме теплоснабжения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения, или органом местного самоуправления на основании критериев и в порядке, которые установлены правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Обязанность по оплате потребленных коммунальных ресурсов возникает в силу их потребления, в не зависимости от наличия их документарного оформления.

В п. 29 ст.2 Закона о теплоснабжении дано понятие бездоговорного потребления тепловой энергии - потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

В силу п.п. 7, 8 ст. 22 Закона о теплоснабжении, теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления; теплоснабжающей организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

В акте бездоговорного потребления указываются сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя; о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления; описание приборов учета на момент составления указанного акта; дата предыдущей проверки; объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

В силу п. 9 ст. 22 Закона о теплоснабжении, расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации; объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года.

Доводы ответчика, изложенные в отзыве на иск, правомерно отклонены судом первой инстанции, как необоснованные, поскольку в силу норм ст. 32 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013г. № 1034, при бездоговорном потреблении тепловой энергии, теплоносителя определение количества тепловой энергии, теплоносителя, использованных потребителем, производится расчетным путем.

В силу норм ст. 19 Закона о теплоснабжении, количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету, который осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов.

В силу п. 68 Правил № 1034, акт ввода в эксплуатацию узла учета служит основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации с даты его подписания, но не ранее заключения договора.

Поскольку между сторонами в спорный период договорные отношения отсутстовали, оснований для расчета стоимости потребленной тепловой энергии по показаниям прибора учета ВИСТ.Т. ТС 201-2-2-1-Е2, не имелось.

Кроме того, исходя из п. 2 ст. 14 Закона о теплоснабжении, п. 4 Правил подключения №307, договор о подключении является публичным для теплоснабжающих и теплосетевых организаций.

Истец лишен возможности понудить ответчика к заключению договора, так как, в силу норм ст. 445 ГК РФ, право на обращение в суд предоставлено стороне, на которой не лежит обязанность по заключению договора.

Правомерно определено судом, что акт бездоговорного потребления тепловой энергии, составлен истцом с соблюдением процедуры, предусмотренной ст. 22 Закона о теплоснабжении.

Расчет объема безучетного потребления тепловой энергии судом проверен и признан обоснованным.

Поскольку ответчиком подтверждена частичная оплата бездоговорного потребления тепловой энергии в спорный период платежными поручениями: от 04.10.2018г. № 2355, от 04.10.2018г. № 2356, от 04.10.2018г. № 2357, от 04.10.2018г.

№2359 на сумму 601778рублей 24 копейки, суд правомерно взыскал с ответчика в пользу истца 735604 рубля 30 копеек убытков, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии, отказав в удовлетворении остальной части взыскания убытков, с чем согласился апелляционный суд.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом в силу следующего:

Законом о теплоснабжении, определены .правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций; в п.9 которого потребители тепловой энергии разделены на две категории:

1. лица, приобретающие тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках;

2. лица, приобретающие тепловую энергию (мощность) для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

При этом, нормативное регулирование двух групп теплоснабжения различное, так порядок заключения договоров по поставке тепловой энергии (теплоснабжения) для первой группы потребителей урегулирован Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012г. №808 (далее по тексту- Правила организации теплоснабжения), в отношении второй группы, в дополнение к Правилам №808, Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012г. № 124.

Исходя из п.1 ст. 421 ГК РФ, п.п. 11,12 Правил № 124, заключение договора теплоснабжения (ресурсоснабжения) для потребителей - исполнителей коммунальных услуг, является обязательным, в связи с чем, понуждение к заключению договора теплоснабжения возможно только потребителей, которые являются исполнителями коммунальных услуг; в отношении иных потребителей -владельцев теплопотребляющих установок, к которым относится ответчик, понуждение к заключению договора не допускается в силу п. 1 ст. 421 ГК РФ

Действующим законодательством меры побуждения потребителя к заключению договора теплоснабжения для разных категорий потребителей различны.

Побуждение потребителей исполнителей коммунальных услуг к заключению договора возможно в судебном порядке, путем предъявления иска о понуждении к заключению договора, для иных потребителей - только путем применения к ним меры ответственности в виде взыскания с них убытков, и то, только в случае отказа от оплаты бездоговорного потребления в добровольном порядке.

При этом, Законом о теплоснабжении, полуторакратный размер убытков зависит, от установления факта потребления, исходя из п. 29 ст. 2 данного закона:

-без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения;

-с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения);

-после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления;

-после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

При этом, убытки могут быть предъявлены в случае не оплаты стоимости потребленной тепловой энергии в добровольном порядке.

Кроме того, две категории потребителей отличаются и по мерам ограничений:

-в отношении исполнителей коммунальных услуг невозможно полное ограничение потребления, ни по желанию данной категории, ни по желанию истца поскольку связано со спецификой деятельности данных потребителей.

-в отношении иных потребителей, за некоторым исключением, такие меры возможны по желанию ответчика, поскольку спорный объект может быть, как включен, так и отключен в любое время независимо от времени отопительного сезона.

Довод заявителя апелляционной жалобы относительного долгого рассмотрения заявки от 23.09.2015г. отклоняется апелляционным судом в силу следующего:

21.02.2012г. ПАО «МОЭК» выдало ответчику технические условия от 21.02.2012г. на присоединение многофункционального комплекса с гостиницей к тепловым сетям теплоснабжающей организации.

С заявкой на подключение к системе теплоснабжения ответчик обратился только 25.09.2015г.; по данной заявке представителю ответчика ФИО4, указанной в заявке, как контактное лицо, 22.10.2015г. вручен проект договор №10-11/15-808 о подключении к системам теплоснабжения.

27.10.2015г. истцом проведена проверка, в результате которой установлено самовольное подключение к системе теплоснабжения и потребление ответчиком тепловой энергии, о чем составлен акт № 313-04/03-ОТИ; по результатам проверки также составлен акт от 29.10.2015г. № 03/1569/15-ОТИ, о составлении которых, ответчик уведомлен письмом от 27.10.2015г. № 02-Ф11/02-37426/15, по электронному адресу, указанному ответчиком в анкете потребителя.

Ответчик отказался от самостоятельного ограничения потребления тепловой энергии, о чем имеется соответствующая отметка в акте проверки от 27.10.2015г..№ 313-04/03-ОТИ

В силу п. 14 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012г. № 307 (далее по тексту - Правила № 307), в связи с отсутствием по истечении 45 дней ответа на направленную оферту от ответчика, заявка на заключение договора о подключении аннулирована письмом от 10.12.2015г. № ЦТП/ТП/07-191/15.

Следующая заявка на подключение к системе теплоснабжения от ответчика поступила 08.08.2016г.

Письмом от 17.08.2016 №ЦТП/ТП/07-5407/16 представителю ответчика ФИО4, действующей по доверенности от 19.08.2016г. со сроком действия до 31.12.2016, вручен 22.08.2016г. проект договора о подключении к системам теплоснабжения, который ответчиком не возращен в подписанном виде.

18.11.2016г. ответчиком направляет заявка на подключение к системе теплоснабжения, на которую, письмом от 07.12.2016г. №ЦТП/ТП/07-8099/16 истцом вручен представителю ответчика ФИО4 проект договора о подключении

Исходя из ч. 2 ст. 13 Закона о теплоснабжении, потребители тепловой энергии, в том числе, застройщики, планирующие подключение к системе теплоснабжения, заключают договоры о подключении к системе теплоснабжения и вносят плату за подключение к системе теплоснабжения в порядке, установленном ст. 14 Закона о теплоснабжении.

В силу ч.ч.1, 2 ст.14 Закона о теплоснабжении, подключение теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе, застройщиков, к системе теплоснабжения, осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных Законом о теплоснабжении и правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации; указанное в части 1 данной статьи подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения, который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации.

Аналогичная норма содержится в п. 3 Правил № 307, согласно которого, подключение к системам теплоснабжения осуществляется на основании договора о подключении к системам теплоснабжения.

В силу норм ст. ст. 13, 15 Закона о теплоснабжении, приобретение тепловой энергии потребителями осуществляется на основании договора теплоснабжения, которые заключаются с потребителями, надлежащим образом подключенными (технологически присоединенными) к системам теплоснабжения; при этом, для подключения (технологического присоединения) к системе теплоснабжения потребители тепловой энергии заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения.

Учитывая вышеизложенное, с даты вступления в силу Закона о теплоснабжении, подключение объектов теплопотребления к системам теплоснабжения должно осуществляться в рамках заключенных договоров о подключении (технологическом присоединении).

Указанное, следует из п. 36 Правил №808, согласно которому, документы, подтверждающие подключение теплопотребляющих установок заявителя к системе теплоснабжения, в обязательном порядке представляются в теплоснабжающую организацию одновременно с заявкой на заключение договора теплоснабжения.

В силу п. 37 Правил №808, организации теплоснабжения в качестве документов, подтверждающих подключение теплопотребляющих установок заявителя в установленном порядке к системе теплоснабжения, используются выданные акты о подключении, присоединении, технические условия с отметкой об их исполнении, наряды-допуски теплоснабжающих организаций.

Вышеуказанные документы ответчиком истцу не представлены.

Кроме того, 19.04.2017г., после подачи заявки от 23.09.2015г., между ООО «ДТП МОЭК» и ответчиком был заключен договор о подключении к системам теплоснабжения № 10-11/17-249, что в свою очередь независимо от доводов ответчика подтверждает обоснованность и необходимость заключения договора о подключении.

Исходя из постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что оценивая действия сторон, как добросовестные или не добросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе, в получении необходимой информации; по общему правилу п. 5 ст. 10 ГК РФ, добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Ответчик знал о необходимости подключения к тепловой сети в установленном порядке, о чем свидетельствуют его заявки, которые подавались им после предъявления истцом к нему требований об оплате бездоговорного потребления.

Исходя из п. 14 Правил № 307, в случае не согласия заявителя с представленным исполнителем проектом договора о подключении и (или) не соответствия его настоящим Правилам, заявитель в течение 30 дней с даты получения проекта договора о подключении, направляет исполнителю извещение о намерении заключить указанный договор на иных условиях, либо подписанный договор теплоснабжении, однако, ответчиком не предприняты меры по заключению договора о подключении, не направлен протокол разногласий, не сообщено истцу о не согласии с условиями, при этом, вместо урегулирования разногласий по договору, предусмотренного ст. 445 ГК РФ, в силу которой, право на обращение в суд представлено стороне, на которой не лежит обязанность по заключению договора, ответчик самовольно потреблял энергетические ресурсы, не оплачивая их, даже, исходя из, по его мнению, фактического потребления, при этом, поставив под угрозу качество поставки энергоресурсов остальным потребителя, поскольку самовольно подключился к тепловой сети истца, без соблюдения действующих норм и правил, а также действий, необходимых не только для подключения, но и для дальнейшей бесперебойной поставки энергоресурсов.

Осуществление деятельности по эксплуатации теплопотребляющих установок и тепловых сетей создает повышенную опасность, поскольку транспортировка горячей воды по трубам под давлением не находится под полным контролем человека.

Под владельцем источника повышенной опасности понимается организация или гражданин, осуществляющие эксплуатацию источника повышенной опасности в силу принадлежащего им права собственности, права хозяйственного ведения, оперативного управления.

Все разрешения и акты допуска энергоустановки в эксплуатацию, выданные до спорного периода, выдавались Ростехнадзором временно, на период проведения пуско-наладочных работ, а не для эксплуатации на постоянной основе; для получения указанных разрешений в уполномоченный орган, осуществляющий энергетический надзор, не требуется представлять документы, подтверждающие строительство тепловых сетей в установленном законом порядке.

В силу п. п. 7, 10 ст. 15 Закона о теплоснабжении, единая теплоснабжающая организация не вправе отказать потребителю тепловой энергии в заключении договора теплоснабжения, при условии соблюдения указанным потребителем выданных ему в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности технических условий подключения (технологического присоединения) к тепловым сетям, принадлежащих ему объектов капитального строительства; теплоснабжение потребителей осуществляется в соответствии с правилами организации теплоснабжения, которые утверждаются Правительством Российской Федерации.

В силу п. 35 Правил № 808, для заключения договора теплоснабжения с единой теплоснабжающей организацией заявитель направляет единой теплоснабжающей организации заявку на заключение договора теплоснабжения.

Согласно п.п. 36, 37 Правил № 808 к заявке на заключение договора теплоснабжения прилагаются, в том числе документы, подтверждающие подключение теплопотребляющих установок заявителя к системе теплоснабжения; в качестве документов, подтверждающих подключение теплопотребляющих установок заявителя в установленном порядке к системе теплоснабжения, используются выданные акты о подключении, присоединении, технические условия с отметкой об их исполнении, наряды-допуски теплоснабжающих организаций.

В силу п. 43 Правил № 307, составление и подписание акта о подключении, является завершающим этапом исполнения договора о подключении, заключаемого между потребителем и теплоснабжающей организации.

Учитывая вышеизложенное, заключение договора о теплоснабжении, возможно после подключения ответчика к системе теплоснабжения в соответствии с действующим законодательством.

Все необходимые документы для заключения договора теплоснабжения, ответчик представил за пределами спорного периода, указывая, при этом сам, что разрешение на допуск в эксплуатацию энергоустановки на постоянной основе и акт осмотра тепловых энергоустановок и тепловых сетей датировано Ростехнадзором 26.07.2018г.; при этом, государственным органом эксплуатация энергоустановки допущена только 26.07.2018г., то есть, после начала бездоговорного потребления по настоящему спору.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о заключении договора теплоснабжения по заявке от 23.09.2015г., необоснованны в силу следующего:

-ответчик по указанной заявке обратился на заключения договора компенсации стоимости тепловой энергии теплоносителя для проведения пуско-наладочных работ, которые выполняются в целях проверки системы и определения готовности объекта к постоянному приему энергетического ресурса;

-в ответ по данной заявке ответчику направлено письмо от 21.01.2016г. № 02-Ф11/02-1126/16 о необходимости направлении заявки о заключении договора о подключении к тепловой сети и выполнения условий подключения;

-19.04.2017г. между ответчиком и ООО «ЦТП-МОЭК» заключен договор о подключении к тепловой сети;

-02.08.2018г. ответчиком подана заявка о заключении договора теплоснабжения, на основании которой, а также, на основании предоставленных со стороны ответчика документов о подключении к тепловой сети и разрешения Ростехнадзора на допуск в эксплуатацию энергоустановки от 27.07.2018г., заключен договор теплоснабжения.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необходимости расчетов на основании приборов учета, отклоняются апелляционным судом. в силу следующего:

В силу норм ст. 32 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013г. №1034(далее по тексту- Правила №1034), при бездоговорном потреблении тепловой энергии, теплоносителя, определение количества тепловой энергии, теплоносителя, использованных потребителем, производится расчетным путем.

В силу п. 68 Правил № 1034, акт ввода в эксплуатацию узла учета, служит основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации, с даты его подписания.

Исходя из раздела IX Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014г.

№ 99/пр, при выявлении факта бездоговорного потребления тепловой энергии и теплоносителя, расчет потребленных лицом, допустившим бездоговорное потребление тепловой энергии и теплоносителя, рассчитывается исключительно расчетным путем на основании тепловой нагрузки.

Подробный порядок расчета закреплен в п.п. 81 - 86 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014г. № 99/пр.

Исходя из постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 13.12.2016г.№28-П, определении Верховного Суда Российской Федерации от 10.10.2017 №2256-0 следует, что, если в силу специфики объектов права лицо ограничено как в возможности контролировать соблюдение его имущественных прав и выявлять допущенные нарушения, так и в возможности установить точную или по крайней мере приблизительную величину понесенных им убытков, введение законодателем специальных способов защиты нарушенного права, включая компенсацию, которая может превышать размер фактически причиненных убытков, нельзя признать мерой, несовместимой с основными началами гражданского законодательства.

Учитывая изложенное, нельзя назвать потребителя добросовестным при самовольном потреблении тепловой энергии при не соблюдении соответствующего порядка подключения, не выполнении требований истца о полном ограничении тепловой энергии, потреблении ее без надлежащего уведомления теплоснабжающей организации, в отсутствие заключенного договора, либо иного согласия теплоснабжающей организации.

Наличие договора необходимо не только в целях упорядочивания отношений между потребителем и теплоснабжающей организацией, но и для других целей, таких как, определение гидравлического режима системы, подбор и расчет ссужающих устройств, необходимых для установки на ИТП потребителей в целях качественной поставки не только данного потребителя, но и прочих потребителей, в связи с единой централизованной системой теплоснабжения, составление сезонных балансов располагаемой мощности источников тепла и присоединенной тепловой нагрузки; составление годовых и месячных планов ремонта оборудования тепловых сетей, насосных станций и тепловых пунктов; разработку схем тепловых сетей для нормального и ремонтного режимов, что предусмотрено п.п. 6.141, 6.142 Типовой инструкции по технической эксплуатации тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 13.12.2000г. № 285.

Учитывая вышеизложенное, применение истцом Правил №1034, а также, учитывая, что в актах проверки установлено отсутствие режимной карты, в том числе, в акте от 09.07.2018 № 987-04/03-18-ОТИ, применение полуторакратного коэффициента является законным и обоснованным.

Арбитражный апелляционный суд, проверив выводы суда первой инстанции, считает их законными, обоснованными, соответствующими фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Арбитражный суд согласно п. 1 ст. 71 АПК РФ оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Заявитель апелляционной жалобы не доказал наличия оснований для отмены решения по настоящему делу.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения.

Руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16 января 2019 года по делу №А40-229428/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "ПАТЕКСТРОЙАРСЕНАЛ МГ" – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Г.Н. Попова

Судьи: Б.С. Веклич

Б.П. Гармаев