Гражданский кодекс часть 1

судей:	Мухина С.М., Попова В.И.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Мамедовым Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Центральной оперативной таможни

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.01.2019 по делу № А40-278664/18

принятое судьей Дранко Л.А.

по заявлению Центральной оперативной таможни

к ООО «АШАН»

третье лицо: «Federation Internationale de Footboll Association (FIFA) («Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)

о привлечении к административной ответственности

при участии:

от заявителя:	Мамочкина Ю.М. по доверенности от 10.01.2019;
от ответчика:	Кубышин И.А. по доверенности от 14.02.2018;
от третьего лица:	Гревцова А.А. по доверенности от 20.12.2018;

У С Т А Н О В И Л:

Центральная оперативная таможня (далее - таможня) обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ООО "АШАН" (далее - общество) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.10 КоАП РФ.

Решением от 21.01.2019 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В материалы дела от заинтересованного лица и третьего лица поступили отзывы на апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители заявителя и третьего лица поддержали доводы апелляционной жалобы, решение просили отменить.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, решение просил оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, не усматривает оснований для отмены или изменения решения, исходя из следующего.

Материалами дела установлено, что Службой таможенного контроля после выпуска товаров Центрального таможенного управления (далее - Служба) на основании поручения Федеральной таможенной службы от 22.11.2017 № 23-42/65796дсп об организации проведения таможенного контроля после выпуска товаров по обращению представителя правообладателя Международной федерации футбольных ассоциаций (ФИФА) ООО "АИС" по факту реализации сетью магазинов "АШАН" без разрешения правообладателя товаров "игры настольные", маркированных обозначениями тождественными и сходными до степени смешения с товарными знаками ФИФА, в соответствии со ст. 132 Таможенного кодекса Таможенного союза проведена внеплановая выездная таможенная проверка (решение от 24.11.2017 N 10100000/210/241117/Р000073) в отношении ООО "АШАН" по вопросу проверки факта помещения товаров "игры настольные" под таможенную процедуру и соблюдения иных требований, установленных правом Евразийского экономического союза и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

В ходе проведения проверки 14.03.2018 на основании ст. 330 ТК ЕАЭС и решения о проведении выездной таможенной проверки от 24.11.2017 N 10100000/210/24 111 7/Р000073 проведены осмотры помещений и территорий магазинов розничной торговли ООО "АШАН", расположенных в Московской области по адресам: г. Котельники, 1 -й Покровский проезд, д. 5, ТЦ МЕГ А (акт осмотра №10100000/210/140318/А000073/007), Красногорский район, п/о Красногорск-4, 66 км МКАД (акт осмотра №10100000/210/140318/А000073/011), Ленинский район, пос. совхоз имени Ленина, 24 км МКАД, вл.1 (акт осмотра №10100000/210/140318/А000073/012) и Солнечногорский р-н, Ржавки рп, 2-й мкр, с. 20, ТРЦ «ZELENOPARK» (акт осмотра №10100000/210/140318/А000073/013).

В ходе указанных осмотров выявлен хранящийся в подсобных помещениях магазинов ООО «АШАН» ранее изъятый по требованию СТКПВТ ЦТУ самим Обществом из продажи товар «игра настольная футбол КК19231 WS7330 в кор. 55*38 артикул В168344 (внутренний артикул ООО «АШАН» - 410711), с нанесенным на упаковку в том числе обозначением в виде изображения Кубка мира ФИФА, в общем количестве 23 шт., изготовитель Shantou City Daxiang Plastic Toy Products Co.».

Согласно письмам ООО «АШАН» от 28.11.2017 № 1027-17/юр, от 29.11.2017 № 1035-17/юр и от 12.12.2017 № 1047-17/юр данный товар приобретен ООО «АШАН» на территории Российской Федерации у ООО «С-ТРЕИД» по договору от 01.06.2010 № Н 3493 (счет-фактура от 13.10.2017 № CEN-069823).

По результатам анализа представленных сведений установлено, что товар задекларирован по ДТ N 10218040/260717/0013195.

Согласно ДТ № 10218040/260717/0013195 ООО «ПЛАНЕТА ЛТ» на УстьЛужском таможенном посту Кингисеппской таможни 26.07.2017 заявило к помещению под таможенную процедуру выпуск для внутреннего потребления (ИМ 40) товар - игрушки, изготовитель - компания «Shantou City Daxiang Plastic Toy Products Со.», различных наименований, различных артикулов, в количестве 326 грузовых мест, весом брутто - 4555, 2 кг, общейТТ7стоимостью -18 415, 68 долларов США, страна отправления - Китай, страна происхождения -Китай.

Товар № 5 указанной ДТ представляет собой «игрушки для детей настольные пластмассовые», а именно: настольная игра «Футбол», производитель Shantou City Daxiang Plastic Toy Products Co., артикул В168344, количество 360 штук.

Таким образом, установлено, что товар, обнаруженный у ООО "АШАН" 14.03.2018 в ходе осмотров ввезен на территорию Российской Федерации по ДТ N 10218040/260717/0013195 и, следовательно, находится под таможенным контролем.

Согласно заявлениям ООО «АИС» от 20.11.2017 № ЗИС-3037/2017, от 05.12.2017 № ЗИС-3256/2017, от 28.06.2018 № ЗИС-2669/2018 ООО «АШАН» без разрешения правообладателя осуществляет хранение в целях реализации товара, маркированного в том числе изобразительным обозначением в виде Кубка мира ФИФА, сходным до степени смешения с изобразительным товарным знаком в виде кубка мира ФИФА по международному сертификату № 759208 в отношении товаров 28 класса МКТУ - игры настольные.

Правообладателем товарного знака по международной государственной регистрации № 759208, охраняемого на территории Российской Федерации в отношении товаров 28 класса МКТУ - игры настольные, является «Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)», а ее представителем на территории Российской Федерации является ООО «АИС» в лице Гревцовой А.А. Правообладатель не предоставлял ООО «АШАН» разрешения на использование товарных знаков.

В соответствии с заключением эксперта ООО «НСЭО «Фактум» А.О. Бородина от 04.12.2017, изображение Кубка мира ФИФА, нанесенное на товар «игра настольная футбол, артикул В168344», является сходным до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным по международному сертификату № 759208, правообладателем которого является компания «Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)». Одновременно с этим экспертом сделан вывод о том, что данная продукция обладает признаками контрафактности.

Таким образом, ООО «АШАН» незаконно использует принадлежащие компании «Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)» товарные знаки.

29.10.2018г. по факту выявленного нарушения в отношении Общества с участием его защитника был составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.10 КоАП РФ.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в суд.

Поддерживая вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, а также отклоняя доводы апелляционной жалобы, апелляционная коллегия исходит из следующего.

Суд первой инстанции дал верную оценку тому факту, что в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, административным органом не приведено доказательств реализации товара.

По мнению таможенного органа, 14.03.2018 в ходе проверочных мероприятий, проводимых СТКПВТ ЦТУ, в магазинах ООО "АШАН" по адресам: г. Котельники, 1-й Покровский пр-д, д.5, Красногорск-4, 66 км. МКАД, Ленинский р-н, пос. Совхоз им. Ленина, 24 км. МКАД, вл.1, и Солнечногорский р-н, рп Ржавки, 2-й мкрн, с. 20, ТРЦ «ZELENOPARK», в подсобных помещениях магазинов был выявлен товар «Игра настольная футбол», арт. 410711, с нанесенным изображением, по мнению таможенного органа сходным с товарным знаками, зарегистрированным за FIFA: Изображение кубка мира по футболу FIFA (свидетельства 759208), в общем количестве 23 шт. (далее - спорный товар). «Футбол чемпионат мира».

В соответствии с ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения, утв. Приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст, подсобное помещение торгового предприятия - это часть помещения торгового предприятия, предназначенная для размещения вспомогательных служб и выполнения работ по обслуживанию технологического процесса.

Административным органом подтверждено, что товар «Игра настольная футбол» артикул 410711 находился на хранении и не предлагался к продаже никаким способом. Об этом также свидетельствует проведенная в отношении спорного товара 28.11.2017 внутрикорпоративная процедура «Красный факс», включающая в себя изъятие товара из оборота и помещение его на обособленное от иных товаров хранение для исключения его предложения к продаже. (Подтверждение проведения процедуры и ее подробное описание прилагаем). Соответственно, административным органом не представлено доказательств того, что спорные товары когда-либо находились в реализации или предлагались к продаже.

В соответствии с п.8 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», хранение товара, содержащего незаконное воспроизведение товарного знака, без цели введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации, не образуют состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ. Также, такие действия, как приобретение товара, содержащего незаконное воспроизведение товарного знака, независимо от цели приобретения, а равно хранение или перевозка такого товара без цели введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации, не образуют состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что данные действия не образуют состав вменяемого Обществу административного правонарушения по ч. 2 ст. 14.10 КоАП РФ, поскольку ООО «АШАН» производителем спорного товара не является, реализация товара не осуществлялась, товар находился в подсобных помещениях на хранении без целей его реализации.

Кроме того, суд первой инстанции дал верную оценку тому, что ООО «АШАН» приняло все зависящие от него меры и проявило достаточную степень заботливости и осмотрительности для соблюдения законодательства и исключения хранения спорных товаров.

Из материалов дела следует, что товар был введен в гражданский оборот на территории РФ с согласия ФТС, которая никаких замечаний в части нарушения товарных знаков FIFA не выявила.

Спорный товар был выпущен Усть-Лужским таможенным постом Кингисеппской таможни для внутреннего потребления.

Согласно ч. 1 ст. 305 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации", таможенные органы принимают меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, связанные с приостановлением выпуска товаров, в соответствии с главой 46 Таможенного кодекса Таможенного союза и гл. 42 ФЗ № 113-ФЗ.

В силу ст. 328 Таможенного кодекса Таможенного союза (ТК ТС), функцией таможенных органов является защита прав правообладателей на объекты интеллектуальной собственности в порядке, установленном гл. 46 ТК ТС.

Таможенные органы принимают меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, таможенный реестр которых ведется данными таможенными органами в государстве - члене таможенного союза, и объекты интеллектуальной собственности, включенные в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств - членов таможенного союза, а в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза также в отношении объектов интеллектуальной собственности, не включенных в такие таможенные реестры (п. 4 ст. 328 ТК ТС).

Объекты таможенного контроля и места его проведения определены статьей 95 Таможенного кодекса Таможенного союза (п. 2 ст. 161 № 311-ФЗ).

Согласно подп. 1, 2 п. 2 ст. 95 ТК ТС, объектами таможенного контроля являются:

1) товары, в том числе транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу и (или) подлежащие декларированию в соответствии с ТК ТС;

2) таможенные декларации, документы и сведения о товарах, представление которых предусмотрено в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза.

В соответствии с п. 1 ст. 331 ТК ТС, если при совершении таможенных операций, связанных с помещением под таможенные процедуры товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включенных в таможенный реестр, который ведется таможенным органом государства - члена таможенного союза, или в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств - членов таможенного союза, таможенным органом обнаружены признаки нарушения прав интеллектуальной собственности, выпуск таких товаров приостанавливается сроком на 10 (десять) рабочих дней.

Спорный товарный знак, а именно, изображение Кубка мира по футболу FIFA, (свидетельство 759208) зарегистрирован в Таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности РФ за номером 04051/04412-002/ТЗ-220616. Данный товарный знак охраняется согласно Письму ФТС России от 24.06.2016 N 14-40/31348 "О товарных знаках "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)" с 24.06.2016 по 20.01.2019.

Следовательно, таможенным органам было известно о том, что изображению товарных знаков ФИФА уделяется особое внимание, а соответственно, товары, помещенные под таможенную процедуру «выпуск для внутреннего потребления» подлежат особому контролю со стороны ФТС.

Как верно указал суд первой инстанции, при ввозе товара под спорным артикулом, ФТС никаких нарушений законодательства в части использования знаков ФИФА для спорного товара не выявило.

Таким образом, так как спорный товар был выпущен таможенным органом для внутреннего потребления в соответствии с ДТ №10218040/260717/00013195, то именно таможенным органом не выполнена своя функция по защите прав на объекты интеллектуальной собственности.

Поскольку спорный товар был выпущен таможенным органом для внутреннего потребления в соответствии с ДТ №10218040/260717/00013195 и перемещался по территории России без каких-либо препятствий и ограничений, до момента их выявления в сети, ООО «АШАН» добросовестно полагало, что спорный товар не содержит обозначения, нарушающие права ФИФА на зарегистрированные товарные знаки.

При заказе настольных игр «Футбол» у ООО «С-Трейд» Общество добросовестно полагалось на гарантии и заверения поставщика, указанные в Договоре.

Настольные игры были приобретены ООО «АШАН» у российских поставщиков на основании договоров поставки, согласно которым поставщики гарантировали, что поставленные товары и их распространение не нарушают прав и законных интересов третьих лиц, включая, но не ограничиваясь, прав на товарные знаки и объекты интеллектуальной собственности:

- Договор поставки № Н 3493 от 01.06.2010 года с поставщиком ООО «С-ТРЕЙД» (по артикулу 410711);

В силу п. 1.3 Договора поставщик гарантирует покупателям, что на момент поставки он является собственником поставляемого товара или имеет приобретенное в законном порядке право их отчуждения, и поставляемые товары свободны от любых обременении и иных прав третьих лиц.

В соответствии с п. 10.1 Договора поставщик гарантирует, что поставленные товары и их распространение не нарушают прав и законных интересов третьих лиц, включая, но не ограничиваясь, прав на товарные знаки и объекты интеллектуальной собственности.

Поставщик гарантировал и был обязан поставлять товары, не нарушающие прав правообладателей товарных знаков.

ООО «АШАН», осуществляя закупку спорных товаров, исходило из соблюдения поставщиком принципа надлежащего исполнения обязательства (ст. 328 ГК РФ) и добросовестности (ст. 10 ГК РФ) при осуществлении гражданских прав.

После получения информации от таможенного органа сотрудниками ООО «АШАН» было направлено письмо в адрес ООО «С-Трейд». Поставщик в своем ответе от 13.12.2017 признал нарушение исключительных прав FIFA на товары с артикулами 410711, 684343, обязался компенсировать все возникшие расходы.

Учитывая вышеизложенное, ООО «АШАН», а также должностные лица Компании не могли предположить, что на коробках настольных игр размещены товарные знаки, разрешение на использование которых поставщики не получали. ООО «АШАН» приняло все зависящие от него меры по соблюдению прав правообладателей товарных знаков.

Проверка поступивших товаров при приемке поручена провайдеру склада ООО «ФМ Ложистик Тители».

Товары поставляются на распределительные склады. Обработка поставляемого на склад и приемка товаров осуществляется организацией ООО «ФМ Ложистик Тители» - провайдером склада по товарно-транспортной накладной по доверенности ООО «АШАН». Приемка товара ООО «АШАН» осуществляется на основании универсального-передаточного документа подписываемого в электронной форме (договор с ООО «ФМ Ложистик Тители» прилагается). ООО «ФМ Ложистик Тители» на основании договора обязано производить разгрузку, прием и контроль качества и внешнего состояния товаров, доставляемых поставщиками и субподрядчиками ООО «АШАН».

На распределительном складе ООО «АШАН», находящимся по адресу: Московская область, Ступинский район, пос. Октябрьский, ул. Заводская, вл. 5 работают специалисты, не являющимся экспертами, которые не обладают специальными знаниями в области права интеллектуальной собственности и не могут оценить сходство изображений, нанесенных на упаковку спорных товаров до степени смешения с товарными знаками Международной Федерация футбольных ассоциаций (FIFA) однородных товарам 28 класса МКТУ, в отношении которых указанному товарному знаку предоставлена правовая охрана согласно международному свидетельству №759208.

По получении информации от ЦОТ ЦТУ ФТС о возможной контрафактности товаров со спорным изображением на упаковке Общество добровольно и незамедлительно поместило на хранение без целей реализации все экземпляры товара и предприняло все возможные меры для обеспечении условий, исключающих возможность их реализации (внутрикорпоративная процедура «Красный факс») (доказательства представлены в суд первой инстанции).

По просьбе Центрального таможенного управления об обеспечении сохранности товара до завершения проверки, в целях исключения (минимизирования) рисков конфликтных ситуаций с таможенными органами, ООО «АШАН» не утилизировало товары, а принимало меры по сохранности товара и исключению возможности его реализации.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 4.1 ст. 206, ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 21.01.2019 по делу № А40-278664/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Л.Г. Яковлева

Судьи: С.М. Мухин

В.И. Попов