Постановление № А44-6945/16 от 05.03.2019 АС Новгородской области

Резолютивная часть постановления объявлена марта 2019 года .

В полном объёме постановление изготовлено марта 2019 года .

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шумиловой Л.Ф., судей Виноградова О.Н. и Кузнецова К.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания Ждановой В.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Тепловая компания Новгородская» на определение Арбитражного суда Новгородской области от  12 ноября 2018 года по делу № А44-6945/2016 ,

у с т а н о в и л:

решением Арбитражного суда Новгородской области от 27.02.2017 общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания № 6» (место нахождения: 173025, Новгородская область, Великий Новгород,           ул. Коровникова, д. 13, корп. 4, ИНН <***>, ОГРН <***>,           далее – Общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) и в его отношении введена процедура конкурсного производства.

Конкурсным управляющим утвержден ФИО1, являющийся членом некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Континент».

Определением суда от 14.02.2018 конкурсный управляющий           ФИО1 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества.

Определением суда от 20.03.2018 новым конкурсным управляющим утвержден член некоммерческого партнерства Союза «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих СЕМТЭК» ФИО2.

Общество с ограниченной ответственностью «Тепловая компания Новгородская» (место нахождения: 173015, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>; далее – Компания, заявитель) 29.08.2018 обратилось в арбитражный суд с жалобой на действия арбитражного управляющего ФИО1, в которой заявитель просил суд признать незаконными действия ФИО1, исполнявшего обязанности  конкурсного управляющего  Общества с 27.02.2017 по 14.02.2018,  выразившиеся в нарушении очередности погашения текущих платежей.

Определением суда от 12.11.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Компания с судебным актом  не согласилась, в апелляционной жалобе просит его отменить, жалобу - удовлетворить.  Доводы жалобы сводятся к следующему. ФИО1, зная о наличии задолженности по текущим платежам перед Компанией за поставку тепловой и энергии и горячей воды Обществу по договору от 03.06.2016 за более ранний период, в нарушение очередности перечислял денежные средства в адрес общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Коммунальный стандарт»  (место нахождения: 173014, Великий Новгород, ул. Московская, д. 57, корп.1,               ОГРН <***>, ИНН <***>, далее – ООО «УкКс») по договору оказания услуг по обслуживанию многоквартирных домов от 09.01.2017 № 1.  Платежи  являются сделками должника с заинтересованностью. Действиями конкурсного управляющего ФИО1 причинены убытки Компании в размере платежей в адрес ООО «УкКс».

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, от подателя апелляционной жалобы ФИО3 по каналам факсимильной связи поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в ее отсутствие, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что  между  Компанией (ресурсоснабжающая организация) и  Обществом  заключен договор на  поставку тепловой энергии и горячего водоснабжения от 03.06.2016 № НТ/1,2/4061 в 24 жилые многоквартирные дома, обслуживаемые должником (т. 1, л. 28-48).

В соответствии с указанным договором в период 2016-2018 годов Компанией оказаны Обществу услуги по поставкам тепловой энергии и горячего водоснабжения.

Общество за поставленный коммунальный ресурс оплату произвело  не в полном объеме. По данным заявителя на февраль 2018 года, задолженность  Общества за май, ноябрь-декабрь 2017 года и январь-февраль 2018 года  составляла 3 686 201 руб.  67 коп. 

Также 09.01.2017 Обществом (заказчик) заключен с ООО «КкКс» (исполнитель) договор оказания услуг по обслуживанию многоквартирных домов № 1, по которому исполнитель обязался оказывать услуги по содержанию и ремонту общего имущества многоквартирных домов согласно приложению 1.

По агентскому договору от 25.06.2012 № 680/12, заключенному  между  Обществом (принципал) и  муниципальным унитарным предприятием  «Информационно-аналитический центр по ЖКХ» (агент, далее – Расчетный центр),  последнее по поручению принципала обязалось осуществлять от своего имени, но за счет принципала следующие юридические и фактические действия:

- начисление нанимателям, собственникам жилых помещений платежей за жилое помещение, коммунальные услуги, электроснабжение и прочие услуги;

- начисление платежей собственникам нежилых помещений;

- организацию сбора с граждан и собственников жилых и нежилых помещений платежей за услуги на расчетный или специальный банковский счет агента;

- перечисление денежных средств, поступивших в оплату услуг на расчетные или специальные счета принципала и РСО.

В соответствии с условиями агентского договора счет, выставляемый потребителю услуг, включает в себя суммы, подлежащие перечислению Расчетным центром Компании за оказанные непосредственно Компанией услуги населению (плата за содержание и ремонт жилого фонда), а также суммы, подлежащие перечислению РСО за поставленные населению энергоресурсы (пункт 2.1.1 договора).

Расчетный центр осуществлял расчеты за поставленный коммунальный ресурс  в пользу в том числе Компании.

Кроме того, Расчетный центр перечислял денежные средства Обществу с целью оплаты услуг по содержанию и ремонту жилого фонда.

Часть  полученных от   Расчетного центра средств  Общество направляло на оплату услуг ООО «УкКс». Общая сумма текущих платежей должника в пользу ООО «УкКс» за 2016-2018 годы по договору оказания услуг по обслуживанию многоквартирных домов составила 1 610 874 руб.  40 коп.

По мнению подателя жалобы, конкурсный управляющий Общества ФИО1 в период исполнения полномочий с 27.02.2017 по 14.02.2018 должен был полученные от Расчетного центра средства на содержание и ремонт жилого фонда направлять на погашение задолженности перед   Компанией, а  не на погашение текущей задолженности перед ООО «УкКс».  Указывает, что задолженность перед заявителем возникла ранее чем у           ООО «УкКс», а именно с 2016 года. Также податель жалобы указывает на заинтересованность ФИО1 и  ООО «УкКс»,  поскольку учредителем ООО «УкКс» является родная сестра ФИО1 – ФИО4

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)  (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ  дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве арбитражные суды рассматривают заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных названным Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав
и законных интересов кредиторов должника.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий (бездействия) конкурсного управляющего незаконными.

Согласно пункту 4 статьи 5 Закона о банкротстве кредиторы по текущим платежам вправе обжаловать действия или бездействие арбитражного управляющего в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, если такие действия или бездействие нарушают их права и законные интересы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 №  60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» разъяснено, что данные жалобы подлежат рассмотрению в порядке, установленном статьей 60 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 134 Закона о банкротстве вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

Пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 186-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации») установлен следующий порядок погашения требований кредиторов по текущим платежам:

в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с названным Законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих или работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по трудовому договору, требования о выплате выходных пособий;

в третью очередь удовлетворяются требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности этих лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;

в четвертую очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

в пятую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

Оценка действий арбитражного управляющего производится судом по правилам статьи 71 АПК РФ, с учетом установленного Законом о банкротстве порядка проведения процедур банкротства на предмет их добросовестности и разумности.

В соответствии с частью 1 статьи 65  АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что обязательства Общества перед Компанией возникли из договора на  поставку тепловой энергии и горячего водоснабжения от 03.06.2016 № НТ/1,2/4061. Наличие и размер задолженности  подтверждено вступившими в законную силу  решениями Арбитражного суда Новгородской области  от 20.03.2018 по делу А44-7308/2017, от 17.07.2018 по делу А44-3132/2018, от 20.04.2018 по делу № А44-11476/2017, от 19.12.2017 по делу № А44-4876/2017, от 05.12.2017 по делу № А44-4160/2017, от 21.06.2017 по делу № А44-2349/2017, от 20.04.2017 по делу № А44-1051/2017.

Требования Компании, в силу пункта 2 статьи 134 Закона о банкротстве, относятся к четвертой очереди текущих платежей Общества.

В качестве обоснования наличия задолженности Общества перед            ООО «УкКс» заявлен договор на оказание услуг по обслуживанию многоквартирных домов  от 09.01.2017 № 1.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги (статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В подтверждение объема выполненных работ ООО «УкКс» по указанному договору представлены наряды-задания Общества, заявления жильцов многоквартирных домов на проведение работ (например, спиливание веток дерева, загораживающих окна), товарные накладные на поставку материалов для производства  в основном сантехнических работ, акты осмотра или обследования, например мест аварии, кражи  в доме и т.п.

Вместе с тем все представленные документы не соотносятся с  реальным выполнением ООО «УкКс»  работ для должника по договору на  оказание услуг по обслуживанию многоквартирных домов от 09.01.2017 № 1. Все представленные документы касаются исключительно деятельности Общества, но не ООО «УкКс» по оказанию услуг.  Так,  в нарядах-заданиях нет указания, кому они  адресованы и какое лицо должно выполнить работы, товарные накладные свидетельствуют о взаимоотношении  Общества с третьими лицами по поставке  должнику запасных частей и оборудования для сантехнических работ. Акты обследования и осмотры мест  Общества лишь констатируют какой-либо факт, не имеющий отношения к обслуживанию  многоквартирных домов.

Требования ООО «УкКс» к должнику о выплате вознаграждения за услуги не могут быть отнесены к требованиям кредиторов по текущим платежам четвертной очереди.  В любой случае требования ООО «УкКс» подлежат удовлетворению  в порядке пятой очереди текущих платежей.

Следует отметить, что учредителем ООО «УкКс» является родная сестра  арбитражного управляющего ФИО1 – ФИО4. Данный факт лицами, участвующими в деле, не оспаривается и нашел свое отражение в определение Арбитражного суда Новгородской области от 07.12.2018 по делу № А44-6945/2016.

Между тем, ФИО1, будучи заинтересованным лицом к                   ООО «УкКс»,  в период   исполнения обязанностей конкурсного управляющего производил расчеты с кредиторами по текущим платежам Общества, а  именно с Компанией и ООО «УкКс»  следующим образом.

При наличии задолженности Общества перед Компанией  за ноябрь            2016 года по акту от 30.11.2016 № 0000-032722 в сумме 320 878 руб. 49 коп. и за декабрь 2016 года по акту от 31.12.2016 № 0000-035479 на сумму                   2 953 211 руб. 52 коп. ФИО1, исполняя полномочия конкурсного управляющего Общества, а следовательно руководителя должника, перечислил на расчетный счет ООО «УкКс»  денежные средства в сумме 249 559 руб.          99 коп. по платежному поручению от 27.2017 № 30 и в сумме  40 959 руб.               53 коп. по платежному поручению от 25.05.2017 № 111 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 7  от 31.01.2017 за тех. обсл. общего имущества по дог. № 1 от 09.01.17».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за январь 2017 года по актам от 31.01.2017 № 0000-004596, 0000-004597 на общую сумму 4 908 551 руб. 48 коп. ФИО1 перечислил на счет ООО «УкКс» денежные средства в сумме 249 559 руб. 99 коп. по платежному поручению от 14.04.2017 № 72  и  в сумме 104 414 руб. 87 коп. по платежному поручению от 25.05.2017 № 112 с указанием назначения платежа «Оплата по счету № 8 от 28.02.2017 за затраты по тех. обслуживанию и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за  февраль 2017 года по актам от 28.02.2017 № 0000-009765, 0000-009766 на общую сумму  3 085 526 руб. 34 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 151 158 руб. 57 коп. по платежному поручению от 25.05.2017 № 113  с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 27от 31.03.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за март            2017 года по акту от 31.03.2017 № 0000-014893 на общую сумму  1 408 935 руб. 31 коп. на счет ООО «УкКс» перечислены денежные средства в сумме    151 158 руб. 57 коп. по платежному поручению от 26.06.2017 № 130  и  с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 48 от 30.04.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за  апрель           2017 года по актам от 30.04.2017 № 0000-0120082 и № 0000-020083  на общую сумму  1 472 635 руб. 63 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб. 86  коп. по платежному поручению от 25.07.2017 № 164 с указанием назначения платежа «Оплата по счету № 61 от 31.05.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за май           2017 года по актам от 31.05.2017 № № 0000-025177, 0000-025577, 0000-025594 на общую сумму 9 994 120 руб. 64  коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб. 86 коп. по платежному поручению от 28.07.2017 № 176  с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 72 от 30.06.2017 за затраты по тех. обслуживанию и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии Общества перед Компанией за июнь 2017 года по актам от 30.06.2017 № 0000-026868, 0000-027035 на общую сумму   222 933 руб. 05 коп., на счет ООО «УкКс» перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб.               86 коп. по платежному поручению от 29.08.2017 № 190 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 86 от 31.07.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за июль             2017 года по акту от 31.07.2017 № 0000-028317 на сумму 156 492 руб. 55 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб.           86 коп. по платежному поручению от 25.09.2017 № 299 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 99 от 31.08.2017  за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за август         2017 года по акту от 31.08.2017 № 0000-029751 на сумму 763 848 руб. 80 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб.            86 коп. по платежному поручению от 31.10.2017 № 321 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 119 от 30.09.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за сентябрь   2017 года по акту от 30.09.2017 № 0000-031844  на сумму 197 004 руб. 17 коп., на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 94 757 руб.            86 коп. по платежному поручению от 23.11.2017 № 346 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 135 от 31.10.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за октябрь  2017 года по акту от 31.10.2017 № 0000-037518  на сумму 626 264 руб. 51 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 89 300 руб.             30 коп. по платежному поручению от 21.12.2017 № 8528 и в сумме 5 457 руб.  56 коп. по платежному поручению от 27.12.2017 № 417 с указанием  назначения платежа «Оплата по счету № 161 от 30.11.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

При наличии задолженности  Общества перед Компанией за ноябрь        2017 года по акту от 30.11.2017 № 0000-042909 на сумму 1 010 887 руб. 62 коп. на счет ООО «УкКс»  перечислены денежные средства в сумме 39 375 руб.            68 коп. по платежному поручению от 24.01.2018 № 8881 и в сумме 55 382 руб. 18 коп. по платежному поручению от 02.02.2018 № 9049 с указанием назначения платежа «Оплата по счету № 183 от 31.12.2017 за затраты по тех. обслуживанию  и по контролю за тех.состоянием  общего имущества».

Из изложенного следует, что ФИО1, исполняя  обязанности конкурсного управляющего Общества, произвел погашение текущего требования кредитора пятой очереди погашения вперед удовлетворения требований кредитором по текущим платежам четвертой очереди, чем допустил нарушения порядка погашения текущих денежных обязательств, установленного статьей 134 Закона о банкротстве, что повлекло за собой нарушение прав подателя жалобы.

В нарушение положения статьи 65 АПК РФ надлежащих доказательств необходимости выплат, которые арбитражный управляющий произвел с отступлениями от очередности, обусловленной целями конкурсного производства, в материалы дела не представлено, в связи с этим суд апелляционной инстанции приходит к выводу о ненадлежащем исполнении  ФИО1 обязанностей конкурсного управляющего Общества.

При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, определение суда первой инстанции - отмене.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:   

отменить определение Арбитражного суда Новгородской области от            12 ноября 2018 года по делу № А44-6945/2016.

Признать ненадлежащим исполнение ФИО1 обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания № 6», выразившееся в нарушении очередности погашения текущих платежей.

Постановление может быть обжаловано в течение месяца  со дня принятия в Арбитражный суд Северо-Западного округа.