Гражданский кодекс часть 1

при участии от акционерного общества «Петербургская сбытовая компания» ФИО1 (доверенность от 13.11.2017 № 351-053) и ФИО2 (доверенность от 13.11.2017 № 352-053), от государственного унитарного предприятия «Водоканал Ленинградской области» ФИО3 (доверенность от 25.07.2018 № 139),

рассмотрев 01.11.2018 в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Петербургская сбытовая компания» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.2018 (судья Орлова Е.А.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2018 (судьи Смирнова Я.Г., Жукова Т.В.,

ФИО4) по делу № А56-119166/2016,

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Петербургская сбытовая компания», место нахождения 195009, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, (далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Государственному унитарному предприятию Ленинградской области «Водоканал «Гончаровский», место нахождения 188903, <...>, ОГРН <***>, ИНН<***>, (далее - Предприятие) об обязании последнего в течение 30 календарных дней с момента вступления в силу судебного решения предоставить истцу обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) в размере 2 244 190 руб. 49 коп. сроком на 6 месяцев со дня предоставления обеспечения исполнения обязательств на следующих альтернативных условиях:

- в виде независимой (банковской) гарантии, по условиям которой не допускается ее отзыв или изменение гарантом;

- в виде обеспечительного платежа, который не подлежит возврату и может быть использован истцом в счет погашения имеющейся задолженности (зачет) в случае если в течение срока, на который обеспечительный платеж предоставлен, не возникло оснований для использования суммы обеспечительного платежа в счет исполнения соответствующего обязательства.

Также истец просил установить неустойку, подлежащую уплате

ответчиком в пользу истца в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по предоставлению обеспечения, указанного в п. 1 просительной части искового заявления, в размере 3 000 руб. за каждый день неисполнения судебного акта с даты истечения установленного судом срока на исполнение судебного акта до момента фактического исполнения судебного акта.

Решением суда от 11.04.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 22.06.2018 решение суда от 11.04.2018 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе истец просит отменить принятые по делу судебные акты и принять новое решение. Податель жалобы указывает, что выводы судов не соответствуют действующему законодательству в связи с неправильным применением и толкованием норм материального права. Ответчик относится к категории «неотключаемых» потребителей, у истца есть право, установленное Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), требовать обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии, а у потребителя - обязанность предоставить обеспечение исполнения обязательств. По мнению истца, наступили условия для реализации Компанией права на иск о присуждении к исполнению обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств. Истцом выбран надлежащий способ защиты права. Доводы кассационной жалобы аналогичны доводам приведенным в апелляционной жалобе.

Истец также просит в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) произвести процессуальную замену ответчика на государственное унитарное предприятие «Водоканал Ленинградской области».

Суд кассационной инстанции на основании статьи 48 АПК РФ произвел замену ответчика государственного унитарного предприятия Ленинградской области «Водоканал «Гончаровский» на государственное унитарное предприятие «Водоканал Ленинградской области» (далее – ГУП «Водоканал Ленинградской области»), поскольку согласно выписке из ЕГРЮЛ государственное унитарное предприятие Ленинградской области «Водоканал «Гончаровский» прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к государственному унитарному предприятию «Водоканал Ленинградской области», место нахождения 188684, Ленинградская область, Всеволожский район, поселок городского типа Дубровка, ул. Ленинградская, д. 3, ОГРН <***>, ИНН<***>, о чем сделана запись 30.07.2018.

Представитель ГУП «Водоканал Ленинградской области» ходатайство о замене ответчика поддержал.

В отзыве ответчик просит оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы кассационной жалобы, а представитель ГУП «Водоканал Ленинградской области» – доводы отзыва на нее.

Законность судебных актов проверена в кассационном порядке в соответствии со статьей 286 АПК РФ.

Из материалов дела видно, что между Компанией (гарантирующий поставщик) и Предприятием (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.02.2017 № 47100000303218 (далее – Договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической

энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Объекты потребителя указаны в приложении А к Договору (20 объектов, водозаборы, скважины, насосные и канализационные станции).

Согласно пункту 4.4 Договора стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается потребителем до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Истец указывает, что в силу пункта 2 приложения категории потребителей электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Правила ограничения), ответчик относится к категории потребителей, ограничение режима потребелния электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям.

Ответчик нарушил порядок расчетов по Договору, задолженность по оплате электрической энергии перед истцом за период с 01.02.2017 по 31.05.2017 составляет 3 138 380 руб. 98 коп., в подтверждением чего истец представил акт сверки расчетов на 21.06.2017, подписанный представителем ответчика.

По мнению истца, ответчик относится к категории потребителей, обязанных в соответствии с пунктом 55 Основных положений № 442 предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательст по оплате, повлекших образование задолженности в размере равном двойному размеру среднемесячной величины обязательств потребителя по оплате электрической энергии (мощности) или превышающем такой размер.

Компания, руководствуясь пунктами 255, 256, 259, 260 Основных положений № 442, направила ответчику уведомление от 21.08.2017 № 24091/092 об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) в срок не позднее пяти рабочих дней по истечении 60 календарных дней со дня получения настоящего уведомления.

Уведомление получено ответчиком 07.09.2017.

Поскольку ответчик уведомление не исполнил, истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Суд первой инстанции исходил из того, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты права, так как ответственность за неисполнение потребителем требования по предоставлению обеспечения исполнения обязательств, установлена не Гражданским кодексом Российской Федерации, а Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Апелляционная инстанция оставила решение суда без изменения.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и приведенные в жалобе доводы, проверив правильность применения судами норм

материального и процессуального права, считает судебные акты ошибочными по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 38 Закона об электроэнергетике субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

Согласно пункту 6 статьи 38 Закона об электроэнергетике (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ действующего с 05.12.2015) Правительство Российской Федерации устанавливает критерии, при соответствии которым у потребителей электрической энергии, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, возникает обязанность предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком. При установлении данных критериев Правительство Российской Федерации исходит из случаев неисполнения или ненадлежащего исполнения данными потребителями электрической энергии обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Гарантирующие поставщики обязаны в предусмотренном Правительством Российской Федерации порядке определить потребителей электрической энергии, соответствующих установленным Правительством Российской Федерации критериям, и уведомить их в сроки и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации, о необходимости предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности). В направляемом потребителю электрической энергии уведомлении указываются основания для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), срок, в течение которого данное обеспечение должно быть предоставлено гарантирующему поставщику, а также другая информация, установленная Правительством Российской Федерации.

В случае, если потребитель электрической энергии до истечения указанного в уведомлении срока предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) устранил допущенное нарушение обязательств по оплате электрической энергии (мощности), послужившее основанием для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств, предоставление такого обеспечения в связи с возникновением указанных в уведомлении оснований не требуется.

Если иное не согласовано сторонами, обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) предоставляется потребителями электрической энергии, соответствующими установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенными гарантирующими поставщиками в соответствии с настоящим пунктом, в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозможности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны

содержать требования о предоставлении гарантирующим поставщиком гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств.

Банковская гарантия обеспечивает исполнение возникших после ее выдачи обязанностей по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком.

Банковские гарантии должны быть предоставлены банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

В случае предоставления в качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) банковских гарантий, соответствующих установленным Правительством Российской Федерации условиям предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), гарантирующий поставщик обязан принять указанные гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Указанными в настоящем пункте потребителями электрической энергии по согласованию с гарантирующим поставщиком может быть предоставлена государственная или муниципальная гарантия, либо исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности) может быть обеспечено иными способами, предусмотренными законом или договором.

Главой XIII Основных положений № 442, введенной в действие с 22.02.2017 Постановлением правительства Российской Федерации от 04.02.2017 № 139 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам обеспечения исполнения обязательств по оплате энергоресурсов», установлен порядок определения потребителей, обязанных предоставлять гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), и порядок предоставления такого обеспечения.

В пункте 255 Основных положений № 442 установлены критерии при наличии которых, потребители, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям и категории которых предусмотрены приложением к Правилам ограничения, обязаны предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности):

если соответствующий потребитель не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательства по оплате электрической энергии (мощности) гарантирующему поставщику и это привело к образованию задолженности перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности) в размере, равном двойному размеру среднемесячной величины обязательств потребителя по оплате электрической энергии (мощности) или превышающем такой двойной размер.

При определении соответствия указанного потребителя названному критерию учитывается задолженность перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности), подтвержденная вступившим в законную силу решением суда или признанная таким потребителем.

Документами, свидетельствующими о признании потребителем

задолженности перед гарантирующим поставщиком, являются документы, в которых содержится явно выраженное согласие потребителя с фактом наличия задолженности перед гарантирующим поставщиком и с размером такой задолженности (соглашение между гарантирующим поставщиком и потребителем, акт сверки взаимных расчетов, письмо, подписанное уполномоченным лицом потребителя, или иной документ).

Перечень потребителей электрической энергии в субъекте Российской Федерации с указанием принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств и объектов электроэнергетики, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, ежегодно до 1 июля утверждается высшим должностным лицом субъекта Российской Федерации (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации). Формирование и ведение указанного перечня потребителей электрической энергии осуществляются в соответствии с требованиями порядка полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, установленного Правительством Российской Федерации (пункт 7 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

Распоряжением губернатора Ленинградской области от 21.09.2017

№ 584-рг, утвержден Перечень потребителей электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям.

Предприятие включено в указанный перечень, следовательно, на предприятие распространяются требования статьи 38 Закона об электроэнергетике, пунктов 255-264 Основных положений № 442.

Истец на основании формулы, приведенной в абзаце 4 пункта 255 Основных положений № 442, определил среднемесячную величину обязательств ответчика по оплате электрической энергии (мощности).

В силу пункта 258 Основных положений № 442 потребитель, соответствующий предусмотренному абзацем первым пункта 255 настоящего документа критерию, обязан предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на срок, определяемый гарантирующим поставщиком. Указанный срок не может превышать 6 месяцев со дня предоставления обеспечения исполнения обязательств.

Срок, в течение которого необходимо предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), определяется гарантирующим поставщиком, при этом дата окончания

указанного срока не может наступить ранее чем через 60 дней со дня получения потребителем уведомления об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности, пункт 259 Основных положений № 442).

Уведомление истца от 21.08.2017 № 24091/092 составлено на основании пунктов 256, 259 Основных положений № 442.

Обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) предоставляется потребителем, который соответствует предусмотренному абзацем первым пункта 255 настоящего документа критерию и определен гарантирующим поставщиком, в виде выдаваемой банком независимой гарантии, соответствующей требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 260 Основных положений № 442).

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотрены законом или договором.

Положениями пункта 6 статьи 38 Закона об электроэнергетике, главой XIII Основных положений № 442 установлена обязанность потребителя электрической энергии, ограничение режима потребления в отношении которого может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии) либо исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности) может быть обеспечено иными способами по соглашению сторон.

В данном случае обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) может быть предоставлено только в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии), поскольку между сторонами отсутствует соглашение об ином способе.

Данный вывод следует из абзаца седьмого пункта 6 статьи 38 Закона об электроэнергетике.

Перечень банков, отвечающих установленным статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения, опубликован на официальном сайте Министерства финансов Российской Федерации.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ предприятие как сторона по Договору надлежащим образом должна соблюдать согласованные в нем условия, а также требования закона, иных нормативных актов.

Статьей 12 ГК РФ в числе способов защиты, к которым может обратиться лицо, право которого нарушено, установлено право требовать присуждения к исполнению обязанности в натуре, и иными способами, предусмотренными законом.

Согласно данной норме и разъяснениям, приведенным в пункте 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» выбор конкретного способа защиты принадлежит лицу, чье право нарушено.

Поскольку ответчик в установленный в уведомлении от 21.08.2017

№ 24091/092 срок не предоставил предусмотренное пунктом 6 статьи 38 Закона об электроэнергетике и главой XIII Основных положений № 442 обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) в виде

независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии), истец имеет право на предъявление соответствующего иска с целью защиты нарушенного права.

Таким образом, неправильным является вывод судов об избрании истцом ненадлежащего способа защиты.

Привлечение должностного лица потребителя (должника) к административной ответственности по статье 14.61 КоАП РФ не восстанавливает нарушенное право истца, а потому не препятствует истцу обратиться в суд с настоящим иском.

Судебные акты с учетом изложенного подлежат отмене. А дело направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное, проверить наличие задолженности ответчика за период февраль-май 2017 года, проверить соответствие расчета размера среднемесячной величины обязательств ответчика и уведомления требованиям главы XIII Основных положений № 442, рассмотреть требование истца в части установления неустойки в соответствии со статьей 308.3 ГК РФ, в том числе по размеру (с учетом разъяснений данных Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»), оценить доводы и доказательства представленные сторонами, и принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

Произвести процессуальное правопреемство, заменить государственное унитарное предприятие Ленинградской области «Водоканал «Гончаровский» на государственное унитарное предприятие «Водоканал Ленинградской области».

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2018 по делу № А56-119166/2016 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт- Петербурга и Ленинградской области.

Председательствующий С.А. Ломакин Судьи А.А. Кустов

Н.Е. Судас