Гражданский кодекс часть 1

при участии от акционерного общества «Ленстройтрест» ФИО1 (доверенность от 28.04.2021), ФИО2 (доверенность от 21.06.2021), от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Санкт-Петербургу ФИО3 (доверенность от 13.01.2021 № 03-19/00185), от Управления Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу ФИО4 (доверенность от 06.10.2021 № 15-13/59237),

рассмотрев 09.12.2021 в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Ленстройтрест» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.05.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2021 по делу № А56-16972/2021,

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Ленстройтрест», адрес: 191186, Санкт-Петербург, Миллионная ул., д. 8, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Санкт-Петербургу, адрес: 190103, Санкт-Петербург, Лермонтовский пр., д. 47, лит. А, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее - Инспекция), от 12.11.2020 № 13-05/2742 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу, адрес: 191180, Санкт-Петербург, наб. реки Фонтанки, д. 76, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – Управление).

Решением суда первой инстанции от 17.05.2021, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 14.07.2021, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить решение от 17.05.2021 и постановление от 14.07.2021 и принять по данному делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы настаивает на отсутствии у Общества обязанности по удержанию и перечислению налога с доходов, выплаченных иностранным организациям, поскольку LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich (FN 383530s) является резидентом Австрийской Республики, с которой у Российской Федерации имеется Конвенция об избежании двойного налогообложения, в силу которой получаемые проценты от Общества на территории Российской Федерации не облагаются налогом. Общество указывает, что представило в Инспекцию документы, подтверждающие местонахождение данного банка. При этом в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) местонахождение иностранного банка было подтверждено сведениями общедоступных информационных справочников. Поскольку на момент вынесения оспариваемого решения Инспекция располагала сведениями и документами, подтверждающими факт местонахождения австрийского филиала иностранного банка LGT Bank AG, по мнению Общества, оно правомерно применило положения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее - Конвенция от 13.04.2000).

В отзывах на кассационную жалобу Управление и Инспекция, считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просят оставить их без изменения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы кассационной жалобы, а представители налоговых органов возражали против ее удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как видно из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанного налога за I квартал 2020 года, представленного Обществом 30.04.2020 и содержащего информацию о доходе, выплаченном в пользу компании LGT Bank AG Branch Austria в сумме 46 666,68 евро.

По результатам камеральной проверки указанного расчета Инспекция пришла к выводу о невыполнении Обществом обязанности налогового агента по своевременному исчислению, удержанию и перечислению налога по ставке 20 процентов с процентного дохода, выплаченного LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich.

Как указал налоговый орган, к проверке и по требованиям Обществом представлены документы в подтверждение постоянного местопребывания филиала иностранного банка в Австрийской Республике в периоде получения доходов от источника в Российской Федерации, которые не подписаны уполномоченным органом Австрийской Республики. При этом сам банк - LGT Bank AG зарегистрирован в Княжестве Лихтенштейн, из общедоступной информации в сети Интернет следует, что банком владеет княжеская семья Лихтенштейн. Соглашение об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Княжеством Лихтенштейн не подписано, поэтому Инспекция по итогам проверки начислила Обществу 683 853 руб. налога на доходы иностранной организации, применив ставку 20 процентов в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ.

По результатам проверки Инспекция составила акт от 13.08.2020 № 2650 и приняла решение от 12.11.2020 № 13-05/2742 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. В соответствии с указанным решением Обществу предложено уплатить 683 853 руб. налога на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, Общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ, в виде взыскания 136 770 руб. 60 коп. штрафа.

Решением Управления от 21.01.2021 № 16-19/03181 апелляционная жалоба Общества на решение налогового органа оставлена без удовлетворения.

Общество оспорило решение Инспекции в судебном порядке.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении заявленных требований. Суды поддержали вывод Инспекции о нарушении Обществом положений подпункта 3 пункта 1 статьи 309, пункта 1 статьи 310, пункта 1 статьи 312 НК РФ, выразившимся в неправомерном неудержании и неперечислении налога на прибыль с доходов в виде процентов, выплаченных LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich, установив, что Общество в ходе налоговой проверки не представило документы, подтверждающие место нахождения данного иностранного банка на территории Австрии. Как указали суды, представленные заявителем к проверке документы выданы некомпетентным органом в целях налогообложения и не соответствуют требованиям пункта 1 статьи 312 НК РФ; последующее представление Обществом в ходе судебного разбирательства свидетельства от 03.02.2021 о местонахождении LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich – филиала LGT Bank AG в Австрии не влияет на законность оспариваемого решения налогового органа, в соответствии с пунктом 2 статьи 312 НК РФ налоговый агент вправе обратиться за возвратом ранее удержанного налога.

Кассационная инстанция, рассмотрев материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Статьей 24 НК РФ установлено, что налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с названным Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В соответствии с положениями статей 246 и 247 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации в отношении тех видов доходов, которые поименованы в пункте 1 статьи 309 НК РФ. К таким доходам согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ относятся доходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, выплачиваемых российской организацией в пользу иностранной организации.

Согласно пункту 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 названного Кодекса, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

В подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, установленного пунктом 1 статьи 312 данного Кодекса.

В этом подпункте в редакции, действовавшей до внесения изменений Федеральным законом от 09.11.2020 № 368-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации», указано, что в случае выплаты доходов российскими банками и банком развития - государственной корпорацией по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

С 09.11.2020 в подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что в случае выплаты доходов по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

Как следует из представленных материалов, в I квартале 2020 года Общество на основании договора о предоставлении займа с обеспечением для юридических лиц от 26.04.2016 выплатило 46 666,68 евро процентов филиалу иностранного банка LGT Bank AG в Австрии - LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich. При налогообложении доходов банка заявителем, как налоговым агентом, применены положения Конвенции от 13.04.2000.

В силу пункта 1 статьи 11 Конвенции от 13.04.2000 проценты, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в этом другом государстве, если такой резидент является лицом, имеющим фактическое право на проценты.

Как отмечено в пункте 2 статьи 11 Конвенции от 13.04.2000, термин «проценты» при использовании в данной статье означает доход от долговых требований любого вида, независимо от ипотечного обеспечения и независимо от владения правом на участие в прибыли должника, и в частности доход от государственных ценных бумаг и доход от облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам.

Согласно пункту 1 статьи 4 Конвенции от 13.04.200 термин «резидент договаривающегося государства» означает любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места управления, места регистрации или любого другого критерия аналогичного характера.

Таким образом, доходы резидентов Австрии в виде процентов не подлежат налогообложению в Российской Федерации.

В подтверждение факта постоянного местонахождения филиала иностранного банка с 05.10.2012 на территории Австрии Общество представило налоговому органу выписки из территориального реестра юридических лиц Австрийской Республики, выданные 09.05.2019 и 13.07.2020 Судом по торговым дела г. Вены, в которых указан адрес местонахождения филиала банка: Банкгассе 9, Вена, 1010. Выписка из территориального реестра юридических лиц Австрийской Республики от 13.07.2020 подписана электронной подписью, подлинность которой подтверждена апостилем, на ней проставлена печать Федерального Министерства юстиции Австрии. В указанной выписке содержаться сведения о головном офисе LGT Bank AG в Княжестве Лихтенштейн и филиале банка в Австрии с местом нахождения в политической общине в Вене по адресу: Банкгассе 9, Вена, 1010.

Также Общество представило письмо филиала банка от 13.12.2019, свидетельствующее о том, что он является конечным получателем платежей и уплачивает налоги с полученных доходов на территории Австрии; данные с сайта Федерального Министерства финансов Австрии от 05.08.2020 о постановке филиала банка на налоговый учет и уплате с доходов австрийского филиала налога на прибыль на территории Австрии; письмо филиала банка от 05.08.2020 об уплате налога на прибыль на территории Австрии с доходов австрийского филиала; письмо уполномоченного налогового консультанта филиала LGT Bank AG в Австрии от 14.10.2020 о регистрации филиала в Вене по части корпоративного налога на доходы за ИНН <***>/4691; письмо LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich от 14.10.2020 о запросе из финансового ведомства Австрии 22.09.2020 подтверждения о статусе резидента Австрии в целях налогообложения.

Кроме того, на основании сведений общедоступных информационных справочников, представленных на сайте Федерального Министерства финансов Австрии и Реестров европейских банков, Общество указало, что в отношении LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich постоянным местом нахождения является территория Австрии.

Суды пришли к выводу, что представленные Обществом выписки и письма не являются надлежащим подтверждением постоянного местонахождения филиала иностранного банка в Австрии в смысле Конвенции от 13.04.2000, поскольку для целей применения положений данной Конвенции подтверждение постоянного местопребывания в Австрийской Республике должно быть заверено компетентным органом Австрийской Республики, которым на основании подпункта «i» пункта 1 статьи 3 Конвенции от 13.04.2000 является Федеральный министр финансов или его уполномоченный представитель.

При этом суды не приняли и отклонили утверждение Общества о том, что в части определения налогового резидентства филиала иностранного банка в силу подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ местонахождение может подтверждаться сведениями общедоступных информационных справочников. Как указали суды, названная норма имеет отношение только к самому иностранному банку, т.е. к головному офису. Для применения положений межправительственных соглашений при выплате российской организацией доходов филиалу иностранного банка необходимо располагать документом, выданным компетентным органом государства, в котором расположен филиал, о подтверждении налогового резидентства филиала в смысле соответствующего международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения. В настоящем деле Инспекцией в ходе проверки из общедоступной информации в сети Интернет установлено, что LGT Bank AG зарегистрирован в Княжестве Лихтенштейн, следовательно, Общество для применения положений Конвенции от 13.04.2000 обязано было в соответствии со статьей 312 НК РФ подтвердить, что филиал банка является налоговым резидентом Австрии. Позиция судов соответствует разъяснениям, изложенным в письмах Министерства финансов Российской Федерации от 05.11.2008 № 03-08-05, от 27.02.2009 № 03-08-05, от 02.10.2014 № 03-08-13/49428, от 17.03.2017 № 03-08-05/15450.

Поскольку в спорный период не требовалось подтверждения постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, только в случае выплаты доходов российскими банками и банком развития - государственной корпорацией, в данном случае Обществом – российской организацией осуществлялась выплата дохода австрийскому филиалу LGT Bank AG, зарегистрированного в Княжестве Лихтенштейн, суды пришли к правомерному выводу, что предоставление подтверждения местонахождения филиала иностранного банка, выданного компетентным органом, являлось обязательным.

Ввиду несоблюдения Обществом условий освобождения от налогообложения доходов, выплаченных филиалу иностранного банка из источников в Российской Федерации, предусмотренных пунктом 1 статьи 312 НК РФ, суды признали обоснованным вывод налогового органа о том, что Общество неправомерно не исполнило обязанности налогового агента по удержанию и перечислению налога. Выводы судов соответствует правовой позиции, приведенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.12.2010 № 9999/10, от 20.09.2001 № 5317/11.

В силу пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом этого иностранного государства.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 312 НК РФ при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в абзаце первом пункта 1 данной статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В настоящем деле только в ходе судебного разбирательства Общество представило выданное 03.02.2021 Федеральным министерством финансов Налогово-финансового ведомства Австрии подтверждение о том, что расположенный на территории Австрии филиал иностранного банка LGT Bank AG, зарегистрированного в Лихтенштейне, зарегистрирован в налогово-финансовом ведомстве Австрии под ИНН <***>/4691 и уплачивает в Австрии налог с оборота и ограниченный налог на прибыль предприятий.

Аргументы, изложенные в кассационной жалобе, фактически повторяют доводы Общества, заявленные им при рассмотрении настоящего спора в суде первой и апелляционной инстанциях, при этом доводы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судами при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами норм материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на иную оценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств.

Несогласие Общества с исходом судебного разбирательства о допущенном судами нарушении норм материального права не свидетельствует.

Нарушений норм материального права, а также норм процессуального права, влекущих за собой безусловную отмену оспариваемых судебных актов, судами не допущено.

При таких обстоятельствах кассационная жалоба Общества не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.05.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2021 по делу № А56-16972/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу акционерного общества «Ленстройтрест» – без удовлетворения.

Председательствующий

Ю.А. Родин

Судьи

Е.С. Васильева

С.В. Соколова