Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-41302/2021) ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ХЕКЛЯ" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.10.2021 по делу № А56-34780/2021 (судья Яценко О. В.), принятое

по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ХЕКЛЯ"

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КЕЙК"

об обязании, о взыскании

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Хекля" (далее - ООО "Хекля", истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Кейк" (далее - ООО "Кейк", ответчик) об обязании ответчика разместить на хостинге истца переданный ответчиком и принятый истцом в соответствии с пунктом 5.4 договора о создании сайта от 01.10.2018 № 78 (далее - Договор) результат работы (разработанный сайт); о признании за истцом:

- в отношении программ для ЭВМ, т.е. в отношении программ, на основе которых и в соответствии с которыми функционирует Сайт, Исполнитель предоставляет Заказчику неисключительную (простую) лицензию на использование указанных программы для ЭВМ, а именно следующее право на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира: неисключительное право на воспроизведение программы для ЭВМ в составе Сайта, то есть запись программы ЭВМ в память ЭВМ в составе Сайта, с целью доведения до всеобщего сведения информации, представленной на Сайте, и с целью функционирования Сайта;

- в отношении разработанного Дизайна Сайта и входящей в него навигационной структуры Сайта, являющейся неотъемлемой частью Дизайна Сайта, Исполнитель предоставляет Заказчику исключительную лицензию (предоставление Заказчику права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за Исполнителем права выдачи лицензий другим лицам) на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира Дизайна Сайта, а именно следующие права на использование Дизайна в составе Сайта:

исключительно право на воспроизведение, исключительно право на публичный показ, исключительно право на публичное исполнение, исключительно право на сообщение в эфир,

исключительно право на сообщение по кабелю,

исключительно право на доведение до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к нему из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

- в отношении специально созданных для Сайта Исполнителем и входящих в состав Сайта материалов (текстовых, аудиовизуальных, музыкальных с текстом или без текста, произведений живописи, графики, графических рассказов, комиксов, фотографических произведений и произведений, полученные способами, аналогичными фотографии; анимационных произведений, географических, геологических и других карт, планов, эскизов и т.д.), являющихся наполнением Сайта, и создание которых предусмотрено настоящим Договором, Исполнитель предоставляет Заказчику исключительную лицензию (предоставление Заказчику права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за Исполнителем права выдачи лицензий другим лицам) на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира таких материалов в составе Сайта, а именно следующие права на их использование:

исключительно право на воспроизведение, исключительно право на публичный показ, исключительно право на публичное исполнение, исключительно право на сообщение в эфир, исключительно право на сообщение по кабелю,

о взыскании с ответчика 64 600 руб. пеней за нарушение срока выполнения работ за период с 19.12.2020 по 17.04.2021.

Решением суда от 22.10.2021 в иске отказано.

Истец, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение норм материального и процессуального права, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым иск удовлетворить.

По мнению подателя жалобы, суд неправомерно отказал в требованиях, ответчик фактически договор не исполнил, сайт не размещен на хостинге истца, в связи с чем он не может им фактически пользоваться, в то время как работы по созданию сайта истцом оплачены в полном объеме.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы жалобы, а представитель ответчика возражал против удовлетворения жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

В связи с нахождением судьи Третьяковой Н. О. на больничном в соответствии со статьей 18 АПК РФ она заменена на судью Згурскую М. Л.

Рассмотрев ходатайство истца о приобщении дополнительных доказательств, апелляционный суд отказал в его удовлетворении, поскольку истец не представил уважительных и объективных причин невозможности представления этих документов в суд первой инстанции.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что между истцом (заказчиком) и ответчиком (исполнителем) 01.10.2018 был заключен Договор № 78 о создании сайта, согласно пункту 2.1 которого его предметом является осуществление Исполнителем комплекса работ, направленных на создание Сайта для ООО «Хекля», отвечающего всем современным стандартам разработки. Сайт будут поддерживать следующие актуальные версии браузеров на момент начала этапов «верстки»

- Mozilla Firefox;

- Chrome;

- Opera;

- Safari;

- мобильная адаптация Сайта.

В браузерах более старых версий графическое соответствие не гарантируется. За дополнительную плату возможна разработка Сайта для иных браузеров и их версий. Детализация услуг и технические требования отражаются в Приложениях к настоящему Договору, которые являются его неотъемлемой частью».

Для исполнения Договора Сторонами были согласованы и подписаны Приложение 1 к Договору - График работ и расчетов, стоимость этапов и Приложение 4 к Договору - Техническое задание.

Сторонами 18.01.2019 заключено Дополнительное соглашение № 1, по которому Ответчик обязался осуществить верстку десктоп и адаптивной версий сайта под следующие браузеры:

- Internet Explorer (10 и 11 версии);

- Edge (41 и 42 версии).

Общая стоимость работ по Договору и Дополнительному соглашению № 1 составила 646 000 руб. Срок выполнения работ по Договору и Дополнительному соглашению № 1 от 18.01.2019 составил 94 рабочих дня.

Графиком работ и расчетов, стоимость этапов, согласовано поэтапное выполнение работ и поэтапная оплата.

Согласно п. 2.1. Договора Исполнитель принял на себя обязательство осуществить комплекс работ, направленных на создание Сайта, отвечающего всем современным стандартам разработки, с поддержкой Сайтом определенных версий браузеров. Дополнительным соглашением № 1 версии браузеров, которые должен поддерживать сайт, были расширены.

В силу п. 3.3.1. Договора Заказчик принял на себя обязательство, своевременно, в предусмотренные Договором сроки и в полном объеме оплачивать работу Исполнителя.

На 04.12.2020 Заказчиком в полном размере исполнены обязательства по оплате, на банковский счет Исполнителя перечислено 646 000 руб., что подтверждается платежными поручениями: № 537 от 27.06.18 - 40 000 руб.; № 788 от 25.09.18 - 40 000 руб.; № 847 от 09.10.18-40 000 руб., № 1021 от 28.11.18 - 50 000 руб.; № 1121 от 28.12.18 - 30 000 руб.; № 1122 от 28.12.18 - 35 000 руб.; № 1120 от 28.12.18 - 50 000 руб.; № 21 от 22.01.19 - 26 000 руб.; № 72 от 14.02.19 - 70 000 руб.; № 207 от 05.04.19 - 35 000 руб.; № 340 от 28.05.19 - 70 000 руб.; № 745 от 11.11.19 - 100 000 руб.; № 352 от 24.08.20 - 100 000 руб.; № 356 от 25.08.20 - 20 000 руб.; № 458 от 04.12.20-20 000 руб.

Заказчиком неоднократно давались Исполнителю Отказы в приемке работ по Актам сдачи-приемки работ по Этапам, что подтверждается Претензиями, недостатки работ устранялись отвечиком.

Исполнитель 04.02.2021 направил Заказчику акт сдачи-приемки работ по созданию сайта и передаче исключительных прав на сайт, по Договору в целом, датированный 04.02.2021.

Пунктом 5.2. Договора установлено, что по окончании работ со своей стороны Исполнитель направляет Заказчику результат работ, и в течение 5 (пяти) рабочих дней Заказчик обязуется принять работу (путем подписания Акта сдачи-приемки работы), либо отправить Исполнителю мотивированный письменный отказ в приемке, указав на необходимость доработки. Мотивированный отказ должен содержать перечень несоответствий выполненной работы по Приложению № 1 к Договору, либо условиям Договора.

В силу п. 5.4. Договора в случае отсутствия ответа от Заказчика в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения им результатов работ, работа считается принятой.

Истец в претензии от 19.02.2021 указал, что в силу пункта 5.4 договора ввиду отсутствия мотивированного отказа заказчика от подписания акта сдачи-приемки от 04.02.2021, работы считаются принятыми, в связи с чем просил передать исключительные права на сайт и разместить его на хостинге истца по данным, указанным в этой претензии.

Данных действий ответчик не совершил.

Согласно п. 10.4. Договора Ответчик предоставляет Истцу лицензию, т.е. право использования объектов интеллектуальной собственности, созданных Исполнителем в рамках исполнения Договора и входящих в Результат всех работ по Договору, в предусмотренных Договором пределах, а именно:

по п. 10.4.1. Договора, в отношении программ для ЭВМ, т.е. в отношении программ, на основе которых и в соответствии с которыми функционирует Сайт, Исполнитель предоставляет Заказчику неисключительную (простую) лицензию на использование указанных программы для ЭВМ, а именно следующее право на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира: неисключительное право на воспроизведение программы для ЭВМ в составе Сайта, то есть запись программы ЭВМ в память ЭВМ в составе Сайта, с целью доведения до всеобщего сведения информации, представленной на Сайте, и с целью функционирования Сайта.

по п. 10.4.2. Договора, в отношении разработанного Дизайна Сайта и входящей в него навигационной структуры Сайта, являющейся неотъемлемой частью Дизайна Сайта, Исполнитель предоставляет Заказчику исключительную лицензию (предоставление Заказчику права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за Исполнителем права выдачи лицензий другим лицам) на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира Дизайна Сайта, а именно следующие права на использование Дизайна в составе Сайта:

по п. 10.4.3. Договора, в отношении специально созданных для Сайта Исполнителем и входящих в состав Сайта материалов (текстовых, аудиовизуальных, музыкальных с текстом или без текста, произведений живописи, графики, графических рассказов, комиксов, фотографических произведений и произведений, полученные способами, аналогичными фотографии; анимационных произведений, географических, геологических и других карт, планов, эскизов и т.д.), являющихся наполнением Сайта, и создание которых предусмотрено настоящим Договором, Исполнитель предоставляет Заказчику исключительную лицензию (предоставление Заказчику права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за Исполнителем права выдачи лицензий другим лицам) на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира таких материалов в составе Сайта, а именно следующие права на их использование: исключительно право на воспроизведение, исключительно право на публичный показ, исключительно право на публичное исполнение, исключительно право на сообщение в эфир, исключительно право на сообщение по кабелю,

В связи с нарушением Ответчиком срока исполнения обязательств (передачи сайта) по Договору на основании п. 6.6. Договора истец заявил требование о взыскании пеней в размере 64 600 руб., из расчета 0,1% в день от стоимости основного комплекса работ, но не более 10% от стоимости основного комплекса работ.

Поскольку претензия истца оставлена ответчиком без удовлетворения истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции требования отклонил.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, оценив доводы апелляционной жалобы, считает, что решение суда подлежит отмене.

Истец в суде апелляционной инстанции заявил ходатайство о частичном отказе от иска в отношении неустойки в сумме 27 200 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В соответствии с частью 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Согласно части 3 статьи 151 АПК РФ в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

Поскольку представленный отказ от заявленных требований не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, апелляционный суд полагает возможным его принять, в связи с чем производство по делу в этой части подлежит прекращению.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодека Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 702 ГК РФ установлено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1 статьи 1296 ГК РФ исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

Согласно Графику работ и расчету стоимости этапов (приложение № 1 к Договору) работы включают в себя 8 этапов: дизайн-концепция, дизайн внутренних страниц, адаптивный дизайн, техническое задание, верстка десктоп и адаптивной версии, программирование, наполнение (150 Х), тестирование.

В дополнительном соглашении от 18.01.2019 № 1 стороны предусмотрели выполнение ответчиком дополнительных работ по осуществлению верстки десктопа и адаптивной версии сайта по браузерам Internet Explorer (10 и 11 версии) и Edge (41 и 42 версии).

Акты выполненных работ от 26.11.2018 № 272, от 27.12.2018 № 307, от 26.03.2019 № 68, от 12.02.2019 № 22, 26.03.2019 № 66, от 24.12.2019 № 327 по этапам № 1-6 работ по Договору и акт выполненных работ 26.03.2019 № 67 по дополнительному соглашению от 18.01.2021 № 1 подписаны сторонами без замечаний.

Акты выполненных работ от 02.11.2020 № 172, от 18.12.2020 № 194 по этапам работ № 7-8 были направлена исполнителем заказчику, но не подписаны им.

Письмом от 02.11.2020 заказчик сообщил исполнителю об отказе от приемки 7 этапа работ по акту выполненных работ от 02.11.2020 № 172, после чего исполнитель направил заказчику письмо от 13.11.2020 о реализации необходимых доработок.

Суд первой инстанции отказал в иске, отметив, что акт выполненных работ от 18.12.2020 № 194 по этапу работ № 8 заказчиком не подписан, мотивированного отказа от подписания не направлено, в связи с чем работы приняты заказчиком, соответственно, по состоянию на 19.12.2020 работы были выполнены ответчиком.

Указанный вывод суда ошибочен, поскольку как видно из материалов дела, в ответ на акт от 18.12.2020 истцом направлена претензия от 24.12.2020 о выявленных ошибках, в ответ на которую ответчик 11.01.2021 направил письмо об устранении ошибок.

С учетом изложенного, само по себе подписание актов выполненных работ не является доказательством передачи результата таких работ ответчиком истцу.

Как указано в разделе 5.3 технического задания (приложение № 4 к договору), на хостинг переносится программа (сайт), перенос данных осуществляется в течение 3 рабочих дней после подписания акта о завершении работ.

Следовательно, передачей результата работ в настоящем случае будет перенос ответчиком сайта на хостинг истца.

Таких действий ответчик не совершил, что препятствует истцу использовать данный результат работ, оплаченным им в полном объеме.

Подлежит отклонению довод ответчика о том, что истец в одностороннем порядке расторг договор.

Как следует из письма истца от 11.02.2021 № 2/11, действительно, заказчик указывает на расторжение договора, однако в последнем предложении данного письма уточнено, что договор будет считаться расторгнутым только после размещения ответчиком сайта на хостинге истца и передачи исключительных прав на сайт.

Соответственно, договор еще не расторгнут сторонами.

Несостоятельна ссылка ответчика на неоднократные попытки разместить сайт на хостинге истца, поскольку данные обстоятельства материалами дела не подтверждаются, ответчик до принятия обжалуемого решения таких доказательств в дело не представлял.

Также несостоятельна ссылка ответчика не неявку истца по приглашению исполнителя от 17.03.2021 на передачу исключительных прав, поскольку передача сайта на хостинг заказчика не требует присутствие последнего при осуществлении исполнителем такого действия, а также подписание сторонами акта о совершении таких действий.

При таких обстоятельствах требование истца об обязании ответчика разместить сайт на хостинге истца является правомерным.

Как следует из материалов дела, сторонами не подписан акт от 04.02.2021 о сдачи-приемке работ по созданию сайта и передачи исключительных прав.

Между тем в силу пункта 5.4 договора при отсутствии отказа против подписания этого акта, работы считаются принятыми заказчиком.

В пункте 5.5 договора предусмотрено, что подтверждением приемки работ заказчиком является подписание сторонами акта сдачи-приемки работ, либо наличие факта, обозначенного в пунетк 5.4 договора.

В пункте 5.6 договора указано, что исполнитель передает заказчику исключительные права на сайт только после выполнения пунктов 5.5 и 4.2 (оплата работ) договора.

Согласно пункту 10.4 договора исполнитель предоставляет заказчику лицензию.

В силу пункта 10.6 договора права, указанные в пункте 10.4 договора, передаются заказчику с момента приемки сторонами результата всех работ и осуществления заказчиком полной оплаты работ. Права считаются непереданными, а лицензия не предоставленной, в случае, если сторонами не подписан акт сдачи-приемки работ.

Поскольку материалами дела подтверждается приемка истцом выполненных работ в порядке пункта 5.4 договора, то истцом также правомерно заявлено требование о признании за ним лицензионных прав на сайт, предусмотренных пунктом 10.4 договора.

В пункте 1 статьи 329 ГК РФ установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу пункта 6.6 договора при нарушении срока выполнения работ по вине исполнителя, он выплачивает пени в размере 0,1 % от стоимости основаного комплекса работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от всей стоимости основного комплекса.

Акт сдачи приемки работ датирован 04.02.2021.

В силу пункта 5.4 договора при отсутствии в течение 5 рабочих дней ответа работы считаются принятыми заказчиком.

Следовательно, работы приняты 11.02.2021.

Следовательно, ответчик должен был перенести сайт на хостинг истца до 16.02.2021.

Сведения о хостинге были направлены истцом ответчику в письме от 11.02.2021.

Соответственно, с учетом частичного отказа от иска, истец правомерно заявил требование о взыскании неустойки за период с 17.02.2021 по 17.04.2021 в сумме 37 200 руб.

Указанный расчет проверен судом, признан правильным и соответствующим условиям договора и фактическим обстоятельствам дела, ответчиком не оспорен.

При таких обстоятельствах, оценив материалы дела, доводы сторон в совокупности и взаимосвязи, апелляционный суд полагает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, а иск - удовлетворению (с учетом частичного отказа от иска в суде апелляционной инстанции).

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 49, 150, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.10.2021 по делу № А56-34780/2021 отменить.

Принять отказ от иска в части взыскания 27200 руб. неустойки.

В указанной части производство по делу № А56-34780/2021 прекратить.

Обязать общество с ограниченной ответственностью «Кейк» разместить на хостинге общества с ограниченной ответственностью «Хекля» переданный обществом с ограниченной ответственностью «Кейк» и принятый обществом с ограниченной ответственностью «Хекля» в соответствии с пунктом 5.4 договора о создании сайта от 01.10.2018 № 78 результат работы (разработанный сайт)

Данные хостинга:

Хостинг: от nic.ru

Логин: 702176

Пароль: hckEVhbj

Доменное имя для сайта: VIP-WEAR.COM

Признать за обществом с ограниченной ответственностью «Хекля» право использования объектов интеллектуальной собственности, созданных ООО «Кейк» в рамках исполнения договора № 78 от 01.10.2018 и входящих в результат всех работ по этому договору, в пределах, предусмотренных пунктом 10.4 договора № 78 от 01.10.2018, а именно:

- в отношении программ для ЭВМ, т.е. в отношении программ, на основе которых и в соответствии с которыми функционирует Сайт, Исполнитель предоставляет Заказчику неисключительную (простую) лицензию на использование указанных программы для ЭВМ, а именно следующее право на использование в течение всего срока действия исключительного права на территории всех стран мира: неисключительное право на воспроизведение программы для ЭВМ в составе сайта истца, то есть запись программы ЭВМ в память ЭВМ в составе Сайта, с целью доведения до всеобщего сведения информации, представленной на Сайте, и с целью функционирования Сайта;

исключительное право на воспроизведение, исключительное право на публичный показ, исключительное право на публичное исполнение, исключительное право на сообщение в эфир,

исключительное право на сообщение по кабелю,

исключительное право на доведение до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к нему из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кейк» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Хекля» 37200 руб. неустойки за период с 17.02.2021 по 17.04.2021, а также 16488 руб. расходов на оплату государственной пошлины.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Хекля» из федерального бюджета 1096 руб. государственной пошлины, уплаченной по п/п от 13.04.2021 № 89.

Постановление может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.И. Трощенко

Судьи

О.В. Горбачева

М.Л. Згурская