Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Стремберг» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.04.2021 по делу №А56-71511/2020 (судья М.В. Балакир), принятое по иску:

закрытого акционерного общества «Стремберг» (197374, Санкт-Петербург, пр. Приморский, д.72, лит. А, ИНН: <***> ОГРН: <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лэнд» (196211, Санкт-Петербург, ул. Типанова, д. 27/39, лит. А, пом. 23-Н, 43, 52, 59; ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании задолженности, убытков, компенсации стоимости ремонта и неустойки,

установил:

закрытое акционерное общество «Стремберг» (далее – истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее – суд первой инстанции) с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лэнд» (далее – ответчик, Компания) о взыскании 697 786 руб. 78 коп. обеспечительного платежа, 9 043 528 руб. 66 коп. упущенной выгоды, 10 570 000 руб. неустойки за приостановление ведения коммерческой деятельности, 53 310 руб. стоимости восстановительного ремонта, 1 697 786 руб. 78 коп. неустойки, начисленной ответчику в связи с отказом истца от исполнения спорного договора по вине ответчика, 11 433 руб. 89 коп. задолженности по внесению платы за сервисное обслуживание, 43 128 руб. 71 коп. задолженности по внесению платы с оборота.

Ответчик признал исковые требования в части требования о взыскании 53 310 руб. компенсации за ремонт рольставни, 43 128 руб. 71 коп. задолженности по внесению платы с оборота за февраль и март 2020 года.

Решением от 30.04.2021 с Компании в пользу Общества взыскано 53 310 руб. стоимости восстановительного ремонта, 591 руб. 41 коп. задолженности по внесению платы за сервисное обслуживание, 43 128 руб. 71 коп. задолженности по внесению платы с оборота; в остальной части в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований в заявленном размере.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает, что о введении в отношении истца процедуры банкротства ответчику стало известно в ноябре 2018 года, отказ ответчика от исполнения спорного договора по соответствующим основаниям спустя значительный промежуток времени свидетельствует о злоупотреблении ответчиком своими правами; спорный договор расторгнут по инициативе арендодателя, что влечет предусмотренные указанным договором правовые последствия.

В возражениях на апелляционную жалобу Компания просит оставить решение без изменения, указывает, что, подписывая договор аренды, истец выразил свое согласие соблюдать его условия, в том числе пункт 10.4.8 договора, которым определено условие для досрочного немотивированного расторжения договора в одностороннем порядке, банкротство истца подтверждается постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2018 по делу № А56-35677/2017; согласно протоколу собрания кредиторов Общества от 25.10.2019 принято решение ходатайствовать о признании Общества несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства на срок 6 месяцев, в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о прекращении действия договора 21.02.2020, деятельность ТРК «Питерлэнд» согласно размещенной в интернете информации приостановлена с 28.03.2020.

В судебном заседании объявлен перерыв до 11 час. 30 мин. 24.08.2021.

В судебном заседании 17.08.2021 представитель Общества поддержал апелляционную жалобу, указал, что ответчик располагал информацией о нахождении Общества в процедуре банкротства, что подтверждается письмом ответчика от 24.10.2018 № 222, в котором он выражал намерение сохранить отношения по пользованию помещением, договор аренды прекратил свое действие только 26.06.2020, уточнил, что обжалует решение только в части отказа в удовлетворении требований, за исключением требования о взыскании 9 043 528 руб. 66 коп. убытков

Представитель Компании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указал, что ответчик воспользовался правом отказаться от договора по основаниям, предусмотренным договором, о необходимости принять помещения уведомлял истца по телефону.

В судебном заседании 24.08.2021 представитель Общества уточнил, что обжалует решение в части отказа ему в удовлетворении исковых требований, указал, что Компания не приступила к отделке предоставленных ей помещений, неисполнение договора связано с наличием финансовых трудностей у Компании.

Представитель Компании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указал, что основанием для отказа от договора явилось принятие решения кредиторами об обращении в суд с ходатайством о введении процедуры конкурсного производства, указал, что вопрос производства отделочных работ не являлся предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между Обществом (арендодатель) и Компанией (арендатор) 20.03.2018 заключен договор № 790 аренды частей помещения № 270, 271, 272, 273, 274, 275, 276, 277 (часть) помещения 1-Н на первом этаже, частей помещения 423, 424 (часть) помещения 1-Н на втором этаже площадью 1 712,9 кв. м в здании многофункционального торгово-развлекательного комплекса с аквапарком «Питерлэнд» (далее - Комплекс) по адресу: Санкт-Петербург, Приморский проспект, д. 72, лит. А.

Согласно пункту 2.3 договора Помещения передаются арендатору для осуществления коммерческой деятельности.

Помещения переданы арендатору по акту приема-передачи от 29.03.2019.

Дополнительным соглашением от 18.07.2019 № 3 к договору стороны зафиксировали факт передачи арендатору дополнительно частей помещения 1-Н № 423 площадью 193 кв. м (помещение № 1.03 по внутренней нумерации), № 423 площадью 167 кв. м (помещение № 1.02А по внутренней нумерации).

В соответствии с условиями пункта 6.5 договора арендатор обязан в том числе вести коммерческую деятельность в Помещениях с даты открытия, которая определяется как дата начала осуществления в Помещениях коммерческой деятельности, которая должна быть начата арендатором в день, следующий за датой окончания срока отделочных работ; срок отделочных работ означает период времени на проведение отделочных работ, начиная с даты получения арендатором лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в Помещениях и заканчивая датой окончания 105-дневного срока с даты его начала включительно, который продлевается на количество дней, в течение которых имеются ограничения доступа в Помещения как сотрудников арендатора, так и его контрагентов (подрядчиков), а также доступа автотранспорта на территорию Комплекса.

В силу названного пункта договора с даты открытия арендатор обязан вести коммерческую деятельность в Помещении в соответствии с общепринятыми нормами делового оборота и деловой этики по целевому назначению, содержать за свой счет Помещения, все вывески, имеющие отношение к Помещениям, товары, обстановку, торговое и иное оборудование арендатора, а также иное имущество, расположенное в Помещениях, в надлежащем санитарном и техническом состоянии в соответствии с «Нормами и правилами для арендаторов».

Кроме того, арендатор обязан обеспечить наличие и поддержание в надлежащем состоянии специальных систем пожаротушения, серверных комнат, технических помещений в течение всего срока аренды. Сторона, в результате действий которой Помещениям или иным частям Комплекса причинен ущерб, обязана провести ремонтные работы в согласованный сторонами срок. Если чрезвычайное происшествие вызвано действиями (бездействием) арендатора арендодатель вправе, но не обязан, самостоятельно провести ремонтные работы с возложением обязанности по их оплате на арендатора.

Размер арендной платы, иных платежей и порядок расчетов установлен
разделом 4 договора.

Арендная плата содержит постоянную и переменную составляющие.

Постоянная составляющая арендной платы начисляется начиная с шестнадцатого месяца с даты подписания акта приема-передачи Помещений с учетом годовой базовой арендной платы – суммы, определенной договором, являющейся минимальным размером арендной платы за соответствующий год срока аренды (пункт 4.2.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору).

Годовая базовая арендная плата начиная с шестнадцатого месяца с даты подписания акта приема-передачи Помещений составляет 8 488 933 руб. 90 коп.,кроме того НДС. Начиная с двадцать восьмого месяца с даты подписания акта приема-передачи Помещений годовая базовая арендная плата составляет 9 057 835 руб. 60 коп.,кроме того НДС. Начиная с сорокового месяца с даты подписания акта приема-передачи Помещений годовая базовая арендная плата составляет 10 451 349 руб. 15 коп.,кроме того НДС (пункт 4.8 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору).

Постоянная часть арендной платы в соответствии с пунктом 4.10 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору определяется как разница между годовой базовой арендной платой за соответствующий год срока аренды и процентом с оборота, и вносится в случае, если такая разница является положительной.

Переменная составляющая арендной платы включает в себя ежемесячную плату с оборота арендатора и плату за коммунальные услуги (пункт 4.2.2 договора).

В соответствии с пунктом 4.6 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору плата с оборота арендатора определяется как ежемесячный оборот арендатора, исчисленный на основании ежемесячно предоставляемого арендатором отчета об обороте, умноженный на 7 %. Плата с оборота рассчитывается за оборотный период – один календарный месяц. Первый оборотный период начинается с даты, следующей за последним днем срока отделочных работ.

Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из ставок (тарифов) на оплату коммунальных услуг и объема оказанных услуг, который определяется исходя из показаний приборов учета по каждому предоставляемому коммунальному ресурсу. Плата за предоставление услуг по теплоснабжению и кондиционированию воздуха Помещений рассчитывается исходя из ставки (тарифа) на услуги по теплоснабжению и кондиционированию воздуха и площади Помещений. Ставки (тарифы) на услуги по предоставлению электрической энергии, горячей и холодной воды, водоотведению, теплоснабжению и кондиционированию воздуха указаны в приложении № 2 к договору (пункт 4.7 договора).

Согласно пункту 12 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору начиная с даты, наступающей по истечении пяти рабочих дней с даты подписания акта приема-передачи Помещений до даты начала отделочных работ арендная плата включает плату за коммунальные услуги, при этом за теплоснабжение и кондиционирование арендатор вносит 2 464 руб. 20 коп. в месяц без учета НДС, предусмотренная пунктом 4.7 договора ставка не применяется.

В соответствии с пунктом 4.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору в течение срока отделочных работ арендная плата включает только плату за коммунальные услуги.

Согласно пункту 4.4 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору с даты, следующей за последним днем срока отделочных работ, по последний день пятнадцатого месяца, следующего за датой подписания акта приема-передачи Помещений, арендатор обязан ежемесячно выплачивать арендодателю переменную составляющую арендной платы.

Таким образом, в период проведения отделочных работ арендатор оплачивает только коммунальные услуги (арендные каникулы).

Начиная с первого дня шестнадцатого месяца с даты подписания акта приема-передачи Помещений арендатор в соответствии с пунктом 4.5 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору обязан выплачивать арендную плату в полном объеме.

Арендатор также обязуется уплатить арендодателю обеспечительный платеж, который в соответствии с пунктом 4.1 договора составляет 1 697 786 руб. 78 коп. ФИО3 от суммы обеспечительного платежа вносится в течение десяти рабочих дней с даты государственной регистрации договора; оставшаяся часть обеспечительного платежа вносится в течение десяти рабочих дней с даты получения лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в Помещении.

Уплаченные платежными поручениями от 01.08.2016 № 30916, 04.09.2017 № 36396 на общую сумму 1 000 000 руб. денежные средства зачтены в счет обеспечительного платежа.

Обеспечительный платеж подлежит возврату арендатору в течение пяти рабочих дней с даты подписания акта возврата Помещений или в течение пяти рабочих дней с даты получения арендодателем соответствующего требования арендатора в случае отказа компетентного государственного органа от государственной регистрации договора или получения арендатором отказа в выдаче лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в Помещениях.

В соответствии с пунктом 10.1 договора он может быть расторгнут по обоюдному соглашению сторон; в судебном порядке при условии направления стороной, решившей расторгнуть договор, другой стороне требования об устранении нарушений, которые могут служить основанием для его расторжения, не исполненного в течении тридцати календарных дней со дня получения соответствующего требования; а также по основаниям, установленным договором.

Так, арендодатель имеет право отказаться от исполнения договора и расторгнуть его в одностороннем внесудебном порядке путем направления письменного уведомления арендатору за девяносто календарных дней до даты предполагаемого расторжения, в том числе в случаях, если арендатор не выполнил обязательства по предоставлению в полном объеме суммы обеспечения; если период временного закрытия Помещений для посетителей, произошедшего по причинам, относящимся к арендатору, без предварительного уведомления арендодателя и по причинам, не связанным с невозможностью осуществления коммерческой деятельности в Помещения по причинам, не относящимся к арендатору, превысит двадцать календарных дней подряд в течение одного календарного года; если арендатор по своей вине в течение тридцати календарных дней с даты, следующей за последним днем срока отделочных работ, не открывает Помещения для посетителей (пункт 10.2 договора).

Согласно пункту 10.3 договора в случае отказа арендодателя от исполнения договора по вине арендатора по предусмотренным пунктом 10.2 договора основаниям арендатор обязан уплатить арендодателю неустойку в размере двухмесячной базовой арендной платы.

Арендатор имеет право в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора на основании пункта 1 статьи 450 и пункта 2 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), уведомив об этом арендодателя, помимо прочего в случае, если арендодатель объявлен банкротом или неплатежеспособным, или в отношении него начата процедура банкротства или ликвидации (пункт 10.4.8 договора). При этом арендатор обязан уведомить арендодателя об отказе от исполнения договора за десять календарных дней до даты отказа (пункт 10.4.10 договора).

Лицензия на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в Помещении получена арендатором 06.08.2018.

Письмом от 27.03.2020 № 5638 Общество со ссылкой на положения пункта 10.2 договора уведомило Компанию об одностороннем внесудебном отказе от договора с 26.06.2020 в связи с неисполнением арендатором обязательства по внесению суммы обеспечительного платежа в полном объеме, превышением периода закрытия Помещений и неведения коммерческой деятельности после истечения определенного пунктом 10.2.5 договора срока, нарушением срока открытия Помещений для ведения коммерческой деятельности, потребовало уплатить предусмотренный пунктом 10.3 договора штраф.

Впоследствии, ссылаясь на ненадлежащее исполнение Компанией обязательства по уплате указанного штрафа, внесению второй части обеспечительного платежа в размере 697 786 руб. 78 коп., неосуществление арендатором коммерческой деятельности в Помещениях, возникновение у арендодателя убытков в виде стоимости восстановительного ремонта рольставни и упущенной выгоды, а также на наличие у арендатора задолженности по внесению переменной части арендной платы, Общество 07.07.2020 направило Компании претензию от 07.07.2020 № 1294-пр с требованием уплате 22 116 974 руб. 82 коп., а затем обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Исковые требования в части требования о взыскании стоимости восстановительного ремонта рольставни и задолженности по внесению платы с оборота за февраль и март 2020 года ответчиком признаны.

Суд первой инстанции, признав, что договор расторгнут с 21.02.2020 по инициативе арендатора, ответчик фактически не использует помещение с 07.03.2020, отказал в удовлетворении требования о взыскании части обеспечительного платежа, неустойки, начисляемой в связи с расторжением договора по инициативе арендодателя, а также неустойки за неосуществление коммерческой деятельности; суд первой инстанции отказал также в удовлетворении требования о взыскании упущенной выгоды; требование о взыскании стоимости восстановительного ремонта рольставни и задолженности по внесению платы с оборота за февраль и март 2020 года судом удовлетворены в полном объеме, требование о взыскании задолженности по коммунальным платежам – частично, с учетом периода фактического пользования арендатором Помещениями.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В силу статьей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Статьей 606 ГК РФ установлено, что по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Согласно статье 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

В соответствии с положениями статьи 450.1 ГК РФ предоставленное ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно условиям договора он прекращает действие по окончании его срока, либо может быть расторгнут досрочно по соглашению сторон.

Право арендодателя отказаться от исполнения договора и основания для такого отказа предусмотрены пунктом 10.2 договора. При этом арендодатель за девяносто календарных дней до даты предполагаемого расторжения договора направляет арендатору соответствующее письменное уведомление.

Арендатор в соответствии с условиями пункта 10.4 договора имеет право в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора уведомив об этом арендодателя за десять календарных дней до даты такого отказа в том числе в случае, если арендодатель объявлен банкротом или неплатежеспособным, или в отношении него начата процедура банкротства или ликвидации (пункт 10.4.8 договора).

27.12.2019 Компания направила Обществу предложение о расторжении договора в связи со сложной экономической ситуацией на рынке продовольственного ритейла Санкт-Петербурга.

Поскольку сторонами не достигнуто соглашение о расторжении договора, Компания со ссылкой на пункт 10.4.8 договора аренды направила уведомление от 31.01.2020 № 007 об отказе от договора.

Из материалов дела следует и Обществом не оспаривается, что указанное уведомление получено арендодателем 11.02.2020, на основании чего судом первой инстанции сделан вывод о прекращении договора 21.02.2020.

Между тем действующее законодательство и сложившаяся судебная практика исходят из недопустимости противоречивого и недобросовестного поведения субъектов хозяйственного оборота.

Таким поведением является, в частности, поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях разумно полагалась на них.

Согласно пункту 5 статьи 450.1 ГК РФ в случаях, если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.08.2017 по делу № А56-35677/2017 в отношении истца возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2018 (резолютивная часть от 22.03.2018) в отношении истца введена процедура наблюдения.

Вопреки доводам ответчика, Компания узнала о введении в отношении Общества процедуры наблюдения не позднее 20.08.2018, что подтверждается письмом Компании в адрес Общества от 24.10.2018 № 222, в ответ на которое Общество письмом от 08.11.2018 № 4473 сообщило, что в отношении него возбуждено дело о банкротстве, заверило об отсутствии препятствий для дальнейшего сотрудничества.

После введения в отношении истца процедуры наблюдения (резолютивная часть постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2018) Компания подписала дополнительные соглашения от 01.03.2019 № 2, 18.07.2019 № 3, акты приема-передачи помещений, правом одностороннего отказа в связи с введением в отношении Общества процедуры банкротства не воспользовалась, следовательно, была заинтересована в исполнении договора аренды.

Таким образом, Компания неоднократно и однозначно подтверждала действие договора аренды в течение более 17 месяцев после возникновения правовых оснований для отказа от исполнения договора аренды.

Наличие новых оснований для отказа Компания обосновывает принятием собранием кредиторов Общества решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении процедуры конкурсного производства, однако ни на дату направления уведомления об отказе от договора, ни на момент рассмотрения настоящего спора Общество несостоятельным (банкротом) не признано, процедура конкурсного производства в отношении Общества не введена, а принятие упомянутого решения собранием кредиторов не является основанием для отказа от договора в соответствии с его условиями.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о прекращении действия договора аренды 21.02.2020 сделан без учета пункта 5
статьи 450.1 ГК РФ.

Кроме того, после указанной даты Компания продолжила пользоваться помещением до 06.03.2020, что подтверждается представленными в материалы дела отчетами о товарообороте Компании за январь, февраль и май 2020 года и сторонами не оспаривается.

Досрочное освобождение Помещения до прекращения действия договора не освобождает арендатора от обязанности исполнять условия договора.

В свою очередь, ссылаясь на нарушение Компанией обязательств по внесению суммы обеспечительного платежа, превышение периода временного закрытия помещения свыше 20 календарных дней, нарушение срока открытия Помещения для ведения коммерческой деятельности, Общество 26.03.2020 направило ответчику уведомление об отказе от договора.

Судом первой инстанции установлено и сторонами не оспаривается, что с 07.03.2020 ответчик прекратил осуществление деятельности в спорном Помещении.

Поскольку на дату направления Обществом уведомления об отказе от договора срок неосуществления коммерческой деятельности Компанией в спорном Помещении превысил 20 дней, у истца имелись основания для отказа от договора по этому основанию, в связи с чем договор аренды прекратил свое действие 26.06.2020 в связи с отказом арендодателя от исполнения договора.

В соответствии с пунктом 10.3 договора вне зависимости от других прав и средств правовой защиты, предоставленных арендодателю, в случае отказа арендодателя от исполнения договора по основаниям, предусмотренным пунктами 10.2.1 – 10.2.8 договора по вине арендатора, арендатор обязан уплатить арендодателю неустойку в размере двухмесячной базовой арендной платы; кроме того, обеспечение арендатору не возвращается и стоимость выполненных арендатором неотделимых улучшений в Помещении арендодателем не компенсируется.

При таких обстоятельствах Общество обоснованно заявило требование о взыскании 1 697 786 руб. 78 коп. неустойки на основании пункта 10.3 договора.

Согласно пункту 1 статьи 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом. Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Из пункта 4.4 договора следует, что в спорный период арендатор обязан выплачивать арендодателю переменную составляющую арендной платы, включающую ежемесячную плату с оборота арендатора и плату за коммунальные услуги.

Обществом заявлено требование о взыскании 43 128 руб. 71 коп. задолженности по внесению платы с оборота и 11 433 руб. 89 коп. задолженности по коммунальным платежам.

В силу статьи 4.6.4 договора плата с оборота рассчитывается за оборотный период – период времени продолжительностью 1 календарный месяц.

Пунктом 12.2 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору установлено, что плата с оборота определена в размере 7 % от ежемесячного товарооборота арендатора в Помещениях, включая НДС, и оплачивается арендатором начиная с даты, наступающей по истечении 5 рабочих дней с даты подписания акта приема-передачи Помещений, и весь период осуществления ограниченной коммерческой деятельности до даты начала отделочных работ.

Требование Общества о взыскании 43 128 руб. 71 коп. задолженности по внесению платы с оборота ответчиком признано и судом первой инстанции удовлетворено.

Решение в указанной части не обжалуется.

Как указано выше, согласно пункту 4.7 договора плата за коммунальные услуги вносится арендатором ежемесячно в течение 5 рабочих дней с даты получения соответствующего счета арендодателя, который должен быть передан арендатору арендодателем не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым.Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из ставок (тарифов) на оплату коммунальных услуг и объема оказанных услуг, который определяется исходя из показаний приборов учета по каждому предоставляемому коммунальному ресурсу. Плата за предоставление услуг по теплоснабжению и кондиционированию воздуха Помещений рассчитывается исходя из ставки (тарифа) на услуги по теплоснабжению и кондиционированию воздуха и площади Помещений. Ставки (тарифы) на услуги по предоставлению электрической энергии, горячей и холодной воды, водоотведению, теплоснабжению и кондиционированию воздуха указаны в приложении № 2 к договору.

В соответствии с пунктом 12 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договоруплата за коммунальные услуги оплачивается арендатором начиная с даты, наступающей по истечении 5 рабочих дней с даты подписания акта приема-передачи Помещений, и весь период осуществления ограниченной коммерческой деятельности до даты начала отделочных работ, в размере, согласованном сторонами в пункте 4.7 договора, за исключением того, что в указанный период ставка за теплоснабжение и кондиционирование не применяется к арендатору, а за теплоснабжение и кондиционирование арендатор оплачивает 2 464 руб. 20 коп. в месяц без учета НДС.

Пунктом 6.5 договора установлено, что с даты открытия (27.01.2020) Компания обязана вести коммерческую деятельность в помещении в соответствии с общепринятыми нормами делового оборота и деловой этики по целевому назначению.

Поскольку, как указано выше, Компания прекратила ведение коммерческой деятельности в помещении с 07.03.2020, суд первой инстанции обоснованно взыскал плату за коммунальные услуги до указанной даты.

С учетом условий пункта 12 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору о фиксированном размере коммунальных платежей суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для переоценки названного вывода суда первой инстанции.

В силу пункта 6.5 договора в случае полного приостановления ведения в Помещении коммерческой деятельности (временного закрытия Помещения для посетителей) по вине арендатора арендатор по письменному требованию арендодателя уплачивает арендодателю неустойку за каждый день такой приостановки деятельности в сумме, рассчитанной исходя из годовой базовой арендной платы (плата за год, равный 365 дням) пропорционально периоду приостановки (количество дней приостановки) за каждый день приостановки до устранения до устранения арендатором данного нарушения, которую арендатор обязан уплатить арендодателю на основании соответствующего счета в течение пяти календарных дней с момента получения счета.

Согласно пункту 6 дополнительного соглашения от 01.03.2019 №2 к договорув случае, если арендатор не приступит к осуществлению коммерческой деятельности в Помещениях, указанных в пунктах 2.1, 2.2 договора в редакции дополнительного соглашения от 11.04.2018 № 1 к договору, и совместно с ними в помещениях, указанных в приложении № 9 к договору, с даты открытия, как указано в пункт 1.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2019 №2 к договору, арендодатель вправе за каждый день неосуществления коммерческой деятельности начислить арендатору неустойку в размере 70 000 руб., которую арендатор обязан уплатить арендодателю на основании соответствующего счета арендодателя в течение 5 календарных дней с момента его получения.

Заявив требование о взыскании неустойки за отказ от осуществления в Помещении коммерческой деятельности за период с 27.01.2020 по 25.06.2020, истец в обоснование своей позиции сослался на составленные им в одностороннем порядке акты о приостановлении арендатором коммерческой деятельности.

В то же время в суде апелляционной инстанции представитель истца не оспаривал факт ведения Компанией в спорных Помещениях ограниченной торговой деятельности до 07.03.2020.

В связи с введением постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 13.03.2020 № 121 «О мерах по противодействию распространению в Санкт-Петербурге новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» истец разместил информацию о приостановке работы Комплекса с 28.03.2020 до 30.04.2020, за исключением организаций, к числу которых ответчик не отнесен.

В соответствии с пунктом 2.6 договора арендатор имеет эксклюзивное право на розничную торговлю продовольственными товарами, за исключением осуществления в рамках предоставления услуг общественного питания продаж кондитерских, хлебобулочных изделий, табачных изделий, пива, алкогольных напитков и соков, торговля которыми осуществляется в заведениях общественного питания в Комплексе.

Запрет на розничную торговлю продовольственными товарами или временное приостановление работы таких объектов на территории Санкт-Петербурга не вводилось.

Поскольку арендатор по своей инициативе полностью приостановил осуществление своей деятельности в спорных Помещениях в период с 07.03.2020 по 27.03.2020, 01.05.2020 по 25.06.2020, он обязан уплатить арендодателю неустойку, предусмотренную пунктами 6.5 договора и 6 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2 к договору, в размере 5 390 000руб. из расчета 70 000руб. х 77 дней.

Обществом также заявлено требование о взыскании 53 310 руб. стоимости восстановительного ремонта Помещений, которое ответчиком признано и судом первой инстанции удовлетворено, а также требование о взыскании 9 043 528 руб. 66 коп. упущенной выгоды.

По правилам статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ.

В силу статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

В пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 ГК). Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.

Согласно разъяснениям, содержащихся в пунктах 2, 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», упущенной выгодой являются не полученные кредитором доходы, которые он получил бы с учетом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.При определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

По смыслу статей 15 и 393 ГК РФ и в соответствии с разъяснениями пункта 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Из содержания названных норм права следует, что лицо, требующее возмещения убытков, причиненных неисполнением договора, должно доказать противоправность поведения ответчика, наличие и размер ущерба, а также причинную связь между противоправностью поведения ответчика и наступившими убытками.

Привлечение лица к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков возможно только при доказанности всей совокупности вышеперечисленных условий, отсутствие хотя бы одного из элементов состава гражданского правонарушения исключает возможность привлечения к имущественной ответственности.

В соответствии с положениями части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений

В подтверждение своих требований в части взыскания упущенной выгоды Общество ссылается на отказ от заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Сеть связной» договора аренды части помещения 1-Н № 423 площадью 193 кв. м (помещение № 1.03 по внутренней нумерации), переданных Компании в соответствии с условиями дополнительного соглашения от 18.07.2019 № 3 к договору, а также на понесенные Обществом расходы в связи с организацией переезда прежнего арендатора части помещения 1-Н № 423 площадью 167 кв. м (помещение № 1.02А по внутренней нумерации) в новое помещение.

Как правильно указал суд первой инстанции, истец не доказал наличие совокупности условий, необходимых для привлечения Компании к гражданско-правовой ответственности.

Кроме того, истцом не учтено, что в соответствии со статьей 394 ГК РФ если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 381.1 ГК РФ денежное обязательство, в том числе обязанность уплатить неустойку в случае нарушения договора, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

Надлежащее исполнение любого из обязательств арендатора по договору в соответствии с пунктом 4.1 договора обеспечивается депозитом 1 697 786 руб. 78 коп. Уплаченные платежными поручениями от 01.08.2016 № 30916, от 04.09.2017 № 36396 на общую сумму 1 000 000 руб. денежные средства зачтены в счет обеспечительного платежа.

В соответствии с пунктом 2 статьи 381.1 ГК РФ в случае прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Учитывая, что на момент рассмотрения настоящего дела судом первой инстанции договор в любом случае является прекращенным, требование Общества о взыскании 697 786 руб. 78 коп. обеспечительного платежа обоснованно оставлено без удовлетворения.

С учетом положений частей 1, 5 статьи 110 АПК РФ с Компании в пользу Общества подлежит взысканию 43 396 руб. расходов по уплате государственной пошлины по иску; 1 361 руб. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.04.2021 по делу № А56-71511/2020 изменить, изложить резолютивную часть решения в следующей редакции.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «ЛЭНД» в пользу закрытого акционерного общества «СТРЕМБЕРГ» 53 310 руб. компенсации стоимости восстановительного ремонта рольставни, 43 128 руб. 71 коп. платы с оборота, 591 руб. 41 коп. платы за коммунальные услуги, 1 697 786 руб. 78 коп. неустойки, предусмотренной пунктом 10.3 договора, 5 390 000 руб. неустойки, предусмотренной пунктом 6.5 договора и пунктом 6 дополнительного соглашения от 01.03.2019 № 2, 44 757 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

В остальной части в иске отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.В. Изотова

Судьи

С.М. Кротов

М.А. Ракчеева