Гражданский кодекс часть 1

общество с ограниченной ответственностью «Геотрест» (далее – ООО «Геотрест», общество, должник; ОГРН: 1024101030678, ИНН: 4100014043; место нахождения: 680000, Хабаровский край, г.Хабаровск, ул.Фрунзе, 11, офис11), в рамках дела о признании его несостоятельным (банкротом) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с требованием о взыскании с Громова Юрия Васильевича убытков в размере 70 799 788,92 руб.

Определением суда от 09.05.2016, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2016, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

В кассационной жалобе Громов Ю.В. просит определение и апелляционное постановление отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества. В обоснование жалобы ее заявитель приводит, в том числе следующие доводы: в основу настоящего заявления положено заключение по результатам выездной налоговой проверки Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Петровавловску-Камчатскому (далее – ИФНС России по г.Петровавловску-Камчатскому, налоговый орган) основанное на домыслах; в договорах по техническому сопровождению землеустроительных работ со всеми предприятиями в разделе порядок сдачи и приемки работ стороны указывали о том, что исполнитель передает комплект документации и акт сдачи-приемки работ, как в случае с договором от 10.07.2009 №25-05/09, что является подтверждением согласованных и проведенных работ контрагентами; отчеты о проделанных работах не предусмотрены договором, а соответственно не являются обязательными для подтверждения проделанных работ и их предоставление является внутренним контролем за ходом исполнения работ со стороны заказчика; основанием для завершения отношений между хозяйствующими субъектами по договорам являются акты сдачи-приемки работ, которые были представлены в ИФНС России по г.Петровавловску-Камчатскому с подписями и печатями Громова Ю.В., в период руководства обществом; в 2012 году ООО «Геотрест» пытались банкротить третьи лица, но Громов Ю.В. будучи генеральным директором смог доказать, что данное общество дееспособно и в состоянии погасить имеющуюся задолженность, т.к. был действующий контракт с открытым акционерным обществом «Газпром» (далее – ОАО «Газпром»); ссылка судов на обстоятельства, установленные по делу №А73-10800/2014, противоречит положениям статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), т.к. Громов Ю.В. не был стороной по данному делу; запрета на привлечение дополнительных организаций для проведения полевых работ и технического сопровождения в основном контракте не было; причинная связь между налоговыми санкциями к обществу по результатам проверки ИФНС России по г.Петровавловску-Камчатскому и действиями Громова Ю.В. в причинении ущерба ООО «Геотрест» нет, т.к. в период его руководства общество сдавало всю отчетность, которую налоговый орган принимал и проверив не находил причин для назначения санкций, при этом своего подтверждения не нашли факты неосмотрительности, недобросовестности, неразумности при выборе контрагентов; апелляционный суд указывает, что договор №23-05/09 с обществом с ограниченной ответственностью «ДВ-Ойл» заключен 21.09.2009, однако, данная дата указана ошибочно, что подтверждается выпиской с банковского счета общества за 2009 год, датой договора является – 15.06.2009; в 2009-2010 годах при проверке контрагентов запрашивались учредительные документы и выписка, в которой все указанные предприятия являлись действующими, по факту выполнения своей работы они предоставляли необходимый пакет документов, который использовался в рамках основного контракта, а также отчитались и заплатили налоги бюджету по указанным сделкам.

В судебном заседании, проведенном в соответствии со статьей 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Камчатского края, Громов Ю.В. и его представитель поддержали доводы кассационной жалобы, настаивали на ее удовлетворении.

ООО «Геотрест» в отзыве на кассационную жалобу, а также представители общества и Федеральной налоговой службы в судебном заседании, не согласились с изложенными в ней доводами, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив материалы дела, проверив законность определения от 09.05.2016 и постановления от 30.08.2016, с учетом доводов кассационной жалобы и отзыва на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренные статьей 288 АПК РФ основания для их отмены (изменения) отсутствуют.

Как установлено арбитражными судами из материалов дела, 20.05.2009 между обществом с ограниченной ответственностью «Газпром инвест Восток» (далее – ООО «Газпром инвест Восток», заказчик) и ООО «Геотрест» (исполнитель) в лице директора Громова Ю.В. заключен договор №ГИВ 09/05/20/19 по условиям которого исполнитель обязуется по заданию заказчика выполнить комплекс работ по оформлению прав ОАО «Газпром» на земельные (лесные) участки на период строительства и эксплуатации площадочных и линейных объектов инвестиционного проекта «Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток», а также получению разрешений на строительство и разрешительной документации на пользование водными объектами на территории Хабаровского края, виды и состав которых определены в Техническом задании и Расчете объемов работ. Заказчик обязуется принять и оплатить эти работы (в редакции дополнительных соглашений от 28.09.2009 №1 и от 09.04.2010 №2). Стоимость работ исполнителя по настоящему договору определяется сводной сметой и составляет 649 568 175,70 руб., в том числе НДС (18%) 99 086 670,87 руб. (пункт 3.1 договора).

В целях выполнения работ, предусмотренных договором от 20.05.2009 №ГИВ 09/05/20/19, ООО «Геотрест» были подписаны договоры субподряда с обществами с ограниченной ответственностью (далее – ООО): «Террикон», «ДВ-Ойл», «Градиент», «Магистраль», «Электромастер» и «Форсан ДВ».

03.03.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Террикон» (исполнитель) подписан договор №1120-09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется по заказу заказчика осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость работ составляет 3 500 000 руб. без НДС (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по техническому сопровождению землеустроительных работ должны быть выполнены в период с 03.03.2009 по 01.05.2009.

24.03.2009 между указанными лицами составлен акт №000001 приемки-передачи работ по договору от 30.03.2009 №1120-09 на техническое сопровождение землеустроительных работ и определена стоимость работ в размере 3 500 000 руб.

Платежными поручениями от 23.03.2009 №93, от 11.09.2009 №239, от 07.10.2009 №269, от 27.10.2009 №276, ООО «Геотрест» оплатило работы по договору от 03.03.2009 №1120-09 на общую сумму 3 500 000 руб.

03.07.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Террикон» (исполнитель) подписан договор №1136-09 на техническое сопровождение комплекса землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется выполнить техническое сопровождение комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство по объекту «Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток». Стоимость договора составляет 13 500 000 руб. без НДС (пункт 2.1 договора). В качестве приложений к договору подписаны: календарный план технического сопровождения комплекса работ, согласно которому подготовительные работы должны быть выполнены в срок до 15.07.2015, услуги по заключению договоров аренды земельных участков для проведения СМР с правообладателями земельных участков должны быть оказаны в срок до 25.08.2009, работы по подготовке и получению разрешений на строительство должны быть выполнены в срок до 10.09.2009, услуги по заключению (сопровождению) и государственной регистрации договоров долгосрочной аренды должны быть оказаны в срок до 30.09.2009; техническое задание на техническое сопровождение комплекса работ по проведению землеустройства, которым определено выполнение исполнителем шести этапов работ: подготовительные работы, подготовка землеустроительного дела по предоставлению земельных участков на период строительства, заключение договоров аренды земельных участков для проведения СМР с правообладателями земельных участков, проведение комплекса работ по подготовке и получению разрешения на строительство, инвентаризация земельных участков под построенными объектами и землеустроительные работы по оформлению права ОАО «Газпром» на период эксплуатации, заключение (сопровождение) и государственная регистрация договоров долгосрочной аренды.

30.09.2009 между указанными лицами составлен акт №000002 приемки-передачи работ по договору от 03.07.2009 №1136-09 на техническое сопровождение землеустроительных работ, и определена стоимость работ в размере 13 500 000 руб. без НДС.

Платежным поручением от 27.10.2009 №275 ООО «Геотрест» оплатило работы по договору от 03.07.2009 №1136-09 на общую сумму 13 500 000 руб.

21.01.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «ДВ-Ойл» (исполнитель) подписан договор №23-05/09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость работ составляет 5 000 000 руб., включая НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по техническому сопровождению землеустроительных работ должны быть выполнены в период с 21.01.2009 по 15.06.2009.

15.06.2009 между указанными лицами составлен акт №00000036 приемки-передачи работ договору от 21.01.2009 №23-05/09 на техническое сопровождение землеустроительных работ. Цена работ определена в размере 5 000 000 руб., в том числе НДС 762 711,87 руб.

Оплата по договору от 21.01.2009 №23-05/09 на сумму 5 000 000 руб. произведена ООО «Геотрест» платежными поручениями от 28.07.2009 №205 и от 31.07.2009 №207.

10.07.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «ДВ-Ойл» (исполнитель) подписан договор №25-05/09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость договора составляет 8 400 000 руб., включая НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков должны быть выполнены в период с 10.07.2009 по 25.09.2009.

21.09.2009 между указанными лицами составлен акт №00000055 приемки-передачи работ договору от 10.07.2009 №25-05/09 на техническое сопровождение землеустроительных работ. Цена работ определена в размере 8 400 000 руб., в том числе НДС 1 281 355,93 руб.

Оплата произведена заказчиком платежным поручением от 27.10.2009 №279 на сумму 8 400 000 руб.

13.08.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «ДВ-Ойл» (исполнитель) подписан договор №27-05/09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость работ составляет 1 947 000 руб., включая НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков должны быть выполнены в период с 23.08.2009 по 10.10.2009.

14.10.2009 между указанными лицами составлен акт №00000062 сдачи-приемки выполнения комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство, согласно которому произведено заключение договоров аренды земельных участков для проведения СМР с правообладателями земельных участков (земли сельхозназначения), предварительные работы для составления актов выбора земельных участков лесного фонда. Цена работ составила 1 947 000 руб., в том числе НДС 297 000 руб.

12.10.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «ДВ-Ойл» (исполнитель) подписано соглашение о внесении изменений и дополнений в договор от 13.08.2009 №27-05/09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется подготовить дополнительную документацию по земельным участкам. Цена дополнительных работ установлена в размере 2 832 000 руб. с учетом НДС (18%). В качестве приложения к соглашению подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков должны быть выполнены в период с 12.10.2009 по 26.07.2010.

30.07.2010 между указанными лицами составлен акт №64 сдачи-приемки выполнения комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство, в котором указано на приемку-передачу предварительных работ по составлению актов натурного технического обследования земельных участков из состава земель лесного фонда. Цена работ определена в размере 2 832 000 руб., в том числе НДС 432 000 руб.

Оплата за оказанные исполнителем услуги произведена заказчиком на общую сумму 2 447 000 руб., платежными поручениями от 26.11.2009 №315 и от 09.03.2010 №69.

02.09.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «ДВ-Ойл» (исполнитель) подписан договор по техническому сопровождению землеустроительных работ №28-05/09, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Цена договора установлена в размере 2 596 000 руб. с учетом НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков должны быть выполнены в период с 12.09.2009 по 30.11.2009.

30.11.2009 между указанными лицами составлен акт №00000063 сдачи-приемки выполнения комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство, в котором указано на приемку – передачу работ по составлению актов выбора земельных участков лесного фонда, согласованию данных актов с заинтересованными лицами. Цена работ определена в размере 2 596 000 руб., в том числе НДС 396 000 руб.

Сведения об оплате по договору от 02.09.2009 №28-05/09 отсутствуют.

По результатам выездной налоговой проверки, проведенной ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому (акт выездной налоговой проверки от 20.09.2013 №13-12/-5, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.01.2014 №13-12/3) установлено, что: согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ), основной вид деятельности ООО «ДВ-Ойл» – оптовая торговля топливом; по юридическому адресу общество не располагается (протокол осмотра (обследования) от 13.12.2012); по требованию налогового органа запрошенные документы общество не представило. Грищенко Иван Сергеевич, числящийся руководителем ООО «ДВ-Ойл», отношения к деятельности ООО «ДВ-Ойл» не имеет, услуг по техническому сопровождению землеустроительных работ не оказывал, сведениями об ООО «Геотрест» не располагает, документы, связанные с деятельностью ООО «ДВ- Ойл», не подписывал, доверенности не выдавал (протокол допроса свидетеля от 20.12.2012 №15-26/131). Карпенко В.Н., на имя которого выдана доверенность с предоставлением полномочий по регистрации ООО «ДВ-Ойл», сведениями о данном обществе не располагает, документы, связанные с его учреждением, не подписывал, 23.05.2008 потерял паспорт, в период с 26.05.2008 по 27.05.2009 (на который приходится дата регистрации ООО «ДВ-Ойл») проходил военную службу (протокол допроса свидетеля от 29.01.2013). Согласно выписке о движении денежных средств по банковским счетам в течение 2009 года ООО «ДВ-Ойл» получило от ООО «Геотрест» денежные средства в общей сумме 15 347 000 руб., движение денежных средств носит транзитный характер, поступившие денежные средства перечислены следующим организациям: обществу с ограниченной ответственностью «Вертикаль» (включено в список «фирм-однодневок» по признаку «массовый учредитель», основной вид деятельности – оптовая торговля мясом, мясом птицы, продуктами и консервами из мяса и мяса птицы, денежные средства, полученные от ООО «ДВ-Ойл», направлены на погашение займа предпринимателю Мартыновой Т.В., а также обществу с ограниченной ответственностью «ПФК Ларга» в качестве оплаты за сельдь); обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительное управление №5» (18.02.2010 прекратило деятельность в результате присоединения к обществу с ограниченной ответственностью «СтройТорг», которое включено в список «фирм-однодневок» по признаку «массовый учредитель» и «адрес массовой регистрации», финансовую отчетность с момента учреждения не представляет, основной вид деятельности – строительство зданий и сооружений, денежные средства, полученные от ООО «ДВ-Ойл», направлены обществам с ограниченной ответственностью: «Камаз Бош Сервис» за ТМЦ, «Леспром ДВ» за доску, «Построй ДВ» за стройматериалы); обществу с ограниченной ответственностью «АмурСтрой» (включено в список «фирм-однодневок» по признаку «массовый учредитель», основной вид деятельности – производство общестроительных работ по возведению зданий, денежные средства, полученные от ООО «ДВ-Ойл», направлены обществам с ограниченной ответственностью «ДальАвтоТорг» и «ВостокОптТорг» за стройматериалы). Операции, связанные с ведением хозяйственной деятельности (приобретение товаров, работ, услуг; арендная плата; оплата коммунальных услуг и т.п.), не осуществлялись. Подписи от имени Грищенко И.С. в договоре от 21.01.2009 №23-05/09, в счете-фактуре от 15.09.2009 №00000036, в счете от 15.06.2009 №36, в акте от 15.06.2009 №00000036, в договоре от 10.07.2009 №25-05/09, в календарном плане выполнения работ к данному договору, в счете-фактуре от 21.09.2009 №00000055, в счете от 21.09.2009 №55, в акте от 21.09.2009 №00000055, в договоре от 13.08.2009 №27-05/09, в календарном плане выполнения работ к данному договору, в счете-фактуре от 14.10.2009 №62, в счете от 14.10.2009 №62, в акте от 14.10.2009 №00000062, в соглашении о внесении изменений и дополнений в договор от 13.08.2009 №27-05/09 по техническому сопровождению землеустроительных работ от 12.10.2009, в календарном плане к данному соглашению, в счете-фактуре от 30.07.2010 №64, в счете от 30.07.2010 №64, в акте от 30.07.2010 №64, в договоре от 02.09.2009 №28-05/09, в календарном плане выполнения работ к данному договору, в счете-фактуре от 30.11.2009 №63, в счете от 30.11.2009 №63, в акте от 30.11.2009 №000000063 выполнены не самим Грищенко И.С., а другим лицом (заключение эксперта в области почерковедческого исследования от 30.04.2013 №001476/2/77001/202013-13-38/4/И-366). Согласно бухгалтерской и налоговой отчетности ООО «ДВ-Ойл» у данного общества с момента создания отсутствовало движимое и недвижимое имущество, необходимые для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, сведения о среднесписочной численности работников общество не представляло, что свидетельствует об отсутствии административного и рабочего персонала. Отчеты по договорам №28-05/09, №29-05/09 (исполнитель ООО «ДВ-Ойл») и №123/2009, №135/2009 (исполнитель ООО «Градиент») содержат сведения об одних и тех же объемах работ, ссылки на одни и те же документы, выполнены в одном стиле, одним шрифтом.

22.01.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Градиент» (исполнитель) подписан договор №00000123/2009 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется по заказу заказчика осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Цена договора установлена в размере 11 500 000 руб. с учетом НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ по техническому сопровождению землеустроительных работ, согласно которому услуги по техническому сопровождению землеустроительных работ должны быть выполнены в период с 22.01.2009 по 30.06.2009.

22.06.2009 между указанными лицами составлен акт №53 сдачи-приемки выполнения комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство, в котором указано на приемку-передачу комплекса работ по подготовке и получению разрешения на строительство (лесные участки). Цена работ определена в размере 11 500 000 руб., в том числе НДС 1 754 237,28 руб.

Оплата по договору от 22.01.2009 №00000123/2009 произведена на сумму 11 500 000 руб., платежными поручениями от 28.07.2009 №206, от 31.07.2009 №208, от 27.10.2009 №289.

15.04.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Градиент» (исполнитель) подписан договор по техническому сопровождению землеустроительных работ №135/2009, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость договора составляет 9 000 000 руб. включая НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков (сельхозназначения) должны быть выполнены в период с 01.06.2009 по 18.09.2009.

18.09.2009 между указанными лицами составлен акт №77 сдачи-приемки выполнения комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство, в котором указано на приемку-передачу услуг по заключению договоров аренды земельных участков для проведения СМР с правообладателями земельных участков (земли сельхозназначения). Цена услуг определена в размере 9 000 000 руб., в том числе НДС 1 372 881,36 руб. и оплачена ООО «Геотрест» платежным поручением от 27.10.2009 №288 в полном объеме.

По результатам выездной налоговой проверки, проведенной ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому (акт выездной налоговой проверки от 20.09.2013 №13-12/-5, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.01.2014 №13-12/3) установлено, что: согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, основной вид деятельности ООО «Градиент» – оптовая торговля лакокрасочными материалами, листовым стеклом, санитарно-техническим оборудованием и прочими строительными материалами. ООО «Градиент» по юридическому адресу не располагается (протокол осмотра (обследования) от 20.11.2012); по требованию налогового органа от 26.10.2012 №15-23/2023 запрошенные документы общество не представило; из выписки о движении денежных средств по банковским счетам в течение 2009 года ООО «Градиент» получило от ООО «Геотрест» денежные средства в сумме 20 500 000 руб.; движение денежных средств носит транзитный характер, поступившие денежные средства перечислены следующим организациям: обществу с ограниченной ответственностью «ТоргКомпани» (финансовую отчетность с момента учреждения не представляет, основной вид деятельности оптовая торговля станками, денежные средства, полученные от ООО «Градиент», направлены обществам с ограниченной ответственностью «ВостокЗапчасть» и «ДальАвтоторг» за запасные части, и обществам с ограниченной ответственностью «Азимут-ДВ», «ДВ-Транссервис», «ГрейдПром» за ТМЦ, строительные материалы); обществу с ограниченной ответственностью «Смарт-Строй» (основной вид деятельности – производство общестроительных работ); операции, связанные с ведением хозяйственной деятельности (приобретение товаров, работ, услуг, арендная плата, оплата коммунальных услуг и т.п.), не осуществлялись. Подписи от имени Карташева Владимира Владимировича в договоре от 22.01.2009 №00000123/2009, счете-фактуре от 22.06.2009 №0000053, акте сдачи-приемки выполнения комплекса работ от 22.06.2009 №53, договоре от 15.04.2009 №135/2009, счете-фактуре от 18.09.2009 №77, акте сдачи-приемки выполнения комплекса работ от 18.09.2009 №77 выполнены не Карташевым В.В., а другим (вторым) лицом (заключение эксперта от 15.04.2013 №113). Согласно бухгалтерской и налоговой отчетности ООО «Градиент» у общества с момента создания отсутствовало движимое и недвижимое имущество, необходимое для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, сведения о среднесписочной численности работников общество не представляло, что свидетельствует об отсутствии административного и рабочего персонала, последняя финансовая отчетность представлена по итогам 2010 года. В отчете о выполнении работ по договору №00000123/2009 указана дата договора 22.06.2009 (к проверке представлен договор, датированный 22.01.2009), отчет составлен главным инженером Ахматдиевым А.Т., между тем, гражданин с такими фамилией и инициалами отсутствует, численность работников ООО «Градиент» составляет 1 человек (что соответствует наличию в организации занятой штатной единицы директора), сведения по форме 2-НДФЛ не представлены, что свидетельствует об отсутствии сотрудников, которые могли бы составить отчет; из содержания отчета следует, что были подготовлены и направлены письма от 03.07.2009 №№20, 21, 57, от 10.07.2009 №58, от 16.07.2009 №87, однако согласно отчету, представленному ООО «Газпром инвест Восток», указанные письма фактически были подписаны Литвиновой К.В., Рыбаковым А.А., Котовым М.А. от имени общества с ограниченной ответственностью «Эталон-Гео» (далее – ООО «Эталон-Гео»); согласно отчету в газете «Приамурье» за 17.06.2009 опубликовано объявление о согласовании местоположения границ земельных участков, фактически данное объявление опубликовано от имени ООО «Эталон-Гео». Отчеты по договорам №123/2009 (исполнитель ООО «Градиент») и №28-05/09 (исполнитель ООО «ДВ-Ойл») содержат сведения об одних и тех же объемах работ, ссылки на одни и те же документы, выполнены в одном стиле, одним шрифтом. Из их содержания следует, что были подготовлены и направлены письма от 05.09.2009 №331, от 09.09.2009 №26/ХКР, от 25.09.2009 №80, от 29.09.2009 №81, от 30.09.2009 №84, от 05.10.2009 №№86, 87, от 13.10.2009 №№91, 92, от 16.10.2009 №93, от 28.10.2009 №329, от 29.10.2009 №360, от 16.11.2009 №314, от 31.12.2010 №430 и др., однако фактически указанные письма подписаны Литвиновой Е.В., Котовым М.А. от имени ООО «Эталон-Гео», Громовым Ю.В., Оськиным Д.В. от имени ООО «Геотрест». Также в отчете содержатся письма, датированные после его составления (после 18.09.2009). Отчеты по договорам №135/2009 (исполнитель ООО «Градиент») и №29-05/09 (исполнитель ООО «ДВ-Ойл») содержат сведения об одних и тех же объемах работ, ссылки на одни и те же документы, выполнены в одном стиле, одним шрифтом. Кроме того, сведения об одних и тех же объемах работ, ссылки на одни и те же документы, выполненные в одном стиле, одним шрифтом содержат и отчеты по договорам №135/2009 (исполнитель ООО «Градиент») и №1120-09 (исполнитель ООО «Террикон»).

10.06.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Магистраль» (исполнитель) подписан договор №3568/09/ГР по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Стоимость работ составляет 10 000 000 руб., включая НДС (18%) (пункт 3.1 договора). В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по землеустройству и межеванию границ земельных участков должны быть выполнены в период с 10.06.2009 по 01.10.2009.

04.09.2009 между указанными лицами составлен акт №0000027 приемки-передачи работ по договору от 10.06.2009 №3568/09/ГР на оказание услуг по землеустройству и межеванию земельных участков, согласно которому цена работ составила 10 000 000 руб., в том числе НДС 1 525 423,73 руб.

Оплата произведена ООО «Геотрест» по договору от 10.06.2009 №3568/09/ГР в общем размере 10 000 000 руб. платежными поручениями от 15.09.2009 №244 и от 27.10.2009 №270.

Между тем по результатам выездной налоговой проверки, проведенной ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому (акт выездной налоговой проверки от 20.09.2013 №13-12/-5, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.01.2014 №13-12/3) установлено, что: согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, основным видом деятельности ООО «Магистраль», является розничная торговля автотранспортными средствами; ООО «Магистраль» по юридическому адресу не располагается (протокол осмотра (обследования) от 24.12.2012), по требованию налогового органа от 06.12.2012 №13-14/14834 запрошенные документы в налоговый орган общество не представило; согласно выписке о движении денежных средств по банковским счетам в течение 2009 года ООО «Магистраль» получило от ООО «Геотрест» денежные средства в сумме 10 000 000 руб.; движение денежных средств носит транзитный характер, поступившие денежные средства перечислены обществам с ограниченной ответственностью: «Азимут-ДВ», «ДВ-Транссервис», «ГрейдПром», «Вертикаль» за запасные части, товарно-материальные ценности, строительные материалы; операции, связанные с ведением хозяйственной деятельности (приобретение товаров, работ, услуг, арендная плата, оплата коммунальных услуг и т.п.), не осуществлялись. Подписи от имени Владимирова Дмитрия Алексеевича в договоре от 10.06.2009 №3568/09/ГР, счете-фактуре от 04.09.2009 №00000027, акте от 04.09.2009 №0000027 выполнены не Владимировым Д.А., а другими (разными) лицами (заключение эксперта от 15.04.2013 №115). Согласно бухгалтерской и налоговой отчетности ООО «Магистраль» у общества с момента создания отсутствовало движимое и недвижимое имущество, необходимые для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, сведения о среднесписочной численности работников общество не представляло, что свидетельствует об отсутствии административного и рабочего персонала, последняя финансовая отчетность представлена за 2 квартал (1 полугодие) 2010 года. Отчет о выполнении ООО «Магистраль» землеустроительных работ не представлен.

06.07.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Электромастер» (исполнитель) подписан договор №1137-09 на техническое сопровождение комплекса землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется выполнить техническое сопровождение комплекса работ по проведению землеустройства на земельных участках, подготовке и получению разрешения на строительство по объекту «Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток», а заказчик обязуется принять и оплатить их. Цена договора составляет 15 000 000 руб., в том числе НДС (18%) (пункт 2.1 договора). В качестве приложений к договору подписаны: календарный план технического сопровождения комплекса работ, согласно которому работы по подготовке межевого плана по предоставлению земельных участков на период строительства должны быть выполнены в срок до 30.09.2009; техническое задание на техническое сопровождение комплекса работ по проведению землеустройства, которым определено выполнение работ по подготовке межевого плана по предоставлению земельных участков на период строительства.

30.09.2009 между указанными лицами составлен акт №0000029 приемки- передачи работ по договору от 06.07.2009 №1137-09 на техническое сопровождение комплекса землеустроительных работ, со стоимостью услуг – 15 000 000 руб., в том числе НДС 2 288 135,59 руб.

20.07.2009 между ООО «Геотрест» в лице директора Громова Ю.В. (заказчик) и ООО «Форсан ДВ» (исполнитель) подписан договор №14/33-09 по техническому сопровождению землеустроительных работ, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить сбор информации о землепользователях по землеустройству и межеванию границ земельных участков, в том числе предпринимать все необходимые действия для прохождения согласований необходимых документов, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Цена договора составила 13 400 000 руб., включая НДС. В качестве приложения к договору подписан календарный план выполнения работ, согласно которому услуги по техническому сопровождению землеустроительных работ должны быть выполнены в период с 20.07.2009 по 22.10.2009.

23.11.2009 между указанными лицами составлен акт №22-09 приемки-передачи работ по межеванию земельных участков, заключению договоров аренды земельных участков для проведения СМР с правообладателями земельных участков (земли с/х юридических лиц, земли лесного фонда), предварительные работы для оформления правоотношений на земли открытого акционерного общества «РЖД», согласно которому цена работ определена в размере 13 400 000 руб., в том числе НДС 2 044 067,79 руб.

На основании приведенных обстоятельств налоговым органом сделан вывод о том, что ООО «Террикон», ООО «ДВ-Ойл», ООО «Магистраль», ООО «Градиент», ООО «Электромастер», ООО «Форсан ДВ» фактически не могли осуществлять техническое сопровождение комплекса землеустроительных работ, были использованы ООО «Геотрест» с целью завышения расходов путем создания фиктивного документооборота без осуществления реальных хозяйственных операций.

Установленные налоговым органом по результатам проверки обстоятельства и выводы, изложенные в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.01.2014 №13-12/3, подтверждены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 12.11.2014 делу №А73-10800/2014.

Вместе с тем, ООО «Газпром инвест Восток» также не давало согласия на привлечение ООО «Террикон», ООО «ДВ-Ойл», ООО «Магистраль», ООО «Градиент», ООО «Электромастер», ООО «Форсан ДВ» в качестве субподрядных организаций, как того требует пункт 4.2.2 договора от 20.05.2009 №ГИВ 09/05/20/19.

Кроме того, вышеперечисленные общества в Министерство природных ресурсов Хабаровского края, администрации Хабаровского района, Вяземского района, района имени Лазо, Нанайского района, Ульчского района, Комсомольского района, Николаевского района, краевые государственные казенные учреждения: «Комсомольское лесничество», «Ульчское лесничество», «Николаевское лесничество», «Оборское лесничество», «Аванское лесничество», «Хабаровское лесничество», Управление Росреестра по Хабаровскому краю по вопросам производства землеустроительных работ, выдачи разрешений на строительство, заключения и (или) регистрации договоров аренды не обращались.

Общая сумма денежных средств, фактически перечисленных субподрядным организациям по обозначенным выше договорам, составила 63 347 000 руб.

Ссылаясь на положения статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах с ограниченной ответственностью), статью 15, пункт 3 статьи 53, статью 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), и полагая, что Громов Ю.В. заключением вышеперечисленных сделок причинил обществу убытки, ООО «Геотрест» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В пункте 53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» указано, что с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4 статьи 20.4 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), а также о возмещении убытков, причиненных должнику – юридическому лицу его органами (пункт 3 статьи 53 ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», статья 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и т.д.), могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица, в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные акты. По результатам рассмотрения такого заявления выносится определение, на основании которого может быть выдан исполнительный лист.

Положениями статьи 15 ГК РФ закреплено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Основанием для удовлетворения требования о взыскании убытков является совокупность условий: факт причинения убытков, наличие причинной связи между понесенными убытками и виновными действиями ответчика, документально подтвержденный размер убытков.

По общему правилу, установленному статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу пункта 3 статьи 53 ГК РФ (в действовавшей в спорный период редакции) лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Согласно пунктам 2 и 3 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник (пункт 5 названной статьи Закона).

Привлечение единоличного исполнительного органа к ответственности зависит от того, действовал ли он при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть, проявлял ли он заботливость и осмотрительность и принял ли все необходимые меры для надлежащего исполнения своих обязанностей.

Исходя из разъяснений, изложенных в пунктах 1 – 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган – директор, генеральный директор и т.д.), обязано действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причинение юридическому лицу убытков в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т.п.).

Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации, до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации.

Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

Исследовав и оценив вышеназванные обстоятельства и представленные в материалы дела доказательства, арбитражные суды первой и апелляционной инстанций пришли к следующим выводам: руководителем ООО «Геотрест», которым являлся Громов Ю.В, был организован формальный документооборот (оформление хозяйственных договоров и актов приемки якобы выполненных по данным договорам работ) в отсутствие реальных хозяйственных связей с обществами «Террикон», «ДВ-Ойл», «Магистраль», «Градиент», «Электромастер», «Форсан ДВ» и, как следствие, в отсутствие адекватного встречного исполнения со стороны указанных организаций; Громов Ю.В., подписями которого скреплены все договоры с обществами «Террикон», «ДВ-Ойл», «Градиент», «Магистраль», «Электромастер», «Форсан ДВ», а также акты приемки выполненных работ, не мог не знать о том, что фактически соответствующие работы не выполнялись; договоры: от 03.03.2009 №1120-09 с ООО «Террикон», от 21.01.2009 №2305/09 с ООО «ДВ-Ойл», от 22.01.2009 №135/2009, от 15.04.2009 №00000123/2009 с ООО «Градиент» совершены датами, предшествующими заключению договора от 20.05.2009 №ГИВ 09/05/20/19 с ООО «Газпром инвест Восток», то есть на момент их подписания основания для выполнения соответствующих работ по объекту «Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток» отсутствовали (как для самого ООО «Геотрест», так и для субподрядчиков); договор №23-05/09 ООО «ДВ-Ойл» датирован 21.01.2009 – за четыре месяца до даты создания ООО «ДВ-Ойл» (запись о регистрации общества внесена в ЕГРЮЛ 13.04.2009), что свидетельствует о недобросовестности действий Громова Ю.В. при оформлении оправдательных документов и при переводе денежных средств контрагентам. Вместе с тем, заключая договоры и предполагая перечисление существенных денежных средств, действуя разумно, Громов Ю.В. должен был и мог проверить их деловую репутацию, наличие материальной базы и трудовых ресурсов, необходимых для производства соответствующих работ, чего сделано не было; при приемке результатов работ (если таковая в действительности имела место) руководителю должника следовало проверить отчеты о выполненных работах, сопоставить объемы работ, предъявленные к оплате спорными контрагентами, и объемы работ, выполненные иными субподрядными организациями, в этом случае стало бы очевидным, что фактически ООО «Террикон», ООО «ДВ-Ойл», ООО «Градиент», ООО «Магистраль» работы не выполняли и предъявляют к оплате работы, выполненные иными субподрядчиками, и основания для их оплаты отсутствуют. В результате организации фиктивного документооборота и занижения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, налогу на прибыль организаций, ООО «Геотрест» решением ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому от 22.01.2014 №1312/3 было привлечено к налоговой ответственности, а именно: к должнику применены финансовые санкции в форме пеней в сумме 7 356 788,92 руб. и штрафов в сумме 96 000 руб., уплата которых влечет уменьшение имущественной массы должника. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 12.11.2014 по делу №А73-10800/2014, в удовлетворении заявления ООО «Геотрест» о признании данного решения ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому от 22.01.2014 №13-12/3 недействительным в полном объеме отказано.

Таким образом, установив, что общая сумма причиненных Громовым Ю.В. ООО «Геотрест» убытков составила 70 799 788,92 руб., из которых: 63 347 000 руб. – сумма денежных средств, безосновательно перечисленных ООО «Террикон», ООО «ДВ-Ойл», ООО «Магистраль», ООО «Градиент»; 7 452 788,92 руб. – неустойка и штрафные санкции, примененные к должнику решением ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому от 22.01.2014 №13-12/3, а также приняв во внимание, что действия Громова Ю.В. не отвечали интересам должника, а сделки совершены на заведомо невыгодных для должника условиях с лицами, заведомо не способными исполнить обязательства и в результате их совершения из состава активов ООО «Геотрест» выведены денежные средства в отсутствие какого-либо встречного предоставления, суды обеих инстанций удовлетворили требования общества в полном объеме.

Оснований для переоценки сделанных судами выводов в материалах дела не имеется, доказательств их опровергающих также не представлено.

Доводы заявителя кассационной жалобы о недоказанности недобросовестности действий Громова Ю.В., отклоняются окружным судом на том основании, что все договоры и акты приемки якобы выполненных работ скреплены личными подписями бывшего директора общества, и, подписывая акты приемки выполненных работ и платежные поручения на их оплату, разумно и добросовестно действующий руководитель должен был убедиться в реальности выполнения работ и в их поступлении в общество, чего Громовым Ю.В. сделано не было.

Доказательства того, что Громов Ю.В. действовал добросовестно в интересах ООО «Геотрест» материалы дела не содержат.

Ссылка заявителя жалобы на то, что недобросовестность руководителя ООО «Геотрест» отсутствует, поскольку выполненные спорными контрагентами работы были впоследствии переданы ООО «Газпром инвенст Восток» и оплачены, также отклоняется поскольку, как установлено судами из материалами дела, а также по результатам рассмотрения дела №А73-10800/2014, все работы, якобы выполненные спорными контрагентами, фактически выполнялись либо силами ООО «Геотрест», либо силами иных субподрядчиков, следовательно, передача спорных работ ООО «Газпром инвест Восток» не осуществлялась и последним не оплачивалась. Доказательств обратного заявителем не представлено.

Отсутствие в 2009 – 2010 годах опубликованных списков «фирм-однодневок» не исключает необходимости проявления осмотрительности при выборе контрагента и при приемке выполненных работ. Так согласно представленным в материалы дела выпискам из ЕГРЮЛ (в отношении всех организаций) и уставам (ООО «ДВ Ойл», ООО «Градиент», ООО «Магистраль», ООО «Террикон») ни для одной из спорных организаций выполнение землеустроительных работ не является профильным направлением деятельности, на что Громов Ю.В. не мог не обратить внимания; по каким причинам были выбраны именно спорные контрагенты (положительная деловая репутация, рекомендации иных заказчиков, участие в государственных закупках и т.д.), запрашивались ли сведения о наличии (отсутствии) к ним претензий в налоговых органах ответчик не указал.

Ссылка заявителя жалобы на невозможность применения преюдициальности обстоятельств, установленных судами в рамках дела №А73-10800/2014, т.к. Громов Ю.В. не был стороной по данному делу, признается несостоятельной, поскольку вынесенные судебные акты по названному делу являются одними из числа доказательств по настоящему спору.

Выводы судебных инстанций основаны на исследовании и оценке совокупности представленных в деле доказательств, как это предусмотрено статьей 71 АПК РФ. Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать представленные в материалы дела доказательства и устанавливать иные обстоятельства дела, чем те, что установлены судами первой и апелляционной инстанций, поскольку указанные действия выходят за пределы его полномочий в силу норм действующего процессуального законодательства (глава 35 АПК РФ).

Нарушений норм материального и процессуального права, в том числе влекущих отмену судебных актов по безусловным основаниям, окружным судом не установлено.

При таких обстоятельствах обжалуемые определение и постановление судов отмене, а кассационная жалоба удовлетворению, не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 09.05.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2016 по делу №А73-11012/2015 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья Е.О. Никитин

Судьи М.М. Саранцева

А.А. Шведов