Гражданский кодекс часть 1

Резолютивная часть постановления объявлена мая 2019 года .
Постановление изготовлено в полном объеме мая 2019 года .

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Черноусовой О.Ю.

судей Беловой Л.В.

ФИО1

рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Ямало-Ненецкому автономному округу на решение
от 29.10.2018 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа (судья Кустов А.В.) и постановление от 06.02.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Лотов А.Н., Грязников А.С., Шиндлер Н.А.) по делу № А81-6629/2018 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «23БЕТ.РУ» (115114, город Москва, Дербеневская набережная, дом 7, строение 23, помещение 34, ИНН 5018092611,
ОГРН 1045003352140) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Ямало-Ненецкому автономному округу (629851, Ямало-Ненецкий автономный округ, Пуровский район, город Тарко-Сале, улица 50 лет Ямала, дом 7, ИНН 8911006266, ОГРН 1048900853517) о признании недействительным предписания.

В заседании приняли участие представители:

от общества с ограниченной ответственностью «23БЕТ.РУ» – ФИО2 по доверенности от 25.04.2019;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Ямало-Ненецкому автономному округу – ФИО3 по доверенности
от 27.12.2018.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью «23БЕТ.РУ» (далее – общество, ООО «23БЕТ.РУ») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Ямало-Ненецкому автономному округу (далее – инспекция, лицензирующий орган) от 31.07.2018.

Решением от 29.10.2018 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа, оставленным без изменения постановлением
от 06.02.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда, заявленное требование удовлетворено.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, инспекция просит отменить принятые по делу судебные акты, ссылаясь на нарушение норм права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела, и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению подателя кассационной жалобы, обществом нарушен запрет, установленный частью 5 статьи 15 Федерального закона от 29.12.2006
№ 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ); судами неправомерно не принято в качестве надлежащего доказательства по делу представленное инспекцией заключение эксперта от 28.06.2017.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «23БЕТ.РУ» просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству.

Проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзыве на нее и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судами,
ООО «23БЕТ.РУ» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании выданной Федеральной налоговой службой лицензии от 26.06.2012 № 23.

По результатам проведенной инспекцией внеплановой выездной проверки соблюдения обществом лицензионных требований (обособленное подразделение по адресу: Ямало-Ненецкий автономный округ, <...>, помещения №№1-5, литера «б») выдано предписание от 31.07.2018, в соответствии с которым
ООО «23БЕТ.РУ» надлежало в срок до 30.08.2018 устранить нарушения пункта 4 части 2, частей 3.13 и 5 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, подпункта «г» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации
и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации
от 26.12.2011 № 1130 (далее – Положение о лицензировании), выразившиеся в следующем:

- использование числовых значений в позиции 4-го знака после запятой значений температуры и влажности воздуха метеодатчиков
ООО «ЭкоСтройИндустрия», которые являются случайными величинами, не зависящими от самих показаний температуры и влажности, не соответствует требованиям Закона № 244-ФЗ, поскольку использование устройств, программ, и иных алгоритмов генерирования случайных чисел дает организатору азартных игр возможность просчитать исходы событий
и заложить в них процент выигрыша и проигрыша, что свидетельствует
о зависимости исхода события от действия организатора;

- использование для формирования событий в букмекерской деятельности правил формирования (преобразования) числовых значений для букмекерских контор, разработанных ООО «Интегратор», а именно – методов №№ 1, 2 и 3, не соответствует требованиям Закона № 244-ФЗ, поскольку разработка и принятие данных правил формирования событий организатором азартных игр является действием, направленным на получение зависимости исходов события от принятых организатором правил;

- использование дополнения № 3 к правилам проведения азартных игр, приема ставок и выплаты выигрышей ООО «23Бет.ру» не соответствует требованиям Закона № 244-ФЗ, поскольку данными правилами оформлено заключение пари на исходы событий, являющимися случайными величинами, генерируемыми метеодатчиками, что позволяет организатору закладывать в этих правилах процент выигрыша;

- использование букмекерских терминалов, с помощью которых игрок, нажав соответствующую кнопку, может самостоятельно решить когда событие, на исход которого он сделал ставку, начнет совершаться, не соответствует требованиям Закона № 244-ФЗ, поскольку в этом случае исход события зависит от действия игрока;

- игроку не предоставлена возможность наблюдать развитие события, заключаемого в том, каким образом формируются итоговые числовые значения (события) на мониторе терминала, и удостовериться
в достоверности исхода того или иного события;

- использование числовых значений в позиции 4-го знака после запятой значений температуры и влажности воздуха метеодатчиков
ООО «ЭкоСтройИндустрия», которые являются случайными величинами, не зависящими от самих показаний температуры и влажности, не соответствует требованиям Закона № 244-ФЗ, поскольку использование устройств, программ, и иных алгоритмов генерирования случайных чисел дает организатору возможность самостоятельно менять исходные сведения (датчики);

- пункт приема ставок букмекерской конторы расположен
в помещении, в котором осуществляется деятельность, не связанная
с организацией и проведением азартных игр или оказанием сопутствующих азартным играм услуг (реализация товаров, деятельность ООО «Акцент»).

Не согласившись с указанным предписанием лицензирующего органа, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Признавая недействительным оспариваемое предписание, суды первой
и апелляционной инстанций пришли к выводу о недоказанности инспекцией нарушения обществом требований статьи 15 Закона № 244-ФЗ при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр
в букмекерских конторах и тотализаторах.

Суд округа, оставляя без изменения обжалуемые судебные акты, исходит из доводов кассационной жалобы и конкретных обстоятельств дела.

В соответствии с пунктом 31 части 1 статьи 12 Федерального закона
от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Согласно подпункту «г» пункта 4 Положения о лицензировании к числу лицензионных требований, предъявляемых к лицензиату при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, относится обеспечение лицензиатом выполнения требований статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

В силу пункта 4 части 2 статьи 15 Закона № 244-ФЗ букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок не могут быть расположены в помещениях, в которых осуществляется деятельность, не связанная с организацией и проведением азартных игр или оказанием сопутствующих азартным играм услуг.

К сопутствующим азартным играм услугам относятся, в том числе услуги общественного питания (пункт 24 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

В соответствии с разделом 3 ГОСТа 30389-2013 «Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования», введенного в действие приказом Межгосударственного совета по стандартизации, метрологии
и сертификации от 22.11.2013 № 1676-ст (далее – ГОСТ 30389-2013), ресторан, кафе, бар, кафетерии, закусочная являются предприятиями (объектами) общественного питания, то есть имущественным комплексом, используемым для оказания услуг общественного питания, в том числе для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг.

При этом под баром понимается предприятие (объект) питания, оборудованное барной стойкой и реализующее, в зависимости от специализации, алкогольные и (или) безалкогольные напитки, горячие
и прохладительные напитки, блюда, холодные и горячие закуски
в ограниченном ассортименте, покупные товары (пункт 3.4 ГОСТа
30389-2013), под кафетерием – предприятие (объект) общественного питания, оборудованное буфетной или барной стойкой, реализующее
с потреблением на месте горячие напитки, прохладительные напитки, ограниченный ассортимент продукции общественного питания из полуфабрикатов высокой степени готовности, в том числе бутерброды, хлебобулочные и кондитерские изделия, горячие блюда несложного изготовления и покупные товары (пункт 3.7 ГОСТа 30389-2013).

Как следует из материалов дела и установлено судами,
ООО «23БЕТ.РУ»осуществляет лицензируемый вид деятельности
в помещении, в котором также производится реализация иным хозяйствующим субъектом (ООО «Акцент») продуктов питания (чипсы, фисташки, безалкогольные напитки) и пива через барную стойку (имеется объявление о разрешении употреблять пиво только в месте продажи).

Принимая во внимание ассортимент продукции, способ и место ее реализации, суды пришли к обоснованному выводу об оказании в спорном помещении услуг общественного питания, сопутствующих азартным играм, что не является нарушением запрета, предусмотренного пунктом 4 части 2 статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

Согласно части 3.13 статьи 15 Закона № 244-ФЗ в пунктах приема ставок букмекерской конторы и пунктах приема ставок тотализатора должны размещаться технические средства связи, предназначенные для приема информации из процессингового центра букмекерской конторы, процессингового центра тотализатора или из процессингового центра интерактивных ставок букмекерской конторы, процессингового центра интерактивных ставок тотализатора о рассчитанных выигрышах, о развитии и об исходе события, от которого зависит результат пари, передачи информации в процессинговый центр букмекерской конторы, процессинговый центр тотализатора или в процессинговый центр интерактивных ставок букмекерской конторы, процессинговый центр интерактивных ставок тотализатора о принятых ставках, выплаченных
и невыплаченных выигрышах.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что при осуществлении лицензируемой деятельности обществом применяется терминал «БТ-2», который является одним из технических средств связи, предназначенных для отображения процесса приема ставок, отображения результата пари, приема информации из процессингового центра букмекерской конторы о рассчитанных выигрышах, о развитии и об исходе события, от которого зависит результат пари, передачи информации
в процессинговый центр букмекерской конторы о принятых ставках, выплаченных и невыплаченных выигрышах. При этом из содержания акта проверки от 26.07.2018 усматривается, что на мониторе указанного терминала отображаются показания датчиков и конечные числовые значения сформированного события. Вопреки доводам инспекции участнику пари предоставлена возможность наблюдения развития события и удостоверения
в достоверности исхода того или иного события.

Материалами дела не подтверждается нарушение ООО «23БЕТ.РУ» положений части 3.13 статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Закона № 244-ФЗ в букмекерских конторах, тотализаторах, в их пунктах приема ставок не могут проводиться азартные игры, при которых исход событий, относительно которых заключаются основанные на риске соглашения о выигрыше, зависит от действий организатора данных видов азартных игр, его работников
и участников азартных игр, действий, связанных с организацией
и проведением иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей), а также не могут проводиться пари, при которых исход основанных на риске соглашений о выигрыше зависит от изменений курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации или другой иностранной валюте, результатов проведения иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей).

Судами установлено, что обществом заключаются пари на исход событий в виде числовых значений изменений метеодатчиков, которые
в целях определения финансового результата пари рассчитываются методами, предусмотренными правилами формирования (преобразования) числовых значений для букмекерских контор, разработанными
ООО «Интеграл». Информация о развитии и об исходе событий поступает
в адрес ООО «23БЕТ.РУ» от поставщика информации о событиях, основанных на числовых значениях измерений метеодатчиков (температура, влажность воздух).

Доводы инспекции со ссылкой на заключении эксперта от 28.06.2017, подготовленное старшим преподавателем кафедры управления
и информационных технологий в деятельности ОВД Омской академии МВД России, о том, что исход события, от которого зависит результат пари, обусловлен исключительно действиями общества и его партнера, одновременно исход такого пари, заключаемого обществом со своими клиентами через терминалы «БТ-2» , установленные в букмекерской конторе, зависит от действий клиента (от того, на какую кнопку он нажмет), отклонены судами, поскольку представленное доказательство не отвечает критериям относимости и допустимости (составлено в рамках иной проверки, в иной период времени, в отношении иных объектов
и действующих правил).

С учетом изложенного суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии у лицензирующего органа правовых оснований для выдачи
ООО «23БЕТ.РУ» оспариваемого предписания об устранении нарушений лицензионных требований и правомерно удовлетворили заявленное требование.

Доводы подателя кассационной жалобы о нарушении обществом положений части 5 статьи 15 Закона № 244-ФЗ по существу направлены на иную оценку доказательств и установленных судами нижестоящих инстанций фактических обстоятельств, в связи с чем не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанции исходя из определенных
в статье 286 АПК РФ пределов его компетенции.

Суд кассационной инстанции не усматривает предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

п о с т а н о в и л:

решение от 29.10.2018 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа и постановление от 06.02.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А81-6629/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий О.Ю. ФИО4

Судьи Л.В. ФИО5

ФИО1