Гражданский кодекс часть 1

от открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт» – ФИО3, представитель по доверенности от 10.01.2018 № 2, ФИО4, представитель по доверенности от 14.06.2018 № 50

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ФИО1, ФИО2

на решение от 23.08.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2018

по делу № А51-7892/2018 Арбитражного суда Приморского края

по иску акционеров открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт» ФИО1, ФИО2

к открытому акционерному обществу «Владивостокский морской рыбный порт»

о признании решения Совета директоров открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт» по вопросам № 8 и № 9 повестки заседания совета директоров от 02.04.2018 недействительными

Акционеры открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес (место нахождения): 690012, <...>, далее - ОАО «ВМРП», общество) ФИО1 и ФИО2 (далее – истцы, акционеры) обратились в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к ОАО «ВМРП» (далее – ответчик) с требованиями:

- о признании решения совета директоров ОАО «ВМРП» по вопросам № 8 и № 9 повестки заседания совета директоров от 02.04.2018 недействительным;

- об обязании совета директоров ОАО «ВМРП» при принятии решения по вопросам распределения прибыли владельцам привилегированных акций общества руководствоваться пунктом 9.11 Устава общества, утвержденным решением годового общего собрания акционеров ОАО «ВМРП» протоколом от 18.06.2014 № 20 (далее - Устав), а именно:

определить величину прибыли, подлежащую распределению между владельцами привилегированных именных акций общества исходя из величины чистой прибыли, полученной обществом в 2017 году, указать данную величину в бюллетене для голосования по вопросу утверждения распределения прибыли общества за 2017 год;

определить размер дивиденда, причитающегося на одну привилегированную акцию общества, в соответствии с Уставом общества, указать размер дивидендов в бюллетене для голосования по вопросу о выплате дивидендов по привилегированным акциям типа «А» за 2017 год;

вынести вопрос о выплате дивидендов в размере, определённом в соответствии с пунктом 9.11 Устава общества, на рассмотрение годового собрания акционеров общества.

Решением от 23.08.2018, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2018, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, истцы обратились в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просят отменить обжалуемые судебные акты и удовлетворить иск в полном объеме.

В обоснование жалобы приводят доводы о том, что выводы судов не соответствуют обстоятельствам дела и противоречат действующим нормам материального права. Считают, что принимая решение об отказе в иске, суды неверно интерпретировали требование истцов к совету директоров ОАО «ВМРП» как требование об обязании общества выплатить дивиденды; не учли разницу в праве, предоставляемом владельцам обыкновенных и привилегированных акций, закрепленном в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту - Закон об акционерных обществах) и Уставе общества. Указывают, что совет директоров, формулируя вопросы в повестку дня общего собрания акционеров, нарушил не только требования Устава общества, но и действующего положения о Совете директоров, утвержденного решением высшего органа общества - годового общего собрания акционеров ОАО «ВМРП» от 31.05.2007 № 13 (пункты 1.3, 2.1, 2.2), не учитывал интересы владельцев привилегированных акций общества. Полагают, что нарушение прав акционеров выражается в лишении их права принять обоснованное решение о выплате или не выплате дивидендов по привилегированным акциям общества; суды пришли к ошибочному выводу, что совет директоров не обязан соблюдать положения пункта 9.11 Устава ОАО «ВМРП», в котором закреплено право акционеров, владельцев привилегированных акций, на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Считают, что совет директоров обязан подготовить к собранию акционеров расчет дивидендов в соответствии с пунктом 9.11 Устава общества и сформулировать таким образом, чтобы акционеры в результате голосования приняли решение, результатом которого, стала бы выплата или не выплата дивидендов.

В судебном заседании суда округа, проведенном с использованием систем видеоконференц-связи, при содействии Пятого арбитражного апелляционного суда, заявители поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представители ОАО «ВМРП» возражали относительно удовлетворения жалобы, поддержали позицию, изложенную в отзыве на кассационную жалобу.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке, предусмотренном статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), с учетом доводов кассационной жалобы, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судами, в соответствии с выписками из реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО «ВМРП», истцу ФИО1 принадлежит 861 шт. обыкновенных именных акций и 600 шт. привилегированных именных бездокументарных акций типа «А». Истцу ФИО2 принадлежит 1 148 шт. обыкновенных именных акций и 800 шт. привилегированных именных бездокументарных акций типа «А».

В соответствии с пунктом 9.11 Устава ОАО «ВМРП» акционеры – владельцы привилегированных акций типа «А» имеют права на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа «А», устанавливается в размере 10 процентов чистой прибыли общества по итогам финансового года, разделенной на общее количество привилегированных акций типа «А». При этом если сумма дивидендов, выплачиваемая обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году, превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа «А», размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям.

На заседании совета директоров ОАО «ВМРП» 02.04.2018 приняты решения, оформленные протоколом № 8, в том числе по вопросам повестки дня № 8 «О предварительном утверждении распределения прибыли общества по результатам отчетного 2017 года» и № 9 «О рекомендациях по размеру и порядку выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа А за 2017 год»:

- 8.1. Предварительно утвердить распределение прибыли общества по результатам отчетного 2017 года: чистая прибыль, всего – 191 643 794 руб., в том числе: фонд накопления (капвложения) – 191 643 794 руб.;

- 8.2. Рекомендовать распределение прибыли общества по результатам отчетного 2017 года на утверждение годовому общему собранию акционеров 07.06.2018;

- рекомендовать годовому общему собранию акционеров ОАО «ВМРП» принять решение: дивиденды по размещенным привилегированным именным бездокументарным акциям типа А, государственный регистрационный номер 2-01-30507-F от 28.08.2003, за 2017 отчетный год не выплачивать.

Истцы, не согласившись с принятыми советом директоров ОАО «ВМРП» решениями и полагая, что советом директоров не соблюдены положения пункта 9.11 Устава, обратились в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым иском.

Согласно разъяснению, данному в пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», решение совета директоров (наблюдательного совета) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям закона, иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Принимая судебные акты об отказе в удовлетворении исковых требований, суды пришли к выводу о том, что по настоящему спору истцами не доказано наличие правовых оснований, позволяющих признать недействительными обжалуемые решения совета директоров, а также нарушение их прав и законных интересов, так как нормами Закона об акционерных обществах и Уставом общества не установлен запрет на принятие решения о невыплате или выплате в неполном размере дивидендов по привилегированным акциям общества при наличии чистой прибыли по итогам последнего финансового года. В рамках своих полномочий совет директоров общества вправе самостоятельно определять, какие действия необходимо совершить в целях обеспечения эффективности бизнеса. Решения совета директоров ОАО «ВМРП» (протокол от 02.04.2018), по вопросам повестки дня № 8 и № 9, носят рекомендательный характер и не обязывают акционеров, участвующих в общем собрании, голосовать определенным образом.

Суд округа считает выводы судов правильными, соответствующими материалам дела и применяемым к спорным правоотношениям нормам материального права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона об акционерных обществах, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Согласно Закону об акционерных обществах право на получение дивидендов является одним из прав акционеров - владельцев обыкновенных акций общества и акционеров - владельцев привилегированных акций общества, причем размер дивиденда по привилегированным акциям каждого типа должен быть определен в уставе общества (пункт 2 статьи 31 и пункт 2 статьи 32 Закона).

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона об акционерных обществах, общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (пункт 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах).

Согласно пункту 3 статьи 43 указанного Закона, решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с пунктом 13.1 Устава ОАО «ВМРП» высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Его компетенция определена пунктом 13.2 Устава и включает в себя, в том числе, принятие решения по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и убытков общества по результатам финансового года (подпункты 10, 11).

В силу подпункта 11 пункта 1 статьи 65 Закона об акционерных обществах принятие решения о рекомендациях по выплате дивидендов по акциям и порядку его выплаты относится к исключительной компетенции совета директоров.

Статьей 14 Устава ОАО «ВМРП» определены полномочия совета директоров общества, к которым, в том числе, отнесены вопросы о рекомендациях общему собранию акционеров по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, по порядку распределения прибылей и убытков общества (подпункт 14).

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», разъяснено, что решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры - требовать их выплаты.

Данная правовая позиция согласуется с разъяснениями, содержащимися в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 24.02.2004 № 3-П, а также в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2014 № ВАС-18948/13, согласно которым в силу конституционного принципа свободы экономической деятельности общее собрание акционеров вправе самостоятельно принимать стратегические экономические решения. К таким решениям относится и решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты по каждой категории (типа).

Действующим законодательством решение вопроса о распределении прибыли и убытков общества, исходя из показателей финансово-хозяйственной деятельности общества, в том числе и о выплате дивидендов, отнесено к полномочиям общества и его акционеров.

Таким образом, суды пришли к правильному выводу, что оспариваемые решения о предварительном утверждении распределения прибыли общества по результатам отчетного 2017 года и о рекомендациях по размеру и порядку выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа «А» за 2017 год, приняты советом директоров ОАО «ВМРП» в пределах его компетенции, определенной Законом об акционерных обществах и Уставом общества, и не нарушают права и законные интересы истцов с учетом приведенных нормативных положений и разъяснений высшей судебной инстанции.

Судами принято во внимание, что советом директоров общества было рекомендовано общему собранию акционеров принять решение не выплачивать дивиденды по всем категориям (типам) акций, в связи с чем, кто-либо из акционеров не был поставлен в более выгодные условия по сравнению с другими, так как выплата дивидендов не будет произведена ни владельцам обыкновенных акций, ни владельцам привилегированных акций. Одновременно совет директоров рекомендовал не выплачивать вознаграждение членам совета директоров. Полученную обществом чистую прибыль по итогам 2017 года было рекомендовано направить на капитальные вложения, то есть инвестировать в развитие общества.

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 16.10.2007 № 677-0-0 указано, что определение в уставе размера дивидендов, подлежащих выплате по привилегированным акциям, в том числе кумулятивным, не меняет природу прав акционера, возникающих на основе членства в компании и дополнительных юридических фактов (как правило, на основе решения общего собрания акционеров либо совета директоров общества). Ни в отношении владельцев обыкновенных акций, ни в отношении владельцев привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен в уставе, на обществе не лежит обязанность по распределению дивидендов. Для возникновения права на получение дивидендов по привилегированным акциям, размер которых определен в уставе, необходимым условием является принятие решения соответствующим органом управления. Установление в уставе размера возможных дивидендов лишь гарантирует владельцам привилегированных акций, в случае объявления дивидендов в меньшем размере либо если не было принято решение о выплате дивидендов, предоставление права на участие в управлении (пункт 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, по смыслу статьи 42 Закона об акционерных обществах дивиденды не являются гарантированным источником доходов акционеров.

В связи с чем, ссылки заявителей на не соблюдение советом директоров положений пункта 9.11 Устава общества, основаны на неверном толковании норм права.

Доводы заявителей о том, что принятые советом директоров решения лишают акционеров права принять обоснованное решение о выплате или не выплате дивидендов по привилегированным акциям общества, так как вопрос, выносимый на рассмотрение общего собрания акционеров общества, сформулирован с нарушением положений Устава общества и расчет дивидендов в соответствии с пунктом 9.11 Устава советом директоров не произведен, не приняты судом округа.

Судом апелляционной инстанции обоснованно указано, что само по себе несогласие истцов с формулировками вопросов в части распределения прибыли и рекомендациями в отношении дивиденда по привилегированным акциям, выносимые советом директоров на рассмотрение общего собрания акционеров общества по результатам финансово-хозяйственной деятельности ОАО «ВМРП» за 2017 год, не свидетельствуют о нарушении советом директоров требований Закона об акционерных обществах и Устава общества, поскольку совет директоров действовал в рамках предоставленных ему полномочий.

Вопреки доводам заявителей, обязательность составления советом директоров расчета дивидендов по привилегированным акциям от чистой прибыли по итогам финансового года, пунктом 9.11 Устава общества не предусмотрена.

Из анализа норм Закона об акционерных обществах следует, что компетенция общего собрания акционеров в акционерном обществе ограничена. Несмотря на то, что собрание - это высший орган управления акционерного общества, оно не вправе принять решение о выплате дивидендов при отсутствии соответствующей рекомендации совета директоров общества. Собрание может отклонить рекомендацию совета директоров о выплате дивидендов, снизить рекомендуемую ставку дивиденда, но оно не вправе повысить ставку либо принять решение о выплате дивидендов, если совет директоров не принимал такого решения либо считает это нецелесообразным.

Поскольку советом директоров было принято решение о рекомендации не выплачивать дивиденды, в том числе по привилегированным акциям, составление расчетов дивидендов по данному типу акций не требовалось, и отсутствие указанного расчета не могло повлиять на права акционеров реализовать свое право голоса по внесенным в повестку дня спорным вопросам.

Суд округа считает, что при рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

С учетом изложенного кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Приморского края от 23.08.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2018 по делу № А51-7892/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья И.В. Лазарева

Судьи Е.Н. Головнина

А.А. Шведов