Гражданский кодекс часть 1

к «Азиатско-Тихоокеанский Банк» (акционерное общество) (ОГРН: 1022800000079, ИНН: 2801023444, адрес: 675004, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Амурская, д. 225)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Компания SCI FINANCE B.V. (номер 34246495, Нидерланды), небанковская кредитная организация акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» (ОГРН: 1027739132563, ИНН: 7702165310; адрес: 105066, г. Москва, ул. Спартаковская, д. 12), общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (ОГРН: 1177746688130, ИНН: 7714997584, адрес: 119049, г. Москва, ул. Мытная, д. 18, пом. 209), Центральный банк Российской Федерации (ОГРН: 1037700013020, ИНН: 7702235133, адрес: 107016, г. Москва, ул. Неглинная, д. 12), Федеральная служба по финансовому мониторингу (ОГРН: 1047708022548, ИНН: 7708234633, адрес: 107450, г. Москва, ул. Мясницкая, д. 39/1)

о взыскании убытков

УСТАНОВИЛ:

Криушин Олег Евгеньевич (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к «Азиатско-Тихоокеанский банк» (публичное акционерное общество) (в настоящее время в форме акционерного общества; далее – «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) или (АО), банк, ответчик) о взыскании в рублях суммы убытков, эквивалентной 200 000 долларам США.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Компания SCI FINANCE B.V., небанковская кредитная организация акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» (далее – НКО АО НРД), общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (далее – ООО «УК ФКБС»), Центральный банк Российской Федерации (далее – Банк России), Федеральная служба по финансовому мониторингу Российской Федерации.

Решением суда от 11.06.2021 исковые требования удовлетворены в полном объеме. С «Азиатско-Тихоокеанский банк» (АО) в пользу Криушина О.Е. взысканы убытки в размере 14 652 720 руб.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2021 решение суда от 11.06.2021 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением и апелляционным постановлением, «Азиатско-Тихоокеанский банк» (АО) в кассационной жалобе просит их отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца. По мнению заявителя жалобы, банк не отвечал ценными бумагами истца, являющимися в соответствии со статьями 128 и 142 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ, Кодекс) самостоятельными объектами гражданских прав, по собственным обязательствам. Отмечает, что истец, не воспользовавшись правом по оспариванию присвоенного ему статуса квалифицированного инвестора в течение года, т.е. до 02.11.2016, а извлекая выгоду в виде регулярного получения высокого процентного дохода и не подавая брокеру поручений на продажу облигаций, в итоге переложил свои риски на банк, что не отвечает принципу добросовестности (статья 1 ГК РФ). Указывает на то, что Криушин О.Е. на основании заявления от 27.07.2015 просил присвоить ему статус квалифицированного инвестора для совершения сделок с акциями, облигациями, паями, иными ценными бумагами и финансовыми инструментам, а также в отношении любых банковских продуктов, предназначенных для квалифицированных инвесторов в соответствии с российским законодательством. В материалах дела отсутствуют доказательства навязывания или понуждения истца к покупке облигаций Компании SCI FINANCE B.V., напротив, истец сам пожелал приобрести указанные облигации. Банк, являясь брокером и депозитарием на рынке ценных бумаг, не совершал каких-либо противоправных действий. Считает, что с учетом даты получения истцом отчета брокера о приеме депозитарием ценных бумаг – 02.11.2015, истцом пропущен срок исковой давности, истекший 02.11.2018. Ссылается на судебную практику.

ООО «УК ФКБС» в отзыве полагает, что кассационная жалоба ответчика подлежит удовлетворению, поскольку выводы судов являются немотивированными, необоснованными и незаконными, при этом апелляционный суд признал неправильной позицию суда первой инстанции относительно обеспечения обязательств банка облигациями истца, что являлось самостоятельным основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Представители Криушина О.Е. в отзыве на кассационную жалобу и судебном заседании возражали против ее удовлетворения, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие ответчика и третьих лиц.

Заслушав представителя истца, изучив материалы дела, проверив законность решения от 11.06.2021 и постановления от 30.08.2021, с учетом доводов кассационной жалобы и отзывов на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены (изменения) не имеется.

Как установлено арбитражными судами и следует из материалов дела, 10.07.2014 между «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) (заемщик) и Компанией SCI FINANCE B.V. (кредитор), учрежденной и существующей в соответствии с законодательством Нидерландов, заключен договор о предоставлении субординированного займа, согласно которому кредитор по просьбе заемщика согласился предоставить заемщику необеспеченный субординированный заем в размере 42 000 000 долларов США.

Согласно разделу 1 «Определения и толкование» данного договора «облигации» представляют собой облигации участия в займе, которые должны быть выпущены кредитором, действующим в качестве эмитента, в целях финансирования займа.

В соответствии с этим же разделом «основание применения мер» означает любое из следующих событий: значение норматива достаточности базового капитала достигает уровня ниже 2% по состоянию на отчетную дату; заемщик получает от Агентства по страхованию вкладов уведомление о принятии в отношении заемщика решения о реализации согласованного Банком России плана мер по предупреждению банкротства банков, являющихся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, предусматривающего осуществление мер в соответствии с пунктами 3 и 4 части 1 статьи 3 Федерального закона от 27.10.2008 № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31.10.2014» (со всеми изменениями и дополнениями на соответствующий момент времени).

В пункте 2.1 раздела 2 договора субординированного займа закреплено, что заем предоставляется без встречного обеспечения, под которым для целей данного пункта понимаются: (а) денежные средства или иное имущество, полученные прямым или косвенным образом (через третьих лиц) из имущества, предоставленного заемщиком и (или) (б) имущество, предоставленное третьими лицами, а случае, если заемщик прямо или косвенно (через третьих лиц) принял на себя риски (опасность), связанные с предоставлением такого имущества.

В силу пункта 5.4 «Списание» после наступления основания применения мер, которое сохраняется на дату принятия мер по списанию, наступают, в том числе, следующие последствия: обязательства заемщика по возврату основной суммы займа, предусмотренные договором, прекращаются полностью или частично.

В пункт 12.2 договора субординированного займа предусмотрено, что при наступлении одного из следующих событий: (а) начало процесса ликвидации заемщика по любым основаниям; (б) вступление в силу решения компетентного суда Российской Федерации о признании заемщика банкротом; (в) любой отзыв или аннулирование любой лицензии заемщика на осуществление банковской деятельности; или (г) любое событие, которое в соответствии с применимым российским законодательством по своим последствиям аналогично событиям, указанным в вышеприведенных подпунктах, и в силу которого обязательства заемщика по данному договору досрочно прекращаются, кредитор вправе направить заемщику уведомление о том, что в соответствии с законодательством Российской Федерации считается наступившим срок исполнения обязательства по погашению займа в размере основного долга по займу вместе с любыми процентами.

Компанией SCI FINANCE B.V. 10.07.2014 размещены облигации (международный идентификационный номер ISIN: XS1071431065), местом хранения которых являлся Евроклир (Euroclear). Указанные ценные бумаги приняты к учету центральным депозитарием Российской Федерации, осуществляющим свою деятельность в соответствии с Федеральным законом от 07.12.2011 № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» – НКО АО НРД.

Согласно публично размещенной анкете выпуска ценных бумаг, находящихся на обслуживании в НКО АО НРД, и раскрываемой в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными актами Банка России на официальном сайте в сети «Интернет» по адресу: https://www.nsd.ru/ru/dty, облигации эмитента Компании SCI FINANCE B.V., ISIN: XS1071431065 – предназначены для квалифицированных инвесторов.

Впоследствии между «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) (депозитарий) и Криушиным О.Е. (депонент) 19.06.2015 заключен депозитарный договор (договор о счете депо) № D/000245 (далее – депозитарный договор), по условиям которого депозитарий оказывает депоненту услуги, в том числе по хранению сертификатов ценных бумаг (или) учету и удостоверению прав на ценные бумаги депонента путем открытия и ведения депозитарием счета депо депонента и осуществления операций по этому счету.

Согласно пункту 1.2 депозитарного договора его заключение не влечет за собой переход права собственности на ценные бумаги депонента. На ценные бумаги депонента не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Обязанности депозитария установлены разделом 2 депозитарного договора, в числе которых, в частности, названы: открытие и ведение отдельного от других счета депо депонента для учета операций с ценными бумагами (пункт 2.1), выполнение поручений депонента в порядке и в сроки, предусмотренные клиентским регламентом (пункт 2.2), запрет на использование информации о депоненте и о счете депо для совершения действий, наносящих или могущих нанести ущерб законным правам и интересам депонента (пункт 2.15).

Права депозитария определены в разделе 3 депозитарного договора.

В силу пунктов 3.7 – 3.9 депозитарного договора, депозитарий не имеет права: приобретать права залога или удержания по отношению к ценным бумагам депонента, которые находятся на хранении и/или права на которые учитываются в депозитарии, без письменного согласия депонента, определять и контролировать направления использования ценных бумаг депонента, отвечать ценными бумагами депонента по собственным обязательствам, а также использовать их в качестве обеспечения исполнения собственных обязательств.

Депозитарий не несет ответственность перед депонентом в случае неисполнения эмитентом и/или держателем реестра именных ценных бумаг депонента своих обязательств перед владельцами ценных бумаг (пункт 7.5 депозитарного договора).

В соответствии с заявлением о присоединении к Регламенту обслуживания на рынке ценных бумаг (для физических лиц), подписанным и поданным Криушиным О.Е., 22.06.2015 между «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) (депозитарий) и Криушиным О.Е. заключен договор о брокерском обслуживании по исполнению поручений на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (далее – договор о брокерском обслуживании).

Криушиным О.Е. 27.07.2015 подписано и подано в «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) заявление о присвоении ему статуса квалифицированного инвестора для совершения сделок с акциями, облигациями, паями, иными ценными бумагами и финансовыми инструментами, а также в отношении любых банковских продуктов, предназначенных для квалифицированных инвесторов в соответствии с законодательством Российской федерации.

В этот же день Криушину О.Е. направлено уведомление о признании его квалифицированным инвестором, и с этой же даты он согласно уведомлению признан квалифицированным инвестором в отношении брокерских услуг, депозитарных услуг и услуг по доверительному управлению, а также следующих видов ценных бумаг: облигаций, предназначенных для квалифицированных инвесторов; ценных бумаг иностранных эмитентов, не допущенных к публичному размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации; иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг; акций акционерного инвестиционного фонда, предназначенных для квалифицированных инвесторов; инвестиционных паев инвестиционного фонда, предназначенных для квалифицированных инвесторов; инвестиционных паев интервального инвестиционного фонда, предназначенных для квалифицированных инвесторов и (или) иных финансовых инструментов.

В рамках договора о брокерском обслуживании Криушин О.Е. 05.08.2015 подал в «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) поручение на совершение торговых операций, в соответствии с которым поручил брокеру (банку) купить за свой счет облигации эмитента SCI FINANCE B.V., ISIN: XS1071431065 в количестве 200 штук, номинальной стоимостью 1 000 долларов США каждая, по рыночной цене.

«Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) за счет Криушина О.Е. 06.08.2015 приобрел ценные бумаги –SCI FINANCE B.V. 11.00 10/01/20, ISIN: XS1071431065 эмитента Компании SCI FINANCE B.V. Общее количество приобретенных облигаций составило 200 штук номинальной стоимостью 1 000 долларов США каждая. Данные ценные бумаги поступили на счет Криушина О.Е. и были учтены на этом счете.

С 26.04.2018 на основании приказа Банка России от 25.04.2018 № ОД-1076 в «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) введена временная администрация и реализуется План участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства. Функции временной администрации по управлению банком с 26.04.2018 были возложены на ООО «УК ФКБС».

Временной администрацией по управлению банком 25.06.2018 в адрес Компании SCI FINANCE B.V. направлено уведомление о принятии мер по восстановлению финансовой устойчивости кредитной организации путем прекращения обязательств по договору субординированного займа от 10.06.2014 в связи со снижением нормативов достаточности капитала ниже установленного уровня, о чем на официальном сайте Банка России 21.06.2018 была размещена соответствующая информация.

На основании данного уведомления, а также в соответствии с условиями договора субординированного займа от 10.06.2014 и эмиссионными документами выпуска облигаций ISIN: XS1071431065 Компания SCI FINANCE B.V. направила уведомление о прекращении обязательств по облигациям в международную депозитарно-клиринговую систему Euroclear, которая, в свою очередь, направила уведомление в НКО АО НРД о досрочном обязательном погашении облигаций без выплаты денежных средств и купонного дохода.

Euroclear 03.07.2018 списала облигации со счета НКО АО НРД, после чего последняя списала со счетов всех депонентов облигации, в том числе тех, которые учитывались в депозитарии банка на счете Криушина О.Е.

Полагая, что действиями банка ему причинены убытки в размере 200 000 долларов США, Криушин О.Е. обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

В соответствии со статьей 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав является возмещение убытков.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 данного Кодекса.

Положениями статьи 15 ГК РФ закреплено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в пункте 12 постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 ГК РФ). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

Таким образом, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать противоправный характер действий ответчика (вина, неисполнение обязательств), наличие и с разумной степенью достоверности размер убытков, причинно-следственную связь между противоправными действиями и понесенными убытками. Отсутствие одного из вышеперечисленных элементов состава правонарушения влечет за собой отказ в удовлетворении иска.

Как верно отмечено судами, в рассматриваемом случае заявляя требование о взыскании с банка убытков в размере 200 000 долларов США – стоимость списанных облигаций SCI FINANCE B.V., истец должен доказать противоправность действий (бездействия) ответчика и причинно-следственную связь между противоправными действиями (бездействием) и возникшими убытками.

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (пункт 1 статьи 142 ГК РФ).

В соответствии со статьей 816 ГК РФ (действовавшей на момент заключения сторонами депозитарного договора и договора о брокерском обслуживании) облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) облигация – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение (если иное не предусмотрено данным Федеральным законом) в предусмотренный в ней срок от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

В силу пункта 1 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарной деятельностью признается оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием (пункт 2 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг).

На основании пункта 3 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг лицо, пользующееся услугами депозитария по учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом об оказании услуг по учету прав на ценные бумаги именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой частью депозитарного договора.

Согласно пункту 6 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг на ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

В соответствии с пунктом 11 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг если иное не предусмотрено федеральным законом, депозитарий, осуществляющий учет прав на ценные бумаги, обязан оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов в денежной форме по таким ценным бумагам и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг денежных выплат. Депозитарий обязан совершать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и депозитарным договором с депонентом действия, направленные на обеспечение получения депонентом всех выплат, которые ему причитаются по таким ценным бумагам.

Аналогичные положения Закона о рынке ценных бумаг отражены в разделах 2, 3 депозитарного договора от 19.06.2015 № D/000245.

Следовательно, между сторонами существовали правоотношения, условия которых были согласованы сторонами в депозитарном договоре. Именно в рамках указанного договора банк как субъект профессиональной предпринимательской деятельности в области проведения операций по счетам депо и осуществляющий их с определенной степенью риска должен нести ответственность в виде возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязательств по договору.

В обоснование возражений на заявленные требования банк сослался на наличие у Криушина О.Е. статуса квалифицированного инвестора и на особую правовую природу облигаций Компании SCI FINANCE B.V., в связи с чем истец обязан обладать информацией о высоких рисках невозврата денежных средств.

Между тем данные возражения ответчика отклонены судами на основании следующего.

В силу статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее – договор о брокерском обслуживании).

Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Брокер вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается такая сделка (заключается такой договор), является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 Закона о рынке ценных бумаг или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с названным Федеральным законом. При этом ценная бумага или производный финансовый инструмент считаются предназначенными для квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными актами Банка России сделки с такими ценными бумагами (договоры, являющиеся такими производными финансовыми инструментами) могут совершаться (заключаться) исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов. Квалифицированные инвесторы в силу федерального закона и лица, признанные квалифицированными инвесторами в соответствии с данным Федеральным законом, именуются квалифицированными инвесторами.

В соответствии со статьей 51.2 Закона о рынке ценных бумаг физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любому из указанных требований: 1) общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, соответствуют требованиям, установленным нормативными актами Банка России. При этом указанный орган определяет требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств), а также порядок ее (его) расчета; 2) имеет установленный нормативными актами Банка России опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которые совершали сделки с ценными бумагами и (или) заключали договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами; 3) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными актами Банка России; 4) размер имущества, принадлежащего этому лицу, и порядок расчета такого размера устанавливаются нормативными актами Банка России; 5) имеет установленные нормативными актами Банка России образование или квалификационный аттестат.

Признание лица по его заявлению квалифицированным инвестором осуществляется брокерами, управляющими, иными лицами в случаях, предусмотренных федеральными законами, в порядке, установленном Банком России.

Лицо может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного вида или нескольких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов, одного вида или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано уведомить квалифицированного инвестора о том, в отношении каких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов или услуг он признан квалифицированным инвестором.

Данные законоположения, рассматриваемые как сами по себе, так и во взаимосвязи с иными нормами этого федерального закона, а также нормативными актами Банка России, устанавливающими требования, которым должно соответствовать лицо для признания его квалифицированным инвестором, и порядок признания его таковым, направлены на защиту интересов участников рынка ценных бумаг и обеспечение доступа к отдельным финансовым инструментам, действия с которыми требуют профессиональной и квалифицированной оценки инвестиционных рисков, лиц, обладающих соответствующими навыками, опытом и знаниями, и не предусматривают принятия брокерами, управляющими или иными лицами собственных правил признания физических лиц квалифицированными инвесторами.

В силу главы 2 Указания Банка России от 29.04.2015, действовавшего по состоянию на 27.07.2015, физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любому из следующих требований:

2.1.1. Общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, рассчитанные в порядке, предусмотренном пунктом 2.4 названного Указания, должны составлять не менее 6 миллионов рублей. При расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств) учитываются финансовые инструменты, предусмотренные пунктом 2.3 данного Указания. При определении общей стоимости (общего размера обязательств) учитываются также соответствующие финансовые инструменты, переданные физическим лицом в доверительное управление.

2.1.2. Имеет опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которая совершала сделки с ценными бумагами и (или) заключала договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами: не менее двух лет, если такая организация (организации) является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 Закона о рынке ценных бумаг; не менее 3 лет в иных случаях.

2.1.3. Совершало сделки с ценными бумагами и (или) заключало договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, за последние четыре квартала в среднем не реже 10 раз в квартал, но не реже одного раза в месяц. При этом совокупная цена таких сделок (договоров) должна составлять не менее 6 миллионов рублей.

2.1.4. Размер имущества, принадлежащего лицу, составляет не менее 6 миллионов рублей. При этом учитывается только следующее имущество: денежные средства, находящиеся на счетах и (или) во вкладах (депозитах), открытых в кредитных организациях в соответствии с нормативными актами Банка России, и (или) в иностранных банках, с местом учреждения в государствах, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 51.1 Закона о рынке ценных бумаг, и суммы начисленных процентов; требования к кредитной организации выплатить денежный эквивалент драгоценного металла по учетной цене соответствующего драгоценного металла; ценные бумаги, предусмотренные пунктом 2.3 названного Указания, в том числе переданные физическим лицом в доверительное управление.

2.1.5. Имеет высшее экономическое образование, подтвержденное документом государственного образца Российской Федерации о высшем образовании, выданным образовательной организацией высшего профессионального образования, которая на момент выдачи указанного документа осуществляла аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, или любой из следующих аттестатов и сертификатов: квалификационный аттестат специалиста финансового рынка, квалификационный аттестат аудитора, квалификационный аттестат страхового актуария, сертификат «Chartered Financial Analyst (CFA)», сертификат «Certified International Investment Analyst (CIIA)», сертификат «Financial Risk Manager (FRM)».

Согласно пункту 6 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг последствиями совершения брокером сделок с ценными бумагами и заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в нарушение требования пункта 5 данной статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, являются: возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария и биржи; возложение на брокера обязанности по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, биржи.

Указанные нормы направлены на недопущение совершения брокером неправомерных действий с финансовыми инструментами и защиту имущественных интересов клиента в случае совершения брокером таких действий.

В рассматриваемом случае истец был признан квалифицированным инвестором в связи с имеющимся оборотом по брокерскому счету за период с 01.07.2015 по 24.07.2015 на сумму 6 021 000 руб., что, по мнению ответчика, соответствует условиям пункта 2.1 Указания Банка России от 29.04.2015.

Однако установив, что до момента присвоения Криушину О.Е. статуса квалифицированного инвестора, он не имел профессионального опыта осуществления деятельности на рынке ценных бумаг, суды обеих инстанций пришли к мотивированному выводу о том, что у истца не имелось личностных, профессиональных, квалификационных данных, позволивших принимать разумные и обоснованные решения о купле-продаже высокорискованных ценных бумаг и о заключении договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Руководствуясь во взаимоотношениях с банком заключенными между ними депозитарным договором и договором брокерского обслуживания, истец был вправе полагаться на добросовестность ответчика и соблюдение им согласованных условий договоров.

Поскольку согласно пояснениям истца только при рассмотрении данного спора ему стало известно о том, что он является владельцем субординированных облигаций с крайне повышенным фактором риска в виде невозвратности денежных средств в случае, если банк откажется от исполнения обязательств по договору субординированного займа, суды пришли к выводу о том, что банк не довел до Криушина О.Е. полной информации о правовой природе приобретаемых за его счет ценных бумаг.

То обстоятельство, что 05.08.2015 истец в рамках договора о брокерском обслуживании подал в банк поручение на совершение торговых операций, в соответствии с которым поручил брокеру (банку) купить за счет истца облигации эмитента SCI FINANCE B.V., ISIN: XS1071431065 в количестве 200 штук, номинальной стоимостью 1 000 долларов США каждая, по рыночной цене, не свидетельствует об осведомленности Криушина О.Е. о том, что ценные бумаги, на приобретение которых он дал поручение, выпущены SCI FINANCE B.V. в целях финансирования договора субординированного займа.

На основании изложенного, исходя из конкретных обстоятельств рассматриваемого спора, суды констатировали, что истец, являющийся физическим лицом, не обладал и не обладает специальными познаниями для участия в сделках на рынке ценных бумаг, в связи с чем отсутствовали основания для признания его квалифицированным инвестором, а совершение необходимых для этого действий со стороны банка носило формальный характер с единственной целью присвоения указанного статуса – приобретение облигаций SCI FINANCE B.V.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.06.2016 № 52-КГ16-4, добросовестным поведением является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

С учетом установленных фактических обстоятельств дела суды признали наличие в действиях ответчика признаков недобросовестного поведения, которое обусловлено введением Криушина О.Е. в заблуждение в связи с непредоставлением надлежащей и достоверной информации со стороны банка о правовой природе приобретаемых для истца ценных бумаг, обеспечением поступления выплат по которым является полученный банком субординированный кредит, подразумевающий, что при снижении капитала «Азиатско-Тихоокеанский банк» (ПАО) ниже определенного уровня банк не вправе погашать данный кредит и выплачивать по нему проценты.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, установив наличие причинно-следственной связи между действиями банка и возникшими у Криушина О.Е. убытками в размере 200 000 долларов США в виде стоимости списанных облигаций SCI FINANCE B.V., суд первой инстанции, с которым согласился апелляционный суд, пришел к выводу о наличии необходимых условий для удовлетворения заявленных требований.

Оснований не согласиться с выводами судов у кассационной инстанции не имеется.

Довод заявителя жалобы о пропуске истцом срока исковой давности являлся предметом рассмотрения судов и обоснованно отклонен ввиду следующего.

Согласно пункту 8 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг, на который ссылается ответчик, иск о применении последствий, предусмотренных пунктом 6 данной статьи, может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета брокера о совершенных сделках.

В рассматриваемом случае отчет брокера получен Криушиным О.Е. 02.11.2015, следовательно, исковые требования о взыскании убытков в связи с неправомерным признанием клиента квалифицированным инвестором, по мнению банка, могли быть поданы истцом до 02.11.2015, но в любом случае не позднее 02.11.2018.

Вместе с тем, согласно статье 195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В силу пункта 1 статьи 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 данного Кодекса.

Если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права (пункт 1 статьи 200 ГК РФ).

Поскольку о возникновении убытков, составляющих стоимость приобретенных банком по поручению истца облигаций, Криушину О.Е. стало известно в 2018 году в связи с аннулированием их выпуска, то обратившись 04.12.2018 в суд с рассматриваемым иском к ответчику, который одновременно выполнял обязанности как брокера, так и депозитария, истец не пропустил срок исковой давности.

Доводы кассационной жалобы о том, что Криушин О.Е. на основании заявления от 27.07.2015 просил присвоить ему статус квалифицированного инвестора, а также длительно получал купонный доход и был уведомлен о соответствующих рисках, признаются несостоятельными, поскольку в рассматриваемом случае имеет место такие обстоятельства, как: формальное присвоение истцу статуса квалифицированного инвестора; приобретение банком высоко рискованных облигаций для непрофессионального участника рынка ценных бумаг; отсутствие информированности клиента о правовой природе облигаций SCI FINANCE B.V.; извлечение выгоды именно банком от заключенного договора субординированного займа, в связи с невозвратом суммы займа кредитору по указанному договору.

Доводы о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства навязывания или понуждения Криушина О.Е. к покупке облигаций Компании SCI FINANCE B.V., напротив, истец сам пожелал приобрести указанные облигации; банк, являясь брокером и депозитарием на рынке ценных бумаг, не совершал каких-либо противоправных действий, не принимаются судом округа.

Судами правомерно отмечено, что непроявление участником гражданских правоотношений в данном случае необходимой осмотрительности не может служить основанием для освобождения банка от ответственности, предусмотренной депозитарным договором и Законом о рынке ценных бумаг.

Ответчиком, являющимся одновременно депозитарием и брокером, была скрыта от истца как клиента информация о высоких рисках невозврата денежных средств и большой вероятности их потери в полном объеме, что свидетельствует о его виновных действиях и согласуется с требованиями пункта 10 статьи 51.2 Закона о рынке ценных бумаг, предусматривающего обязанность банка уведомить истца о том, в отношении каких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов или услуг он признан квалифицированным инвестором.

В свою очередь, распоряжение материальными активами клиентов без получения соответствующих разрешений не может рассматриваться как добросовестное поведение банка, поскольку подрывает доверие инвесторов, что отрицательно сказывается на инвестиционном климате в целом.

То обстоятельство, что апелляционный суд не согласился с выводами суда первой инстанции о том, что приобретенные за счет истца облигации SCI FINANCE B.V. обеспечивали обязательства банка по возврату денежных средств, полученных по договору субординированного займа, не являлось безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, на что указывает третье лицо в своем отзыве на кассационную жалобу. Судом апелляционной инстанции учтено, что облигации, выпущенные SCI FINANCE B.V., представляют собой облигации участия в субординированном займе в целях его финансирования, и доход по облигациям SCI FINANCE B.V. напрямую зависел от исполнения банком договора субординированного займа, в заключении которого ответчик был заинтересован как в инструменте пополнения собственного капитала.

Судебная практика, на наличие которой указывает ответчик, не имеет преюдициального значения при рассмотрении данного дела, поскольку судебные акты приняты в отношении иных лиц и по иным фактическим обстоятельствам дела, не являющимися тождественными рассмотренному спору. Судебные акты по каждому делу принимаются с учетом конкретных доводов и доказательств, представленных сторонами.

Иные доводы кассационной жалобы также не опровергают выводов судов первой и апелляционной инстанций, являлись предметом их рассмотрения и получили надлежащую правовую оценку.

Нарушений либо неправильного применения норм материального и процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену решения и постановления, судами не допущено.

При таких обстоятельствах обжалуемые судебные акты отмене, а кассационная жалоба удовлетворению, не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Сахалинской области от 11.06.2021, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2021по делу № А59-7898/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья Е.О. Никитин

Судьи С.О. Кучеренко

А.Ю. Сецко