Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Меньшиковой И.А., рассмотрев в порядке упрощённого производства дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (ОГРН 1042900019700; г. Архангельск, пр. Троицкий, 45 а/я 280) к публичному акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» (ОГРН 1027700149124; г. Москва, ул. Марксистская, 4) о привлечении к административной ответственности,

установил: заявитель (далее также – административный орган, Управление Роскомнадзора) обратился в арбитражный суд за привлечением ПАО «МТС» (далее также – общество) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правоотношениях (КоАП РФ). В обоснование указано на нарушение пункта 5 лицензионных требований к лицензии от 21.05.2007 № 50789, от 28.04.2013 № 141405.

Общество с заявлением не согласилось, считает, что выявленное нарушение не может расцениваться как несоблюдение лицензионных условий; составлению протокола об административном правонарушении должна предшествовать внеплановая проверка.

Исследовав доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

ПАО «МТС» является держателем лицензий от 21.05.2007 № 50789, от 28.04.2013
№ 141405 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

В Управление Роскомнадзора поступило обращение Чертковой О.Л. о подключении обществом по абонентскому номеру 89116829215 без её согласия платной подписки и незаконном списании денежных средств со счёта. Управление Роскомнадзора направило в Архангельское отделение ПАО «МТС» запрос от 12.04.2017 №2159-06/29.

Согласно ответу ПАО «МТС», в период с 28.02.2017 по 01.04.2017 на номере +79116829215 действовала услуга «Подписка» с сайта «http://herototal.ru». Подписка предоставляется совместно с контент-провайдерами ООО «Стрим» и ООО «СМСКапитал». С размером стоимости услуги и порядком её списания можно ознакомиться на сайте ПАО «МТС» www.mts.ru в разделе «Услуги по коротким номерам», введя в строке поиска идентификатор услуги (321.09401.000011), либо позвонив по единому номеру 88002500890, либо на сайте http://herototal.ru. Порядок заказа услуги описан в Правилах предоставления подписки на контент, размещённых на сайте http://herototal.ru. Контент-провайдер предоставляет абоненту возможность в течение 1 суток получить доступ к цифровому контенту, размещённому на wap-сайте контент-провайдера, предназначенного для просмотра на мобильном телефоне. В случае неполучения от абонента отказа от подписки на контент, срок предоставления подписки автоматически продлевается каждый раз на 1 сутки до момента самостоятельного отключения абонентом подписки на контент. Способ активации подписки Wap клик. Стоимость услуги 20 руб./l день с учётом НДС. Общая сумма начислений за контентную услугу за 33 дня составила 660 руб. Порядок заказа услуги «Подписка» с сайта «http://herototal.ru» описан в разделе 4 Правил предоставления подписки на контент. Для получения доступа к подписке на контент абоненту необходимо совершить последовательные действия. При подписке на wap-сайте herototal.ru контент-провайдера необходимо: ознакомиться с правилами; нажать кнопку «Подписаться» для перехода на wap-страницу оператора. При подписке на wap-странице оператора: ознакомиться с правилами оказания подписки на контент и порядком предоставления контентной услуги; в случае согласия с правилами оказания подписки на контент и порядком предоставления контентной услуги нажать кнопку «Читать», «Продолжить», «Смотреть», «Открыть», «Открыть сонник», «Открыть гороскоп». Абоненту после заказа услуги направлены SMS-сообщения: SMS-сообщение, содержащее информацию о факте подключения и условиях предоставления доступа к подписке на Контент (контентной услуге); SMS-сообщение с номера 772324, содержащее логин и пароль. Получение абонентом указанных SMS подтверждается детализацией соединений по номеру +79116829215.

17.05.2017 административный орган в присутствии защитников общества составил протокол об административном правонарушении № АП-29/3/342. Как сказано в протоколе, ПАО «МТС» нарушило подпункт «а» пункта 24 Правил оказания услуг телефонной связи, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 9.12.2014 № 1342, пункт 5 статьи 44 Федерального закона от 7.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», что является нарушением пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензиями от 21.05.2007
№ 50789, от 28.04.2013 № 141405. Деяние общества квалифицировано по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Заявитель обратился в суд за привлечением общества к административной ответственности.

Заявление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечёт предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 7.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» предусмотрено, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Перечни лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий».

Лицензионные требования указаны в приложении к лицензиям от 21.05.2007 № 50789, от 28.04.2013 № 141405, которое является неотъемлемой частью лицензии. Согласно пункту 5 Приложения к лицензии (лицензионные требования), лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждёнными Правительством Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 44 Федерального закона«О связи», на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключённого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Как сказано в статье 45 Федерального закона, договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

Правила оказания услуг телефонной связи утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» (далее – Правила). Согласно пункту 1 Правил, они регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети связи общего пользования, а также при оказании услуг подвижной радиосвязи, услуг подвижной радиотелефонной связи и услуг подвижной спутниковой радиосвязи в сети связи общего пользования.

В пункте 7 Правил сказано, что оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

В соответствии с пунктом 24 Правил оператор обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, этими Правилами, лицензией и договором.

Частью 5 статьи 44 Федерального закона «О связи» установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг; д о получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Поскольку контентные услуги оказываются оператором связи ПАО «МТС» с привлечением иных лиц, согласие должно быть получено непосредственно оператором связи, а не третьим лицом. В связи с этим до осуществления расчётов за оказанные контентные услуги ПАО «МТС», как оператор связи, должно было осуществить идентификацию абонента и достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Из материалов дела следует, что общество произвело подключение платной дополнительной услуги (контент-услуги) на абонентский номер 89116829215, выделенный Чертковой О.Л. без её согласия, с 28.02.2017 по 1.04.2017 с лицевого счёта абонента списывались денежные средства за контент-услугу. Общество не представило доказательств того, что подключение услуги сделано с согласия абонента, выраженного в ответе на оферту, ясно содержащую информацию о характере и содержании услуги, её платном характере и стоимости.

Материалами дела подтверждается, что ПАО «МТС» при осуществлении предпринимательской деятельности по оказанию услуг телефонной связи нарушило пункты 7, 24 Правил, пункт 5 статьи 44 Федерального закона «О связи», что является нарушением лицензионных условий.

Довод общества о том, что протоколу об административном правонарушении должна предшествовать внеплановая проверка, отклоняется как несостоятельный.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 2 части 2 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) основанием для проведения внеплановой проверки является поступление в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о нарушении прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

Согласно пункту 4 статьи 1 Закона № 294-ФЗ, при осуществлении некоторых видов государственного контроля (надзора) особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок и пр. могут устанавливаться другими федеральными законами.

Основания проведения проверок в области связи установлены статьёй 27 Федерального закона «О связи». В силу подпункта 2 пункта 5 этой статьи внеплановая проверка по заявлениям граждан проводится только по перечню нарушений, установленному распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.04.2013 № 611-р. Нарушение правил оказания услуг связи в указанный перечень не входит. Оснований для проведения внеплановой проверки по обращению Чертковой О.Л. отсутствовали, проверку Управление Роскомнадзора не проводило.

Обращение Чертковой О.Л. рассмотрено административным органом в рамках Федерального закона от 2.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации». Согласно статье 9 Закона, обращение, поступившее в государственный орган, должностному лицу в соответствии с их компетенцией, подлежит обязательному рассмотрению, в случае необходимости - с выездом на место.

В соответствии со статьёй 10 «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» при рассмотрении обращения государственный орган (должностное лицо): обеспечивает объективное, всестороннее и своевременное рассмотрение обращения, в случае необходимости – с участием гражданина, направившего обращение; запрашивает необходимые для рассмотрения обращения документы и материалы в других государственных органах, у иных должностных лиц; принимает меры, направленные на восстановление или защиту нарушенных прав и т.д.

Как следует из статьи 28.1 КоАП РФ, поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются, в частности, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения; сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Событие административного правонарушения выявлено заявителем по итогам проверки заявления Чертковой О.Л., анализа запрошенных у общества документов.

Суд усматривает в деянии общества признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. КоАП РФ, - осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Его виновность суд считает доказанной. Общество не приняло всех зависящих от него мер по соблюдению условий осуществления лицензионной деятельности.

Совершённое обществом правонарушение посягает на права потребителя (абонента). Срок давности привлечения к административной ответственности в соответствии со статьёй 4.5 КоАП РФ составляет один год со дня совершения (выявления) правонарушения, на день рассмотрения дела судом не истёк.

Суд не считает правонарушение малозначительным. Смягчающих ответственность обстоятельств не установлено.

Отягчающим ответственность общества обстоятельством суд в соответствии со статьёй 4.3 КоАП РФ (пункт 2 части 1) признаёт повторное совершение аналогичного правонарушения. Решением арбитражного суда от 12 сентября 2016 года по делу № А05-8644/2016 общество привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ в виде предупреждения. Решением арбитражного суда от 11 октября 2016 по делу № А32-27897/2016 общество привлечено к ответственности по той же статье в виде административного штрафа в размере 35 400 руб.

Суд применяет к обществу наказание в виде административного штрафа в размере
36 000 руб.

В соответствии со статьёй 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлечённым к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения по следующим реквизитам: счёт получателя штрафа УФК по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (Управление Роскомнадзора по Архангельской области и Ненецкому автономному округу), лицевой счёт 04241А19150, ИНН 2901126362, КПП 290101001, отделение Архангельск г. Архангельск, БИК 041117001, счёт 40101810500000010003, ОКТМО 11701000, КБК 09611690040046000140, УИН 09600000000005511650.

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 206, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

привлечь публичное акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы», зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1027700149124, ИНН 7740000076, находящееся по адресу г. Москва, ул. Марксистская, д. 4, к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 36 000 руб.

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в течение пятнадцати дней со дня принятия.

Судья

И.А. Меньшикова