Гражданский кодекс часть 1

ПАО «Уфаоргсинтез» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением об оспаривании решения по жалобе № 383-18.1/16 от 27.09.2016 года Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан и предписания № 103-383-18.1/16 от 27.09.2016 года.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.11.2016 года к участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований привлечены ПАО «Акционерная компания «Башнефть» и ООО «Промнасосинжиниринг».

В судебном заседании представитель заявителя заявленные требования поддержал. В обоснование заявленных требований заявитель указывает на то, что предписание от 27.09.2016 года № 103-383-18.1/16, выданное ПАО «Уфаоргсинтез» изначально неисполнимо ввиду того, что общество присоединилось к Положению о закупке товаров, работ, услуг Группы компаний ПАО АНК «Башнефть», включая все его будущие изменения, что подтверждается протоколом заседания Совета директоров от 01.04.2015 года.

Исполнение предписания не зависит от действий ПАО «Уфаоргсинтез», поскольку общество не является разработчиком Положения. ПАО АНК «Башнефть» и ПАО «Уфаоргсинтез» являются самостоятельными юридическими лицами, при этом ПАО АНК «Башнефть» не привлекалось к рассмотрению комиссией УФАС по РБ жалобы участника закупки в качестве третьего лица, либо ответчика.

На основании решения Совета директоров ПАО «Уфаоргсинтез» от 31.03.2015 года (протокол от 01.04.2015 года) о присоединении к Положению о закупке товаров, работ и услуг Группы компаний ПАО АНК «Башнефть» (далее - Положение), утвержденному в установленном законом порядке, ПАО «Уфаоргсинтез» при осуществлении закупочной деятельности руководствуется Положением о закупках Группы компаний ПАО АНК «Башнефть».

Согласно п. 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.20111 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) Положение является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать, в том числе способы закупки и условия их применения. Право выбора того или иного способа закупки принадлежит заказчику (раздел 4 Положения).

Закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) - неконкурентный способ закупки, при котором общество предлагает заключить договор одному поставщику (исполнителю, подрядчику). Указанный способ закупки не предполагает конкурентной борьбы между участниками закупки и является упрощенным способом закупки для нужд заказчика.

На основании ч. 3 статьи 3 Закона № 223-ФЗ заказчик обязан установить в Положении о закупке порядок проведения закупки.

Порядок подготовки и проведения процедуры закупки и условия применения способа у единственного поставщика регламентирован в разделе 4 и п. 7.5. Положения.

При проведении закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) общество размещают в ЕИС извещение об осуществлении такой закупки, документацию о закупке и проект договора.

Закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) проводится в случаях, которые четко конкретизированы в п. 7.5 Положения. Таким образом, отсутствует субъективизм при выборе такого способа закупки.

Одним из таких случаев проведения процедуры у единственного поставщика является п.п. 2 п. 7.4.7, п. 7.5.1.9 Положения, а именно по причине отсутствия заявок допущенных участников.

Частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ о закупках предусмотрено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Рассматриваемая процедура закупки проведена по итогам конкурентной закупки № УОС-0331-2016, несостоявшейся по причине несоответствия всех участников определенным требованиям документации (отсутствия заявок допущенных участников).

Вышеуказанный порядок проведения закупки заказчиком соблюден в полном объеме, принципы закупки заказчиком также соблюдены.

Согласно п.п. 12 п. 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ о закупках в документации о закупке, в том числе, должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, определенные положением о закупке. Указанная норма применяется к конкурентным способам закупки.

Закупка же у единственного поставщика является неконкурентным способом закупки, при котором общество предлагает заключить договор одному поставщику (исполнителю, подрядчику). Указанный способ закупки не предполагает конкурентной борьбы между участниками закупки и является упрощенным способом закупки для нужд заказчика.

Наличие в Положении критериев выбора поставщика для закупки у единственного поставщика в случае, если заказчику необходимо выбрать наилучшего участника из числа ранее отклоненных заявок Законом № 223-ФЗ о закупках не предусмотрено.

С учетом изложенного, основания для признания жалобы участника закупки обоснованной и выдачи предписания о внесении изменений в Положение о закупке товаров, работ, услуг Группы компаний ПАО АНК «Башнефть» в части определения критериев выбора участника для последующего проведения закупки у единственного поставщика у комиссии Башкортостанского УФАС России, отсутствовали.

Представитель ответчика указал на то, что решением УФАС по РБ по пересмотру жалобы № 383-18.1/16 от 10.04.2017 года обстоятельства рассмотрения жалобы ООО «Промнасосинжиниринг» пересмотрены, жалоба данного общества от 07.09.2016 года вх.№12983 на действия ПАО «Уфаоргсинтез» при проведении закупки у единственного поставщика на техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (извещение № 31604044633) оставлена без рассмотрения, что в свою очередь означает признание утратившими силу как оспоренного решения, так и предписания.

Представитель ПАО «Акционерная компания «Башнефть» в судебном заседании требования ПАО «Уфаоргсинтез» поддержал. ПАО «Акционерная компания «Башнефть», считает, что устанавливая обязанность внесения изменений в локальный нормативный акт хозяйствующего субъекта, УФАС по РБ вышло за пределы своих полномочий.

В представленном отзыве ООО «Промнасосинжиниринг» полагает, что заявление ПАО «Уфаоргсинтез» не подлежит удовлетворению.

Суд, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства и доводы сторон, приходит к следующему.

Как установлено судом, в УФАС по РБ поступила жалоба ООО «Промнасосинжиниринг» на действия ПАО «Уфаоргсинтез» при проведении закупки у единственного поставщика на техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (извещение № 31604044633 размещено на сайте www.zakupki.gov.ru.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что ПАО «Уфаоргсинтез» провело процедуру закупки «Техническое перевооружение БОС на БО Сосенки», вид и способ закупки: закупка у единственного поставщика (номер закупки № ЕИС 31604044633, № ЖОЗ УОС-0454-2016, протокол закупочной комиссии от 30.08.2016 года).

По итогам рассмотрения закупки у единственного поставщика приняты следующие решения:

- Утвердить способ закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) на основании п. 7.5.1.9 «Положения о закупке товаров, работ, услуг Группы компаний ПАО АНК Башнефть»;

- Допустить к участию в закупке и согласовать заключение договора с единственным поставщиком: ООО «Новая техника».

Также заявителем отмечено, что до проведения данной процедуры закупки у единственного поставщика ПАО «Уфаоргсинтез» уже проводило процедуру закупки в форме запроса цен по тому же предмету закупки: техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (номер закупки № ЕИС 31603799481, № ЭТП 669585, № ЖОЗ УОС- 0331-2016, протокол закупочной комиссии от 28.07.2016 года).

В данной процедуре заявки подали четыре участника:

- АО НПП «Биотехпрогресс», г. Кириши;

- ООО «Истэкойл», г. Уфа;

- ООО «Промнасосинжиниринг», г. Уфа;

- ООО «Новая техника», г. Уфа.

Однако, всем участникам (в том числе и ООО «Новая техника») было отказано в допуске к участию в закупке по причинам выявленных несоответствий заявок требованиям документации о закупке (п. 1 Протокола). Запрос цен признан несостоявшимся на основании п.п. 2 п. 7.4.7 Положения о закупке товаров, работ, услуг Группы компаний ПАО АНК «Башнефть», закупка отменена (п. 2 и 3 Протокола).

По мнению подателя жалобы заказчик, изначально отказав всем участникам в допуске к участию, впоследствии произвольно, на свое усмотрение, без соблюдения каких-либо публичных регламентных процедур (в закрытом режиме), выбирает единственного поставщика (ООО «Новая техника») на техническое перевооружение БОС.

Исследовав имеющиеся материалы дела, Комиссия УФАС по РБ установила, что ПАО «Уфаоргсинтез» в закупочной деятельности руководствуется Положением о закупке товаров, работ, услуг Группы компаний ПАО АНК «Башнефть», утвержденным Решением Совета директоров ПАО «Уфаоргсинтез» от 31.03.2015 года (далее - Положение о закупках), действующее на момент проведения закупки № 31604044633.

Комиссией УФАС по РБ установлено, что ПАО «Уфаоргсинтез» ранее была проведена процедура закупки в форме запроса цен на техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (номер закупки № ЕИС 31603799481, № ЭТП 669585, № ЖОЗ УОС- 0331-2016, протокол закупочной комиссии от 28.07.2016 года).

В соответствии с Протоколом вскрытия заявок участников от 08.07.2016 года в ходе проведения закупки получено 4 заявки, а именно: АО НЛП «Биотехпрогресс» (сумма заявки: 38 500 000,00 цена с НДС); ООО «Истэкойл» (сумма заявки: 84 500 000,00 цена с НДС); ООО «Промнасосинжиниринг» (сумма заявки: 29 900 000,00 цена с НДС); ООО «Новая техника» (сумма заявки: 32 568 000,00 цена с НДС).

В соответствии с Протоколом Закупочной Комиссии ПАО «Уфаоргсинтез» рассмотрения заявок участников и подведения итогов закупки от 28.07.2016 года принято решение об отказе в допуске к участию в закупке всем участникам. В связи с чем, запрос цен признан несостоявшимся на основании п.п. 2 п. 7.4.7 Положения о закупках, закупка отменена (п. 2 и 3 Протокола).

30.08.2016 года ПАО «Уфаоргсинтез» на официальном сайте www.zakupki.gov.ru. была размещена информация о проведений закупки у единственного поставщика на техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (извещение № 31604044633 размещено на сайте www.zakupki.gov.ru.

Номер извещения: №31604044633). Способ размещения закупки: проведение закупки у единственного поставщика. Наименование процедуры: техническое перевооружение БОС на БО Сосенки.

Согласно Протоколу закупочной комиссии ПАО «Уфаоргсинтез» по закупке единственного поставщика утвержден способ закупки единственного поставщика с участником ООО «Новая техника».

Комиссией УФАС по РБ сделаны выводы о том, что само по себе включение в Положение о закупках такого способа размещения заказа как закупка у единственного поставщика не противоречит положениям Закона № 223-ФЗ.Однако, по мнению Комиссии, заказчиком в Положении о закупках не регламентированы критерии выбора поставщика для закупки у единственного поставщика в случае, если заказчику необходимо выбрать наилучшего участника из числа ранее отклоненных заявок.Отсутствие регламентированых критериев выбора Поставщика при определении участника для последующего проведения закупки у единственного поставщика препятствует развитию добросовестной конкуренции, обеспечению гласности и прозрачности закупки, а также предотвращению коррупции и других злоупотреблений.

В связи с чем были вынесены оспоренные решения по жалобе № 383-18.1/16 от 27.09.2016 годаи предписание № 103-383-18.1/16 от 27.09.2016 года.

Согласно ч. 1 статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

10.04.2017 года УФАС по РБ, на основании ч. 1 ст. 51.2 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», жалоба ООО «Промнасосинжиниринг» была пересмотрена по вновь открывшимся обстоятельствам, вынесено решение по пересмотру жалобы № 383-18.1/16, которым жалоба ООО «Промнасосинжиниринг» от 07.09.2016 года вх.№12983 на действия ПАО «Уфаоргсинтез» при проведении закупки у единственного поставщика на техническое перевооружение БОС на БО Сосенки (извещение № 31604044633) оставлена без рассмотрения.

Указанное обстоятельство означает признание утратившими силу как оспоренного решения, так и предписания.

Суд считает полностью обоснованным довод ПАО «Уфаоргсинтез» о том, что ранее выданное предписание УФАС по РБ № 103-383-18.1/16 от 27.09.2016 года неисполнимо, поскольку данное общество не вправе вносить изменение в документ принятый ПАО «Башнефть»

На основании изложенного суд приходит к выводу об отсутствии оснований считать доказанным факт нарушения прав и законных интересов заявителя и отсутствии оснований для признания недействительными недействующих решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований публичному акционерному обществу «Уфаоргсинтез» (ИНН <***>, ОГРН <***> от 06.11.2002 года, 450037, РБ, г. Уфа) отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.ru.

Судья К.В. Валеев