Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Г. Ломакиной, рас- смотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Коммунальное Хозяйство +» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Инспекции государственного строительного надзора Волгоградской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании:
от общества – ФИО1 по доверенности от 05.11.2019
от административного органа – ФИО2 по доверенности от 12.12.2018.

Общество с ограниченной ответственностью «Коммунальное Хозяйство +» обрати- лось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции государственного строительного надзора Волгоградской области от 18.07.2019 № 158-Д о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Коммунальное Хозяйство +» к административной ответственности, предусмот- ренной частью 3 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Инспекция против удовлетворения требвоаий возражает, представила отзыв.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение сторон, суд полагает, что требвоания общества подлежит удовлетворению исходя из следующего.

Общество является застройщиком многоэтажного жилого дома по ул. Ангарской, 88 в Дзержинском районе Волгограда (далее - жилой дом) на основании разрешения на строительство от 15.11.2017 № 34-Ки34301000-31158-2016, выданного администрацией Волго- града, со сроком действия до 31.10.2019. На строительство жилого дома привлекаются де- нежные средства граждан и юридических лиц по договорам участия в долевом строительстве.

В соответствии с ч. 2 ст. 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - За- кон № 214-ФЗ) государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в соответствии с Законом № 214-ФЗ уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство (далее — контролирующий орган).

Как следует из абз. 3 п. 1.1 Положения об Инспекции, утвержденного постановлением Правительства Волгоградской области от 10.07.2012 № 211-п, Инспекция является органом исполнительной власти Волгоградской области, уполномоченным осуществлять на территории Волгоградской области, в частности, государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, то есть контролирующим органом.

Согласно п. 6 ч. 6 ст. 23 Закона № 214-ФЗ, контролирующий орган ежеквартально по- лучает от застройщика отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости (далее - отчетность).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 № 645 "О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства", утверждены Правила представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (далее - Правила).

Правила утратили силу 23.03.2019 в связи с изданием Постановления Правительства Российской Федерации от 13.03.2019 № 259 "О внесении изменений в пункт 5 постановления Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2018 г. № 1683 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление № 259), вступившего в силу по истечении 7 дней после дня официального опубликования, которое было произведено 15.03.2019.

В свою очередь с 23.03.2019 действует Приказ Минстроя России от 12.10.2018 № 656/пр "Об утверждении формы и порядка предоставления застройщиками в контролирующий орган отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении при- мерных графиков реализации проектов строительства и своих обязательств по договорам, сводной накопительной ведомости проекта строительства", которым утвержден Порядок предоставления застройщиком отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении примерных графиков реализации проектов строительства и своих обяза- тельств по договорам, сводной накопительной ведомости проекта строительства в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости (далее - Порядок).

Как установлено п. 2 названного Приказа, он вступает в силу со дня признания утра- тившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 № 645 "О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства”, то есть с момента прекращения действия Правил в соответствии с Постановлением № 259.

В соответствии с п. 3 Правил отчетность должна была представляться за квартал, если в течение этого квартала действовал хотя бы один договор участия в долевом строительстве, заключенный застройщиком с участником долевого строительства, или если у застройщика имелись неисполненные обязательства по договору.

Согласно п. 3 Порядка, отчетность предоставляется застройщиком в контролирующий орган ежеквартально при условии, что в течение отчетного периода действовал хотя бы один договор участия в долевом строительстве, заключенный застройщиком с участ- ником долевого строительства (далее - договор участия в долевом строительстве), или ес- ли у застройщика имелись неисполненные обязательства по договору участия в долевом строительстве.

При этом ч. 1 ст. 12 Закона № 214-ФЗ установлено, что обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

С сопроводительным письмом от 26.12.2019 в Инспекцию поступила отчетность Общества как застройщика за 4 квартал 2018 г. (номер входящей корреспонденции Инспекции 885 от 27.02.2019). Учитывая, что данная отчетность представлена до начала действия Постановления № 259, то на тот момент действовали Правила, которые в данном случае подлежат применению.

В силу п. 2 Правил в состав отчетности застройщика включаются отчеты по формам согласно приложениям №№ 1-4 Правил, справки, представляемые в случаях, установленных Правилами, а также ежеквартальная (по итогам IV квартала - годовая) бухгалтерская отчетность застройщика, составленная в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно п. 7 Правил, застройщик несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за недостоверность сведений, представляемых в отчетности.

На основании задания от 02.04.2019 № 9 о проведении мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в виде наблюдения за соблюдением застройщиком обязательных требований в области долевого строительства, установленных действующим законодательством, i консультантом отдела контроля и надзора в области долевого строительства Инспекции ФИО3 Сер- геевной 19.06.2019 проведено мероприятие по контролю без взаимодействия с юридическими I лицами, индивидуальными предпринимателями в виде наблюдения за соблюдением Обществом обязательных требований в области долевого строительства, установленных действующим законодательством, за 4 квартал 2018 года. При проведении анализа было установлено, что представленная Обществом отчетность за 4 квартал 2018 г. содер- жит недостоверную информацию, а именно:

в нарушение п. 3.6 "Методических указаний по заполнению форм ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства", утвержденных приказом Федераль- ной службы по финансовым рынкам от 12.01.2006 № 06-2/пз-н (далее - Указания), в п. 7 Приложения № 2 отчетности недостоверно указана дата заключения первого договора, а именно напечатана дата 03.04.2018, что соответствует дате подписания сторонами перво- го договора участия в долевом строительстве жилого дома, а должна была стоять дата 17.04.2018, что соответствует дню государственной названного договора, поскольку, согласно ч. 3 ст. 4 Закона № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве I многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законо- дательные акты Российской Федерации", договор участия в долевом строительстве заклю- чается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заклю- ченным с момента такой регистрации;

согласно представленной отчетности за 4 квартал 2018г., норматив целевого исполь- зования средств (Н2) составил 0,87. Однако в соответствии с Инструкцией о порядке рас- чета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвер- жденной Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.11.2006 № 06- 137/пз-н (далее - Инструкция), на основании сведений, отраженных в отчетности, значе- ние норматива целевого использования средств составляет:

щика, в которых в годовом отчете о прибылях и убытках у застройщика в качестве конеч- ного финансового результата деятельности).

Таким образом, инспекцией сделан вывод о том, что отчетность общества за 4 квартал 2018 г. содержит недостоверную информацию, что зафиксировано в отчете от 19.06.2019 о проведении мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в виде наблюдения за соблюдением обязательных требований в области долевого строительства, установленных действующим законодательством ООО "Коммунальное хозяйство+" за 4 квартал 2018 г.

О месте и времени составления протокола об административном правонарушении за- конный представитель Общества - директор ООО "Коммунальное хозяйство+" ФИО4 (далее - законный представитель Общества, заявитель) извещен письмом от 20.06.2019 № 27-07/2305, направленным по адресу государственной регистрации общества (400081, Волгоград, ул. Раздольная, владение 3) которое, согласно сведениям, содержащимся на официальном сайте Почты России в информационно- телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: https://www.pochta.ra/ по почтовому идентификатору 40006634770348, получено адресатом 24.06.2019 в 13 час. 53 м.

Постановление по делу об административном правонарушении от 18.07.2019 № 158-Д вынесено Инспекцией в отношении общества с участием защитника Общества ФИО1 О месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении закон- ный представитель Общества был извещен письмом от 08.07.2019 № 27- 10/2624, направленным по адресу государственной регистрации Общества, указанному выше, которое, как следует из информации, размещенной на официальном сайте Почты России в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: https://www.pochta.ru/ по почтовому идентификатору 40006635000161,1 получено адреса- том 12.07.2019 в 11 час. 10м., а также телеграммой от 09.07.2019 № 66/2, направленной по тому же адресу, которая, как следует из телеграфного уведомления от 09.07.2019 № 66/386013,1 вручена заместителю директора ФИО1 09.07.2019 в 10 час. 30 м.

Данным постановлением общество признано виновным щ в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.28 КоАП РФ, и на него наложено административное наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 руб., то есть в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч. 3 ст. 14.28 КоАП РФ в отношении виновных юридических лиц.

Положения ч. 3 ст. 3.4 и ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ о замене административного штрафа на предупреждение, в частности, юридическим лицам, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, к числу которых относится общество, в данном случае применены не были, поскольку обществом ранее было совершено административное, пра- вонарушение, предусмотренное ч. 3 ст. 14.28 КоАП РФ. При этом данное обстоятельство не учитывалось как отягчающее вину Общества в совершении административного правонарушения по правилам ст. 4.3 КоАП РФ, поскольку постановление по делу об административном правонарушении от 13.12.2018 № 169-Д, которым общество было при- влечено к административной ответственности, вступило в законную силу 26.03.2019, то есть до совершения вменяемого обществу оспариваемым постановлением административного правонарушения, а именно 27.02.2019.

В соответствии с частью 3 статьи 14.28 КоАП РФ непредставление в установленный срок в орган, осуществляющий региональный государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отчетности в случаях, предусмотренных законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно

представление отчетности, содержащей недостоверные сведения, или представление отчетности не в полном объеме - влечет наложение административного штрафа на долж- ностных лиц в размере от пяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, заявитель, не роспаривая выявлен- ные иснпекцией факты нарушений, обжаловал его в Арбитражный суд Волгоградской области, просит его отменить и прекратить производство по делу.

По утверждению заявителя, протокол об административном правонарушении от 04.07.2019 подписан не консультантом отдела контроля и надзора в области долевого строительства Инспекции ФИО3, как указано в данном протоколе, а старшим консультантом того же отдела ФИО5.

Допрошенные судом в качестве свидетелей ФИО3 и ФИО5 суду по- яснили, что в действительности протокол об административном правонарушении был составлен и подписан ФИО3 заранее, в отсутствие заявителя, был передан Ларио- новой О.В. только для вручения обществу.

Таким образом, судом установлено, что протокол об административном правонарушении фактически составлен инспекцией в отсутствие общества и его представителей, без разъяснения ему процессупальных прав и рассмотрения материалов дела.

В соответствии со статьей 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол об административном правонарушении составляется немед- ленно после выявления совершения административного правонарушения.

В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждает- ся дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения, что прямо отражено в части 2 статьи 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В случае проведения административного рассле- дования протокол об административном правонарушении составляется по окончании рас- следования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 настоящего Кодекса (часть 3 статьи 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

По смыслу и содержанию статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный орган обязан предоставить привлекае- мому к административной ответственности лицу возможность реализовать гарантии защиты.

Ненадлежащее извещение лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности, поскольку лицо, привлекаемое к ответственности, в таком случае лишается предоставленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях гарантий защиты: права на ознакомление с материалами дела, дачу объяснений по существу предъявленных обвинений, права поль- зоваться юридической помощью защитника.

В силу требований статьи 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законному представителю не только должны быть разъяснены его про- цессуальные права, но и должна быть обеспечена возможность лично присутствовать при рассмотрении вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении. Такая возможность административным органом не обеспечена.

Соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях достигается не только в случае присутствия лица, привлекае- мого к административной ответственности, но и при его отсутствии при условии его надлежащего извещения о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Нарушение административным органом положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направленной на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, носит су- щественный характер. Составление протокола осмотра и протокола об административном правонарушении в один день и в отсутствие законного представителя общества, не изве- щенного надлежащим образом, лишили общество возможности реализовать гарантиро- ванное ему законом право на защиту при производстве по делу об административном правонарушении.

Пунктом 24 приведенного выше постановления Пленума Высшего Арбитражного Су- да Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 предусмотрено, что при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно пункту 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в дей- ствие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Лицо, не извещенное надлежащим образом о месте и времени составления протокола, лишено предоставленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях гарантий защиты, поскольку не может квалифицированно возражать и давать объяснения по существу предъявленных обвинений, а также воспользоваться помощью защитника в момент возбуждения дела об административном правонарушении.

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 и пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 существенные нарушения порядка при- влечения к административной ответственности служат основанием для удовлетворения требования о признании незаконным постановления административного органа о привлечении к административной ответственности. Несоблюдение этого порядка свидетельству- ет о том, что привлечение к ответственности применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонару- шение.

С учетом изложенного заявленные требования подлежат удовлетворению. На основании изложенного, руководствуясь статьями 167,171, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Постановление Инспекции государственного строительного надзора Волгоградской области от 18.07.2019 № 158-Д о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Коммунальное Хозяйство +» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признать незаконным и отменить.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области в течение десяти дней со дня его приня- тия.

Судья Кострова Л.В.