г. Махачкала
24 августа 2014 года Дело №А15-1603/2015
Резолютивная часть решения объявлена 24 августа 2015 года.
Решение в полном объеме изготовлено 24 августа 2015 года.
Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Магомедова Р.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем Рустамовой А.Р., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Каспэнергосбыт» (ОГРН <***>) об отмене постановления Межрегионального управления Росфинмониторинга по СКФО (ОГРН <***>) №19-04-22/1587 от 17.04.2015 о назначении административного наказания по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ,
при участии в судебном заседании:
от заявителя – ФИО1 (доверенность 12.01.2015),
от заинтересованного лица – не явился, извещено,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью «Каспэнергосбыт» (далее-общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением об отмене постановления Межрегионального управления Росфинмониторинга по СКФО (далее- управление) №19-04-22/1587 от 17.04.2015 о назначении административного наказания по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
От заинтересованного лица судом получено письмо (ходатайство) о рассмотрении дела в отсутствие их представителя.
В судебном заседании представитель общества требования поддержал, просил суд их удовлетворить по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.
Арбитражный суд, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ в совокупности все материалы дела, приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, на основании приказа управления от 15.01.2015 N2-н проведена камеральная проверка соблюдения обществом законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2010 по 13.01.2015.
В ходе проверки управление установило, что общество нарушило требования ФЗ от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон №115-ФЗ).
По результатам проверки, зафиксированной актом от 31.03.2015 N11, составлен протокол об административном правонарушении от 03.04.2015 №19-04-24/48.
Управлением отражены следующие нарушения:
-идентификация клиентов ООО «Каспэнергосбыт» на предмет причастности их к экстремисткой деятельности не осуществляется, перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремисткой деятельности, в работе не используется;
-правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма на момент проведения проверки не разработаны;
- специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в ООО «Каспэнергосбыт», в проверяемом периоде (ФИО1, в соответствии с п. 16 карты постановки на учет по форме 2-КПУ от 21.07.2014 г.), не соответствует предъявляемым квалификационным требованиям, а именно постановлению Правительства РФ от 05.12.2005 № 715, действовавшим до 09.06.2014, и постановлению Правительства РФ от 29.05.2014 № 492, вступившим в силу 10.06.2014, «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»,
- идентификация клиентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не осуществляется;
- требования законодательства в части подготовки и обучения кадров в ООО «Каспэнергосбыт» в проверяемом периоде не исполнялись.
Рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, управление приняло постановление от 17.04.2015 №19-04-22/1587 о привлечении ООО «Каспэнергосбыт», зарегистрированного по адресу: <...>, коп. А, к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде наложения 50 000 рублей штрафа.
Не согласившись с постановлением управления, общество обратилось в арбитражный суд.
В соответствии с частью 2 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом. В случае пропуска указанного срока он может быть восстановлен судом по ходатайству заявителя.
Из материалов дела следует, что с заявлением в арбитражный суд общество обратилось в пределах срока, предусмотренного частью 2 статьи 208 АПК РФ, а именно обществом оспариваемое постановление получено 27.04.2015, с заявлением в арбитражный суд общество обратилось 05.05.2015, то есть в пределах срока, предусмотренного частью 2 статьи 208 АПК РФ.
Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ установлена административная ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.
Объективной стороной правонарушения является неисполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов.
Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом.
Нормы, регулирующие защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма предусмотрены Законом №115-ФЗ.
В соответствии со статьей 2 Закона №115-ФЗ настоящий Федеральный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
В соответствии со статьей 3 Закона №115-ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.
ООО «Каспэнергосбыт» является юридическим лицом, зарегистрировано 23.06.2006 и состоит на учёте в ИФНС России по г. Каспийску.
В проверяемом периоде ООО «Каспэнергосбыт» осуществляет деятельность оператора по приему платежей, что подтверждается картой постановки на учет по форме 2- КПУ от 21.07.2014.
Следовательно, ООО «Каспэнергосбыт» в соответствии со статьей 5 Федерального закона № 115- ФЗ относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Согласно статье 4 Федерального закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: организация и осуществление внутреннего контроля; обязательный контроль; запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.
В своем заявлении общество указывает, что административным органом нарушен порядок привлечения к административной ответственности, что выразилось в вынесении протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя и не извещенного надлежащим образом.
Административный орган в своем отзыве указывает, что общество было ими извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.
Судом проверены указанные доводы общества и управления, в результате чего установлено следующее.
В материалы дела представлена карта постановки на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, подписанная директором ФИО2, и в которой в графе «17. Предпочтительный способ связи с Росфинмониторингом» указаны как «электронные каналы связи» так и «почтовая доставка».
В соответствии с этим в материалы дела представлено уведомление Росфинмониторинга от 31.03.2015 с предложением явиться 03.04.2015 в 15 часов в управление для участия в составлении протокола об административном правонарушении, на котором имеется печать общества с указанием входящего номера и даты (№685/01.04.2015). Исходя их этого, следует, что общество было извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении посредством электронных каналов связи, как одним из способов, который предусматривался в соответствии с картой о постановке на учет, как предпочтительный способ связи с Росфинмониторингом.
В связи с указанным, суд приходит к выводу о том, что управление надлежащим образом известило общество о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. У общества было достаточно времени отреагировать на полученное уведомление, а также направить в указанное время своего законного представителя на составление протокола об административном правонарушении.
Довод общества о том, что на 1-м листе протокола об административном правонарушении специалист-эксперт ФИО3 указал о разъяснении законному представителю общества прав и обязанностей, не принимается во внимание. Суд считает ее опиской, допущенной со стороны управления, так как на странице 2-й этого же протокола указано, что «на составление протокола об административном правонарушении законный представитель ООО «Каспэнергосбыт» не явился.
Довод общества о том, что протокол об административном правонарушении не подписан уполномоченным на то лицом (ФИО3), не является существенным, не имеет правового значения, так как указанный протокол мог быть и не направлен в адрес общества, поскольку протокол об административном правонарушении правомерно составлен в отсутствие не явившегося законного представителя, извещенного надлежащим образом.
Представитель заявителя в судебном заседании представил суду копию протокола об административном правонарушении и пояснил, что в нем отсутствует подпись должностного лица.
В судебном заседании представителю общества дана возможность ознакомиться с представленной управлением в материалы дела протоколом об административном правонарушении и выяснить имеются ли в них какие-либо разночтения.
Судом были сопоставлены представленные протокола об административном правонарушении в ходе которого не было установлено каких либо разночтений.
Кроме того, как уже было ранее установлено судом, общество имело возможность присутствовать на составлении протокола об административном правонарушении. В материалы дела управлением представлено административное дело, в котором имеется подписанный ФИО3 протокол об административном правонарушении.
Общество указывает, что определение о назначении о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении от 06.04.2015 №19-04-24/47 было направлено в адрес ООО «Каспэнергосбыт» электронной почтой без досылки и указанное определение не было подписано уполномоченным должностным лицом, а также не было получено лично генеральным директором ФИО2
Управление указывает в своем отзыве, что ими действительно было направлено определение от 06.04.2015 по электронной связи в соответствии с картой о постановке на учет, являющимся одним из предпочтительных способов связи с управлением.
Судом проверены указанные доводы общества и управления, в результате чего установлено следующее.
В силу части 1статьи 25.15 КоАП РФ "Извещение лиц, участвующих в производстве по делу об административном правонарушении" лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" дал следующие разъяснения относительно рассмотрения дел об административных правонарушениях:
- при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ (пункт 24);
- извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи). Также надлежит иметь в виду, что не могут считаться не извещенными лица, отказавшиеся от получения направленных материалов или не явившиеся за их получением, несмотря на почтовое извещение (при наличии соответствующих доказательств).
Из представленных административным органом в материалы дела доказательств следует, что определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении было направлено в адрес общества посредством электронной почты и получено согласно штампу общества (вх.814/15.04.2015).
В связи с вышеизложенным суд приходит к выводу, что управлением были предприняты все необходимые меры для извещения общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела об административном правонарушении.
Общество в своем заявлении указывает, что в протоколе об административном правонарушении указано, что «В результате рассмотрения акта выездной проверки №11 от 31.03.2015 исполнения Федерального закона <…> установлено следующее», тогда как в отношении общества не проводилось выездной проверки, никакая комиссия не приезжала по адресу местонахождения общества. В то же время указывает, что согласно акту проверки от 31.03.2015 №11 проводилась камеральная проверка соблюдения требования законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В связи с этим считает, что данный протокол оформлен с существенными недостатками и не может быть признан надлежащим документом по административному делу.
Как следует из материалов, дела и судом установлено, указанная в протоколе формулировка о рассмотрении акта выездной проверки №11 от 31.03.2015 является опиской, допущенной административным органом, так как в самом акте проверки от 31.03.2015 №11 указано, что специалистом-экспертом ФИО3 проведена по месту нахождения Росфинмониторинга камеральная проверка соблюдения обществом требований законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2010 по 13.01.2015.
В связи с чем суд приходит к выводу об отсутствии со стороны административного органа какого-либо существенного нарушения при составлении протокола об административном правонарушении.
Общество в своем заявлении указывает, что в акте проверки от 31.03.2015 №11 установлен проверяемый период с 01.01.2010 по 13.01.2015, тогда как общество состоит на учете в Росфинмониторинге за №816000235 от 31.07.2014 согласно уведомлению о постановке на учет, в связи с чем ставит вопрос: как может Росфинмониторинг устанавливать проверяемый период с начала 2010 года, если общество встало на учет только с июля 2014 года.
Как следует из материалов дела и установлено судом, в результате проведенной на основании приказа от 15.01.2015 №2-н проверки Росфинмониторингом установлено нарушение обществом, состоящим на учете в Росфинмониторинге с 31.07.2012 (учетный номер 816000235), требований Федерального закона N 115-ФЗ за период с 01.01.2010 по 13.01.2015. Составлен акт проверки от 31.03.2015 №11.
Управление в своем отзыве указывает, что общество допустило длящееся противоправное бездействие, выраженное в отсутствии принятия мер по организации и осуществлению внутреннего контроля в течение длительного периода времени, то есть не предприняло мер по исполнению пункта 2 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ.
Согласно постановлению о назначении административного наказания общество нарушило ст. 6, 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Вне зависимости от того состоит ли организация в Росфинмониторинге или же не состоит, общество являясь оператором по приему платежей, должно выполнять требования действующего законодательства, а именно Закона №115-ФЗ.
В связи с этим суд приходит к выводу о том, что каких-либо нарушений со стороны управления не имеется, проверка проведена в соответствии с действующим законодательством и в указанный период.
Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. Обществу предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении, вынесения постановления по делу об административном правонарушении общество извещено надлежащим образом, что подтверждено документально.
Общество в своем заявлении указывает, что управление неправильно пришло к выводу о том, что назначенный специальным должностным лицом, ответственным за соблюдение в ООО «Каспэнергосбыт» правил внутреннего контроля ФИО1 не имеет высшего образования, не прошел обучение в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Считает, что данный факт не соответствует действительности, поскольку ФИО1 имеет два высших образования, одно из которых юрист по специальности «юриспруденция». В обоснование своего довода представил копию диплома на ФИО1
Как следует из материалов дела, управлением в адрес общества был направлен запрос (исх. №19-04-22/145) от 15.01.2015 «на предоставление документов и информации» с указанием перечня истребуемых документов. Одними из документов в запросе указаны такие документы как: копии приказов о назначении должностных лиц (руководителя и специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля) и копии документов, подтверждающих соответствие специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, квалификационным требованиям к таким лицам.
Данный запрос управлением направлен почтой, в подтверждение чего в материалах дела имеется почтовое уведомление о вручении ООО «Каспэнергосбыт» по адресу <...> и получено обществом 21.01.2015, о чем имеется роспись в получении и штамп общества.
Доказательств направления или получения истребованных управлением документов общество в материалы дела не представило.
Суд установил, что управление обращалось с требованием о предоставлении документов, обществом указанное требование (запрос) получено, однако не исполнено, в связи с чем суд приходит к выводу, что общество не воспользовалось своими правами лица, о представлении документов и возражений, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.
На ООО «Каспэнергосбыт» распространяются все права и обязанности, установленные статьёй 7 Федерального закона № 115 ФЗ для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.
Проверкой установлено, что в проверяемом периоде ООО «Каспэнергосбыт» не исполняло законодательство Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля:
1) В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.
Пунктом 2 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем такой организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц (далее - Перечень) установлен постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
В соответствии с пунктом 7 указанного Положения сведения об организациях и (или) физических лицах, включенных в Перечень по основаниям, предусмотренным подпунктами 1 - 3, 6, 7 пункта 2.1 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, и исключенных из перечня по основаниям, предусмотренным подпунктами 1 - 3, 5 - 8 пункта 2.2 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, размещаются на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу и информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а так же публикуются в «Российской газете».
Федеральной службой по финансовому мониторингу при постановке на учет организации предоставляется доступ к Перечню, в том числе сведениям об организациях и (или) физических лицах, включенных в Перечень по основаниям, предусмотренным подпунктами 4-5 пункта 2.1 статьи 6 Федерального закона № 115- ФЗ, и исключенных из перечня по основаниям, предусмотренным подпунктом 4 пункта 2.2 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, через Личный кабинет на Портале Росфинмониторинга.
Судом установлено, что в нарушение установленных требований законодательства идентификация лиц, находящихся на обслуживании в ООО «Каспэнергосбыт», на предмет причастности их к экстремистской деятельности, для выявления операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, не осуществлялась, перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, в работе не использовался (документов, подтверждающих обратное, не представлено как при рассмотрении дела об административном правонарушении, так и в материалы судебного дела).
2) Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ предусмотрено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации, утверждаются руководителем организации, следовательно, являются основным, после законодательных актов, внутренним документом, и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированиия терроризма, а также документом, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях.
Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 N 667 утверждены Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациям осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций, далее- требования к правилам внутреннего контроля).
Управлением установлено, что в нарушение требований законодательства в ООО «Каспэнергосбыт» Правила внутреннего контроля в проверяемом периоде не разработаны.
В связи с этим, суд считает, что в течение длительного времени, а именно в проверяемом периоде, ООО «Каспэнергосбыт» осуществляло деятельность в отсутствие разработанных Правил внутреннего контроля, направленных на создание условий для надлежащего исполнения Обществом требований Федерального закона № 115-ФЗ, то есть в отсутствие установленного порядка представления информации в уполномоченный орган, предусмотренного пунктом 7 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ, установленных требований к подготовке и обучению кадров, в отсутствие критериев и признаков необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации, что свидетельствует о неисполнении Обществом норм Федерального закона № 115-ФЗ, и привело к нарушениям в части осуществления обязательных программ внутреннего контроля, таких как обучение сотрудников в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
3) В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:
1) до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2 и 1.4 настоящей статьи, установив следующие сведения:
-в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);
-в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения;
1.1) при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов - юридических лиц получать информацию о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, а также на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов;
2)принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта.
3)обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.
Установлено, что ООО «Каспэнергосбыт» не осуществлялась идентификация клиентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (документов, подтверждающих обратное, не представлено).
4)В ходе проверки установлено, что специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение в ООО «Каспэнергосбыт» правил внутреннего контроля, в проверяемом периоде не назначено.
Непринятие в течение длительного времени мер по постановке на учёт в Росфинмониторинге, отсутствие Правил внутреннего контроля, отсутствие соответствующего квалификационным требованиям специального должностного лица, ответственного за их реализацию, свидетельствует о неорганизации в ООО «Каспэнергосбыт» системы внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ должным образом и отсутствии возможности реализации процедур внутреннего контроля, в том числе осуществления обучения сотрудников в сфере ПОД/ФТ, выявления операций, подлежащих обязательному контролю.
5)В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:
1) до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2 и 1.4 настоящей статьи, установив следующие сведения:
-в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);
-в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения;
1.1 при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов - юридических лиц получать информацию о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, а также на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов;
2)принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта.
3)обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.
Управлением установлено, что ООО «Каспэнергосбыт» не осуществлялась идентификация клиентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (документов, подтверждающих обратное, не представлено).
6) В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ требования к подготовке и обучению кадров определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.
Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715.
Согласно пункту 3 Постановления требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.
В соответствии со статьей 3 Федерального закона № 115-ФЗ осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма утверждено приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203, вступившим в силу 05.10.2010 г. (далее - Положение, утверждённое приказом №203).
В соответствии с пунктом 15 Положения, утверждённого приказом №203, целью обучения является получение сотрудниками организации знаний в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также правил внутреннего контроля организации, программ его осуществления и иных организационно-распорядительных документов организации, принятых в целях организации внутреннего контроля.
Согласно п. 2, 3 Положения, утверждённого приказом №203, руководитель организации утверждает перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
В ходе проверки установлено, что директором ООО «Каспэнергосбыт» в проверяемом периоде не утверждены перечни работников, обязанных проходить подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (документов, подтверждающих обратное, не представлено).
Согласно п. 6 Положения, утверждённого приказом №203, обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма проводится в следующих формах:
а) вводный инструктаж;
б) дополнительный инструктаж;
в) целевой инструктаж (получение работниками организаций базовых званий, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ её осуществления и иных организационно-распорядительных документов, принятых в этих целях);
г) повышение уровня знаний в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Установлено, что требования Положения утверждённого приказом №203, в ООО «Каспэнергосбыт» в проверяемом периоде не исполнялись, обучение кадров в целях ПОД/ФТ не проводилось.
В соответствии с п. 17 Положения, организация ведет учет прохождения ее сотрудниками обучения.
В соответствии с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 факт проведения с сотрудниками организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа) и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области противодействия легализации(отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.
Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо в том числе:
-при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
- при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления.
Управлением в ходе проверочных мероприятий установлено, что в ООО «Каспэнергосбыт» не предусмотрен журнал прохождения обучения (документов, подтверждающих обратное, не представлено).
В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
В соответствии со статьями 3, 7 Федерального закона №115-ФЗ обязанность по принятию внутренних организационных мер в целях соблюдения законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также по соблюдению требований законодательства возлагается на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, поименованные в статье 5 Федерального закона №115-ФЗ.
Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Принимая во внимание тот факт, что нормативные правовые акты в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма опубликованы в официальном открытом источнике "Российская газета", у ООО «Каспэнергосбыт » имелась возможность для соблюдения требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, но им не были предприняты все необходимые меры для соблюдения требований законодательства и недопущения указанных нарушений. Таким образом, можно сделать вывод о наличии в действиях Общества вины в совершённом административном правонарушении, предусмотренном частью 1 ст. 15.27 КоАП РФ.
Причинами и условиями, способствовавшими совершению указанного административного правонарушения, явилось недостаточное знание руководством ООО «Каспэнергосбыт» требований действующего законодательства в сфере ПОД/ФТ.
В соответствии с пунктом 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
В соответствии со ст. 4.2 КоАП РФ при вынесении настоящего постановления учтено, что ООО «Каспэнергосбыт» ранее к административной ответственности за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не привлекалось.
Обстоятельств, смягчающих либо отягчающих административную ответственность в соответствии со ст. 4.2 и 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Законному представителю ООО «Каспэнергосбыт» было предложено представить документы, отражающие имущественное и финансовое положение юридического лица. На рассмотрение дела данные документы не были представлены
Таким образом, ООО «Каспэнергосбыт» совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 08.11.2011 N 308- ФЗ).
Все обстоятельства, изложенные выше, в совокупности свидетельствуют о том, что ООО «Каспэнергосбыт» допущено правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, - неисполнение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля.
Суд с учетом изложенного приходит к выводу, что административным органом в ходе проведения проверки выявлены нарушения в деятельности общества такие, как: идентификация клиентов ООО «Каспэнергосбыт» на предмет причастности их к экстремисткой деятельности не осуществляется, перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремисткой деятельности, в работе не используется; правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма на момент проведения проверки не разработаны; специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в ООО «Каспэнергосбыт», в проверяемом периоде (ФИО1, в соответствии с п. 16 карты постановки на учет по форме 2-КПУ от 21.07.2014), не соответствует предъявляемым квалификационным требованиям, а именно постановлению Правительства РФ от 05.12.2005 № 715, действовавшим до 09.06.2014 и постановлению Правительства РФ от 29.05.2014 № 492, вступившим в силу 10.06.2014, «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»; идентификация клиентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не осуществляется; требования законодательства в части подготовки и обучения кадров в ООО «Каспэнергосбыт» в проверяемом периоде не исполнялись.
Вышеуказанные нарушения установлены административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, подтверждены материалами дела, что свидетельствует о доказанности события административного правонарушения в действиях общества.
Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В рассматриваемом случае управление при вынесении постановления с учетом всех обстоятельств дела заявителю как юридическому лицу назначило наказание в виде штрафа в минимальном размере - 50000руб.
В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершённого им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Факты нарушения требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля, зафиксированные в протоколе об административном правонарушении №19-04-24/47 от 03.04.2015, установлены, подтверждены материалами дела.
На основании всего вышеизложенного суд приходит к выводу, что ООО «Каспэнергосбыт» в нарушение установленных требований федерального законодательства в течение длительного времени не предпринимало в полном объёме мер по организации и осуществлению внутреннего контроля.
Суд считает доказанной вину общества в совершении правонарушения, поскольку в материалах дела доказательства принятия обществом всех зависящих от него мер к соблюдению законодательства Российской Федерации в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, отсутствуют.
Общество не представило каких-либо пояснений и доказательств, подтверждающих принятие им всех необходимых мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства, напротив, не отрицало неисполнение им требований закона.
При таких обстоятельствах суд считает правомерным вывод о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса.
Также административный орган в своем постановлении указал на то, что обстоятельств, смягчающих или отягчающих административную ответственность (ст. 4.2; 4.3 КоАП РФ), не установлено.
Санкция назначена обществу в минимальном денежном размере, с учетом требований 1 и 3 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Общество привлечено к административной ответственности в пределах сроков давности, установленных ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Состав административного правонарушения, предусмотренный статьей 15.27 КоАП РФ, посягает на установленный порядок противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям может выражаться не только в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, но и в пренебрежительном отношении субъекта предпринимательской деятельности к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.
Следовательно, наличие (отсутствие) существенной угрозы охраняемым общественным отношениям может быть оценено судом только с точки зрения степени вреда (угрозы вреда), причиненного непосредственно установленному публично-правовому порядку деятельности.
Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии со стороны общества надлежащего контроля за соблюдением исполнения соответствующих публично-правовых обязанностей, характеризуют пренебрежительное отношение к установленным правовым требованиям и предписаниям.
Суд с учетом фактических обстоятельств совершения административного правонарушения, оценив характер и степень общественной опасности правонарушения, полагает, что в данном случае угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к экономическим интересам государства в целом.
Представленный обществом при обращении в суд диплом ответственного лица ФИО1 в обоснование своей правовой позиции в совокупности с иными материалами дела не исключает наличие в действиях общества нарушений требований Закона №115-ФЗ установленными управлением в ходе проверки и отраженными в протоколе об административном правонарушении и оспариваемом постановлении о назначении административного наказания.
Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного взыскания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.
В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.
В силу пункта 2 статьи 25.4 КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица.
Пункт 5 статьи 28.2 КоАП РФ устанавливает, что протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.
Согласно части 4 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 24 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснил, что при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса.
В постановлении Пленума ВАС РФ разъяснено, что согласно Кодексу законным представителем юридического лица является его руководитель, а также лицо, признанное в соответствии с законом или учредительным документами органом юридического лица (ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ). Данный перечень законных представителей юридического лица является закрытым.
Согласно абзацу 3 п. 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (в редакции от 10.11.2011) права, принадлежащие физическим лицам и законным представителям юридических лиц на основании ст. 28.2 КоАП РФ, осуществляются ими как лично, так и через защитника или иным лицом, действующим на основании доверенности, выданной этим физическим лицом или законным представителем юридического лица.
Судом ранее установлено, что указанные выше требования административным органом соблюдены, а именно: общество извещено о проведении в его отношении проверки, времени и места составления протокола об административном правонарушении, а также извещения общества о времени и месте рассмотрения материалов административного правонарушения и направления его в адрес общества.
В материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что у общества отсутствовала возможность исполнить требования вышеупомянутого закона, а также о принятии всех зависящих от него мер к их исполнению.
При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что заявление общества является необоснованным и не подлежащим удовлетворению согласно части 3 статьи 211 АПК РФ.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 156, 167, 170-176, 207, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Дагестан
РЕШИЛ:
в удовлетворении заявления отказать.
Решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Дагестан.
Судья Р.М. Магомедов