Гражданский кодекс часть 1

Общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 664075, <...>), Общества с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 664025, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 664025, <...>)

о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 530 от 10.07.2013 г.,

третьи лица: ФИО1 (г. Иркутск), Общество с ограниченной ответственностью «Лилия», Общество с ограниченной ответственностью «КОЛОМБО» (ОГРН <***>, г. Хабаровск),

при участии в судебном заседании представителей:

от Общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис», Общества с ограниченной ответственностью «ГлобалРост»: ФИО2 (паспорт, доверенность),

от ответчика: ФИО3 (удостоверение, доверенность),

от третьего лица: ФИО1: не явились,

от третьего лица Общества с ограниченной ответственностью «Лилия»: не явились,

от третьего лица: Общества с ограниченной ответственностью «КОЛОМБО»: не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» и Общество с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» (далее – заявители, Общества) обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлениями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 530 от 10.07.2013 г.

Третьи лица, извещенные о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке, установленном статьями 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями, а также отчетом о публикации на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети «Интернет» (www.arbitr.ru), в судебное заседание не явились, о возможности рассмотрения дела в их отсутствие не известили.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлениях и дополнительных пояснениях к заявлениям.

Представитель антимонопольного органа заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судом установлены следующие обстоятельства дела.

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» (ОГРН <***>) и Общество с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» (ОГРН <***>) зарегистрированы в качестве юридических лиц.

В адрес Иркутского УФАС России обратился ФИО1 по вопросу правомерности отмены дисконтных карт в отдельных магазинах торговой сети Гипермаркеты «Все будет Окей» и торговой сети Супермаркеты «Цезарь». Заявитель указал, что дисконтные карты приобретены непосредственно в магазинах без каких-либо ограничений по территории распространения и применения. Однако с 01.03.2013г. действие дисконтных карт отменено по адресам: <...>; г. Иркутск уд Трактовая, 18: <...>. Заявитель полагает, что действия по отмене применения дисконтных карты в самых крупных торговых точках сети Гипермаркетов «Все будет Окей» и Сети супермаркетов «Цезарь» имеют признаки достигнутого соглашения и нарушают антимонопольное законодательство.

ООО «Знактекс» (с 14.09.2010г.), ООО «Русский север» (с 23.12.2010г.), ООО «ГлобалРост» (с 17.12.2010г.), ООО «Торговая компания «Элис» (с 17.01.2011г.) распространяли дисконтные карты постоянного клиента (скидка 5%), студенческие (скидка 6%) дисконтные карты и пенсионные (скидка 7%) дисконтные карты, которые применялись в Гипермаркетах «Все будет Окей» и сети Супермаркетах «Цезарь».

В ходе проведенной антимонопольным органом проверки установлены хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность под обозначением Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь» на торговых площадях в г. Иркутске: ООО «ГлобалРост» (664025 <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>; код ОКВЭД - 52.11; основной вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями; руководитель ФИО4); ООО «ТК «Элис» (<...>; ОГРН <***>; ИНН <***>; код ОКВЭД - 52.11; основной вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями руководитель ФИО5); ООО «Русский север» (664075 <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>; код ОКВЭД - 52.11; основной вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки и табачными изделиями руководитель ФИО6); ООО «Знактекс» (664048 <...>; ИНН <***>; ОГРН <***>; код ОКВЭД - 52.11; основной вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями руководитель ФИО7).

ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис», ООО «Русский север» не входят в состав группы лиц (согласно статьи 9 Закона о защите конкуренции), не находятся под управлением одних и тех же лиц.

Торговые площади используются хозяйствующими субъектами в основном на основании договоров аренды. Договоры аренды заключены в период 2011-2012г.г. с различными арендодателям (ООО «Кентавр Маркет», ООО «Элитситиком», ЗАО «Альянс», ООО «ФудПлазаМир» (субарендодатель).

Ассортимент продукции, реализуемой хозяйствующими субъектами, осуществляющими свою деятельность на торговых площадях Гипермаркетов «Все будет Окей» и сети Супермаркетов «Цезарь», одинаков, условия поставки продукции аналогичны для всех, поставщиками являются одни и те же лица.

Хозяйствующие субъекты, осуществляющие свою деятельность в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь», являются конкурентами, действуют на рынке розничной торговли продовольственными товарами в границах г. Иркутска.

Несмотря на то, что ООО «Знактекс», ООО «ГлобалРост», ООО «Торговая компания «Элис», ООО «Русский север» не составляют группу лиц (согласно статьи 9 Закона о защите конкуренции), не находятся под общим управлением (отсутствует единая управляющая компания или исполнительный орган), субъекты применяют идентичные Правила применения дисконтной карты, которыми установлен порядок оформления дисконтной карты, период действия, территория распространения, называя территорию распространения «Торговой сетью Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь».

При этом, используя дисконтные карты, потребители-владельцы дисконтных карт оказывались в равном положении, имели одинаковые возможности для получения скидки на один и тот же товар, реализуемый во всех Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь» г.Иркутска, независимо от местонахождения, площади и хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность в конкретном магазине.

Однако, с 01.02.2013г. отменено действие дисконтных карт, предоставляющих скидку на товары 5%, 6%- студенческая, 7%- пенсионная, на торговых точках по адресам: <...> (супермаркет «Цезарь», общая площадь которого составляет 406,8 кв.м) Приказом ООО «ГлобалРост» № 11/ДК от 16.01.2013г.; <...> (гипермаркет «Все будет Окей», общая площадь которого составляет 2230.5 кв.м) и <...> (гипермаркет «Все будет Окей», площадь которого составляет 4743,6 кв.м) Приказом ООО «Русский север» № ДК-10 от 17.01.2013г.; <...> (гипермаркет «Все будет Окей» общей площадью СЖ).2 кв.м) Приказом ООО «Торговая компания «Элис» № 8/ДК от 15.01.2013г.

В остальных торговых точках, где расположены Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь», дисконтные карты применялись без каких-либо ограничений.

Действия хозяйствующих субъектов - конкурентов (ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Торговая компания «Элис») по одновременной отмене дисконтных карт в пределах отдельных торговых точек (с 01.02.2013г.), и применение дисконтных карт в других торговых точках (в том числе, в торговых точках, в которых осуществляет деятельность ООО «Знактекс»), имеют признаки картеля (соглашение между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят или могут привести к поименованным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции последствиям), а именно привели или могут привести к установлению или поддержанию скидок во всех торговых точках ООО «Знактекс».

Все вышеизложенное свидетельствует о наличии признаков нарушения ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис» части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившегося в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, которые приводят или могут привести к последствиям, перечисленным в части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

По результатам проведенного антимонопольного расследования, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области сделаны следующие выводы.

Действия хозяйствующих субъектов-конкурентов по отмене применения дисконтных карт в отдельных торговых точках без обоснования и применения в других, подтверждают наличие соглашения, которое приводит или может привести к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

Все хозяйствующие субъекты (ООО «Русский север», ООО «Знактекс», ООО «ГлобалРост». ООО «Торговая компания «Элис») разработали и применяли абсолютно идентичные «Правила применения дисконтной карты», которыми установлен одинаковый порядок выпуска и применения, сроков использования и территории применения карт.

Ограничение (одновременная отмена) применения дисконтных карт на территории определенных торговых точек, на которых действуют ООО «Русский север», ООО «Торговая компания «Элис» и ООО «ГлобалРост» могло привести к установлению и поддержанию скидок в торговых точках ООО «Знактекс».

Достигнутая конкурирующими в пределах одного товарного рынка хозяйствующими субъектами (ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис») договоренность направлена на получение сверхприбыли и, как следствие, ведет к ущемлению интересов потребителей.

Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь» расположены в различных районах г. Иркутска, занимают различную площадь. Отменяя дисконтные карты на данных площадях, ООО «Русский север» получает неконкурентные преимущества перед другими конкурентами (потребители, «привыкшие» к дисконтным картам, приобретают товар в Гипермаркете «Все будет Окей», независимо от наличия скидки (удобство расположения, большая площадь, следовательно, более разнообразный ассортимент и иное), а ООО «Русский север», не неся дополнительных затрат на выпуск дисконтных карт на предоставление скидки, получает сверхприбыль, ущемляя при этом потребителей. Тогда как конкуренты вынуждены нести затраты на выпуск дисконтных карт и на предоставление скидок.

Наличие соглашения подтверждается определенной моделью поведения участников соглашения: одновременная отмена действия дисконтных карт на территории определенных (не всех) торговых точек, на которых действуют ООО «Русский север», ООО «Торговая компания «Элис» и ООО «ГлобалРост»; одинаковый порядок разрешения возникающих вопросов по применению дисконтных карт (на территории торговых точек, в которых отменены дисконтные карты, размещено объявление: по всем вопросам применения дисконтных карт обращаться по телефону <***>, позвонив по которому необходимо оставить устное обращение на автоответчик, без получения какой-либо информации о хозяйствующем субъекте и независимо от того, каким образом, где и на каком основании приобретена дисконтная карта).

Отсутствие объективных причин для отмены дисконтных карт именно на этих торговых— площадях (экономические показатели подтверждают наличие платежного спроса населения на данном сегменте, по данным комитета по потребительскому рынку г. Иркутска ежегодно наблюдается рост оборота розничной торговли в абсолютных показателях. Так оборот розничной торговли в г. Иркутске за январь-май 2013г. в % к 2012г. увеличился и составил 100,2 %).

Ни один из ответчиков не представил документов (технологическое обоснование, исследование, экономический анализ, расчеты, требования и иное), согласно которых действие дисконтных карт отменено в конкретных торговых точках и применяется в остальных торговых точках.

Не подтверждены данные о том, что ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Торговая компания «Элис» снизили стоимость реализуемых товаров на территории торговых объектов, где действие дисконтных карт отменено.

Ответчики не представили пояснений (обоснований), согласно которых дисконтные карты, приобретенные в различных торговых точках, принадлежащих разным хозяйствующим субъектам - конкурентам, не входящим в группу лиц, применялись без ограничений, а после отмены в отдельных торговых точках, принадлежащих ООО «Русский север», ООО ГлобалРост» и ООО «Торговая компания «Элис», действие дисконтных карт не ограничено в торговых точках хозяйствующего субъекта-конкурента (ООО «Знактекс»).

На основании изложенного, Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области установило наличие в действиях хозяйствующих субъектов- конкурентов (ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис») картельного соглашения, которое приводит или может привести к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок, следовательно, приводит или может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке.

Временной интервал исследования определен 2012 годом и первым кварталом 2013 года, так как согласно п. 2.1. Порядка проведения анализа временной интервал исследования товарного рынка определяется в зависимости от цели исследования. В данном случае временной интервал определен годом, предшествующим действиям и периодом, в котором действие дисконтных карт отменено в рамках соглашения. Дисконтные карты применялись в торговых гонках Гипермаркетов «Все будет Окей» и Супермаркетов «Цезарь» в течение 2012г. и отменены частично с 01.02.2013г. Именно указанные факты послужили основанием для определения временного интервала.

Продуктовые границы рынка определены с учетом основных видов деятельности хозяйствующих субъектов, применяющих дисконтные карты на территории торговых точек в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь».

Управлением факт достижения соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами установлен в период с 01.02.2013.

По результатам рассмотрения антимонопольного дела приято решение о признании ООО «Русский север» (664075 <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>), ООО «ГлобалРост» (664025 <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>), ООО «ТК «Элис» (<...>; ОГРН <***>; ИНН'<***>), ООО «Знактекс» (664048 <...>; ИНН <***>; ОГРН <***>) нарушившими часть 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», что выразилось в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят пли могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или)наценок.

Антимонопольным органом ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост» и ООО «Торговая компания «Элис» выданы предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции: в срок до 02.09.2013г. прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального Закона от 26,07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в достижении картельного соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят или могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или)наценок; в срок до 02.09.2013г. отменить Приказ № ДК-10 от 17.01.2013г.

Полагая решение Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области и выданные на его основании предписания незаконными и нарушающими права хозяйствующих на рынке субъектов, ООО «ГлобалРост» и ООО «Торговая компания «Элис» обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлениями о признании недействительным решения №530 от 10.07.2013.

ООО «Торговая компания «Элис» и ООО «ГлобалРост» в обоснование заявленных требований указало на следующие обстоятельства: в целях поддержания потребительского спроса и удержания позиции среди конкурентов участники рынка разрабатывают и применят различные программы для привлечения покупателей (дисконтная и бонусная системы, акции и т.п.); субъекты товарного рынка самостоятельно устанавливают правила применения дисконтных карт и в праве в любое время их поменять; решение о отмене дисконтных карт ООО «ТК «Элис», ООО «Русский Север», ООО «ГлобалРост» и ООО «Знактекс» принимали каждый самостоятельно, что подтверждается следующими обстоятельствами: отмена дисконтных карт была произведена на объектах, имеющих различную площадь и находящихся в различных районах города; отмена дисконтных карт произведена нее во всех торговых объектах указанных лиц; отмена дисконтных карт примерно в один и тот же период времени обусловлена повторяющейся тенденцией, связанной с изменением покупательской способности в посленовогодний период; при отмене дисконтных карт ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост» руководствовались следующими мотивами: в начале месяца проще делать выводы на определенный период времени; январь и февраль являются месяцами, когда покупательская способность значительно снижена; решение об отмене дисконтных карт ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост» принимали самостоятельно; ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост» не заключали картельных соглашений ни в устной, ни в письменной форме; ответчиком не указано как отмена дисконтных карт может привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок и на какие группы товаров; антимонопольным органом не приведен анализ ни одной группы товаров ни на одной торговой точке.

Антимонопольный орган полагает оспариваемое решение обоснованным, ссылаясь на то, что факт наличия картельного соглашения достигнутого заявителями, что выразилось в одновременной отмене дисконтных карт в пределах отдельных торговых точек, что привело или могло привести к установлению или поддержанию скидок во всех торговых точках ООО «Знактекс», является доказанным.

Исследовав доказательства по делу: заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, ознакомившись с письменными доказательствами, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 23 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ, Закон о конкуренции) решение или предписание комиссии антимонопольного органа может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило заявление ФИО1 по вопросу правомерности отмены дисконтных карт в отдельных магазинах торговой сети Гипермаркеты «Все будет Окей» и торговой сети Супермаркеты «Цезарь». Заявитель указал, что дисконтные карты приобретены непосредственно в магазинах без каких-либо ограничений по территории распространения и применения. Однако с 01.02.2013г. действие дисконтных карт отменено по адресам: <...>; г. Иркутск уд Трактовая, 18: <...>. Заявитель полагает, что действия по отмене применения дисконтных карты в самых крупных торговых точках сети Гипермаркетов «Все будет Окей» и Сети супермаркетов «Цезарь» имеют признаки достигнутого соглашения и нарушают антимонопольное законодательство.

В соответствии с возложенными на антимонопольный орган полномочиями по осуществлению государственного контроля за соблюдением требований Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон №135-ФЗ) Иркутским УФАС России проведено антимонопольное расследование, в ходе которого установлено о наличии признаков нарушения ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис» части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившихся в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, которые приводят или могут привести к последствиям, перечисленным в части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

10.07.2013 Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области принято решение №530, которым ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «ТК «Элис», ООО «Знактекс» признаны нарушившими часть 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», что выразилось в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят пли могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или)наценок.

В отношении ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «ТК «Элис», ООО «Знактекс» Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области выданы предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции: в срок до 02.09.2013г. прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального Закона от 26,07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в достижении картельного соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят или могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или)наценок; в срок до 02.09.2013г. отменить Приказ № ДК-10 от 17.01.2013г.

ООО «ГлобалРост» и ООО «ТК «Элис» обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлениями о признании недействительным решения №530 от 10.07.2013 в срок, установленный частью 23 статьи 18.1 Закона №135-ФЗ и частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Целями Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 указанного Закона).

Понятие «конкуренция» раскрывается в статье 4 Закона №135-ФЗ, в соответствии с которой конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В пункте 17 статьи 4 Закона о конкуренции определены признаки ограничения конкуренции: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Статьей 16 Закона о защите конкуренции запрещены соглашения, в том числе между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

В силу пункта 1 части 1 статьи 11 Закона №135-ФЗ признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к: 1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; 2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах; 3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков); 4) сокращению или прекращению производства товаров; 5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Таким образом, соглашением могут быть признаны действия хозяйствующих субъектов, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии и способные привести к результатам, определенным Законом №135-ФЗ.

Согласно пункту 9 Письма от 27.12.2011 №ИА/48801 соглашения хозяйствующих субъектов о совместной деятельности, которые могут привести к последствиям, указанным в части 1 статьи 11 настоящего Федерального закона, могут быть признаны допустимыми, если такими соглашениями не создается для отдельных лиц возможность устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагаются на третьих лиц ограничения и результатом таких соглашений является или может являться в совокупности: 1) совершенствование производства, реализация товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо осуществление его участниками прямых инвестиций на территории Российской Федерации (в том числе введение новых производственных мощностей, модернизация действующих производственных мощностей); 2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

Статья 11 Закона №135-ФЗ распространяет запрет не на любые соглашения хозяйствующих субъектов, а на обладающие обязательным признаком, а именно: соглашения, ограничивающие конкуренцию.

Как указано в резолютивной части решения антимонопольного органа, действия Обществ выразились в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят или могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

Объективна сторона правового состава, предусмотренного пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона №135-ФЗ, состоит в непосредственном участии каждого лица в ограничивающих конкуренцию соглашениях.

Как установлено антимонопольным органом, хозяйствующие субъекты, осуществляют торговую деятельность под обозначением Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь» на торговых площадях в г. Иркутске, а именно: ООО «ГлобалРост» (664025 <...>); ООО «ТК «Элис» (<...>); ООО «Русский север» (664075 <...>); ООО «Знактекс» (664048 <...>).

ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис», ООО «Русский север» не входят в состав группы лиц (согласно статьи 9 Закона №135-ФЗ), не находятся под управлением одних и тех же лиц.

Данные обстоятельства заявителями не оспорены.

При этом Общества применяют идентичные Правила применения дисконтной карты, которыми установлен порядок оформления дисконтной карты, период действия, территория распространения. Отмена дисконтных карт также является правом Торговой сети, о чем владельцы дисконтных карт уведомляются через информационный стенд магазина за 10 дней до отмены.

Дисконтные карты приобретаются только в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь», применяются на все товары (за исключением акционных), приобретаемые в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь». Никаких иных ограничений по территории распространения дисконтных карт Правилами не установлено.

По результатам рассмотрения антимонопольного дела, ответчик пришел к выводу о том, что в нарушение ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис» части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, Обществами достигнуто соглашение между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, которые приводят или могут привести к последствиям, перечисленным в части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

Анализируя данный вывод антимонопольного органа, суд приходит к выводу о том, что действия хозяйствующих субъектов-конкурентов по отмене применения дисконтных карт в отдельных торговых точках без обоснования и применения в других, подтверждает наличие соглашения, которое приводит или может привести к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

Указанное обстоятельство подтверждается следующим.

Все хозяйствующие субъекты (ООО «Русский север», ООО «Знактекс», ООО «ГлобалРост», ООО «Торговая компания «Элис») разработали и применяли абсолютно идентичные «Правила применения дисконтной карты», которыми установлен одинаковый порядок выпуска и применения, сроков использования и территории применения карт.

Гипермаркеты «Все будет Окей» и супермаркеты «Цезарь» расположены в различных районах города Иркутска, занимают различную площадь.

Отменяя дисконтные карты на данных площадях, ООО «Русский север» получает неконкурентные преимущества перед другими конкурентами (потребители, «привыкшие» к дисконтным картам, приобретают товар в Гипермаркете «Все будет Окей», независимо от наличия скидки (удобство расположения, большая площадь, следовательно, более разнообразный ассортимент и иное), а ООО «Русский север», не неся дополнительных затрат на выпуск дисконтных карт, на предоставление скидки, получает сверхприбыль, ущемляя при этом потребителей. Тогда как конкуренты вынуждены нести затраты на выпуск дисконтных карт и на предоставление скидок.

Одновременная отмена действия дисконтных карт на территории определенных (не всех) торговых точек, на которых действуют ООО «Русский север», ООО «Торговая компания «Элис» и ООО «ГлобалРост» характеризуется определенной моделью поведения участников соглашения.

Суд соглашается с выводом антимонопольного органа в том, что наличие соглашения подтверждается отсутствием объективных причин для отмены дисконтных карт именно на этих торговых— площадях (экономические показатели подтверждают наличие платежного спроса населения н данном сегменте, по данным комитета по потребительскому рынку г. Иркутска ежегодно наблюдается рост оборота розничной торговли в абсолютных показателях. Так оборот розничной торговли в г. Иркутске за январь-май 2013г. в % к 2012г. увеличился и составил 100,2 %).

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 №220 утвержден порядок проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке (далее – Порядок).

В соответствии с пунктом 1.5 Порядка при анализе состояния конкуренции на товарном рынке в качестве исходной информации о товарных рынках используются: данные официальной статистической информации; сведения, полученные от налоговых, таможенных и иных государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, органов местного самоуправления; сведения, полученные от физических и юридических лиц, в том числе сведения, представляемые покупателем (покупателями) данного товара, в том числе в результате их выборочного опроса, а также сведения, представляемые продавцами данного товара; результаты экономических и товароведческих экспертиз, заключения специализированных организаций, а также отдельных специалистов и экспертов; данные ведомственных и независимых информационных центров и служб; данные объединений потребителей и объединений производителей; сообщения средств массовой информации; данные собственных исследований антимонопольного органа и данные антимонопольных органов других государств; данные маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций; государственные стандарты, технические условия и другие нормативы; обращения физических и юридических лиц в антимонопольный орган; данные ранее проведенных антимонопольными органами исследований состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке; данные иных источников.

Вместе с тем, согласно пункту 1.4 Порядка не требуется проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке при установлении доминирующего положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) в случае, если хозяйствующий субъект осуществляет производство (реализацию) товаров в условиях естественной монополии, а также при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства, возбужденных по признакам нарушения частей 1, 2 и 5 статьи 11, статей 14, 15, 16, 17, 17.1, 18 Закона о защите конкуренции.

Заявителями не представлено документов свидетельствующих об обоснованности отмены действия дисконтных карт в конкретных торговых точках и их применение в остальных торговых точках.

Довод заявителей о том, что отмена дисконтных карт примерно в один и тот же период времени связана с изменением покупательской способности в посленовогодний период, не нашел подтверждения в судебном заседании.

Временной интервал исследования определен 2012 годом и первым кварталом 2013 года, так как согласно пункту 2.1. Порядка проведения анализа временной интервал исследования товарного рынка определяется в зависимости от цели исследования. В данном случае временной интервал определен годом, предшествующим действиям и периодом, в котором действие дисконтных карт отменено в рамках соглашения. Дисконтные карты применялись в торговых гонках Гипермаркетов «Все будет Окей» и Супермаркетов «Цезарь» в течение 2012г. и отменены частично с 01.02.2013г.

Географические границы рынка определены с учетом условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара покупателями, сложившимися схемами приобретения товара. Учитывая наличие торговых точек Гипермаркетов «Все будет Окей» и Супермаркетов «Цезарь» по маршруту регулярного движения автотранспорта, «привычные» и «удобные» для потребителей схемы приобретения продовольственных товаров на розничном рынке г. Иркутска (расположение торговых точек Гипермаркетов «Все будет Окей» и Супермаркетов «Цезарь», расстояние, маршрут следования, удобство осуществления покупок в «одном» магазине и т.д.). Географические границы розничного рынка продовольственных товаров в административных границах г. Иркутска.

В соответствии с положениями части 1 статьи 11 и пункта 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашение может быть заключено в устной форме, что позволяет исключать из подлежащих доказыванию обстоятельств наличие подписанных или иным образом явно согласованных всеми участниками соглашения документов, из содержания которых однозначно можно определить предмет договоренностей сторон.

Из представленных в материалы документов однозначно следует, что заявители заранее знали о том, когда будет отменено действие дисконтных карт, о чем свидетельствует одновременная отмена их действия; доказательств, свидетельствующих об ином, в материалах дела не имеется, и суду представлено не было.

Заявители не представили суду доказательства несоответствия оспариваемого ими решения антимонопольного органа действующему законодательству и нарушения названным ненормативным актом их прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Антимонопольный орган, в свою очередь, представил суду достаточные и бесспорные доказательства, подтверждающие обстоятельства, послужившие основаниями для принятия оспариваемого решения.

Оценив фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установленные судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, суд приходит к выводу о том, что антимонопольным органом доказан факт достигнутого заявителями соглашения, которое выразилось в достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами (ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «ТК «Элис», ООО «Знактекс»), которые приводят или могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или)наценок, что является нарушением части 1 статьи 11 Закона №135-ФЗ.

Все остальные доводы и возражения лиц, участвующих в деле, судом рассмотрены, оценены и не влияют на выводы суда.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что решение антимонопольного органа от 10.07.2013 №530 является законным и не нарушающим права и законные интересы заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При изложенных обстоятельствах заявленное требование Обществом с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» и Обществом с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» удовлетворению не подлежит.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Судья: Т.Ю.Мусихина