Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Сахаровой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калигановым Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору Управления Россельхознадзора по Брянской, Смоленской и Калужской областям (ОГРН <***>, ИНН <***>, <...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Молмаркет» (ОГРН <***>, ИНН <***>, <...>)

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору Управления Россельхознадзора по Брянской, Смоленской и Калужской областям (далее – заявитель, управление) обратилась в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Молмаркет» (далее – общество) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В материалы дела 06.08.2020 от заинтересованного лица поступил отзыв, в котором общество указало, что им предприняты все возможные меры для соблюдения предписания, а также оно просило отказать в удовлетворении требований, в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

От заявителя 13.08.2020 поступили дополнительные пояснения, а так же ходатайство о рассмотрении заявления в отсутствие представителя управления.

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное разбирательство в арбитражном суде первой инстанции.

Лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом, в судебное заседание своих представителей не направили, что в силу статьи 123, статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует проведению заседания в отсутствие неявившихся представителей участвующих в деле лиц.

В силу части 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка заявителя и заинтересованного лица не является препятствием для рассмотрения дела.

Исследовав материалы дела, судом установлено следующее.

В соответствии с Положением о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору (утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 №327) и Положением об Управлении Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям (утв. приказом Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору от 15.04.2013 № 198), на основании акта проверки от 14.02.2020 № БР-МЛК-004, ООО «Молмаркет» 14.02.2020 выдано предписание (требование) № БР-МЛК-1077-001/20.

В указанном предписания Управление обязало общество в срок до 14.04.2020 принять меры по устранению нарушений требований законодательства Российской Федерации в сфере ветеринарии, а именно:

Распоряжением заместителя руководителя Управления Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям от 14.05.2020 № 308-р в период с 19.05.2020 по 16.06.2020 назначена проверка в отношении ООО «Молмаркет» с целью оценки соответствия осуществляемой обществом деятельности требованиям ветеринарного законодательства Российской Федерации в связи с истечением срока выполнения предписания от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20; контроля исполнения данного предписания.

Управлением в адрес общества 20.05.2020 были направлен запрос № УФС-СЗ-6/3964 о предоставлении сведений и документов, подтверждающих выполнение предписание (требования) от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20, а также распоряжение от 14.05.2020 № 308-р.

Обществом в управление 02.06.2020 представлено письмо от 02.06.2020 №184, в котором оно указало, что:

- на производстве ежедневно проводится анализ поступающего молочного сырья по органолептическим показателям и на определение антибиотиков, с фиксацией показателей в Журнале контроля качества поступающего молока, сливок. Также ООО «Молмаркет» заключило с ОГБУВ «Госветслужба» договор №0132 от 16.04.2020 на оказание ветеринарных услуг с целью проведения лабораторного исследования поступающего молочного сырья, так как по месту нахождения производственного объекта ООО «Молмаркет» (<...>) отсутствует исследовательская лаборатория. Ближайшей доступной лабораторией на 3 района (Гагаринский, Вяземский, Сычевский) является Вяземский филиал ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии по Смоленской области», однако, согласно письма №113 от 19.03.2020 в данной лаборатории проводится не весь перечень необходимых лабораторных испытаний; прилагаются копии экспертных заключений и протоколов лабораторных испытаний;

- обеспечен прием сырого молока по товарно-транспортным накладным по форме СП-33 «Товарно-транспортная накладная (молсырье)», утвержденная Постановлением Госкомитета России от 29.09.1997 № 68; прилагаются товарно-транспортные накладные за период с 09.03.2020 по 26.05.2020;

- обеспечено внедрение и поддержание процедуры прослеживаемости при производстве готовой молочной продукции, прилагаются документы;

Так же пояснено, что в ФГИС «Меркурий» поступило молоко сырое -эВСД №3723129542 от 21.12.2019- объем 7000 кг., дата выработки продукции 21.12.2019:08 годен до 22.12.2019:20. В журнале вырабатываемой продукции на основании транзакции №1512361194 от 24.12.2019 и №6823613706 создана запись журнала №6823676200 и №6823613706 вкоторой в графе «Дата выработки продукции:» указано «23.12.2019», т.е. направлено в переработку сырье с истекшим сроком годности. На основании эВСД №3723129542 от 21.12.2019 - объем 7000 кг в адрес общества поступило молоко сырое, срок годности до 22.12.2019 20:00. По причине поломки автоматической линии фасовки молочной продукции была произведена пастеризация сырого молока. В соответствии с п. 4.9 ГОСТ «Молоко коровье сырое. Технические условия (с Изменением N 1, 2)» допускается предварительная термическая обработка, сырого молока, в том числе пастеризация изготовителем вследующих случаях: хранение молока более чем 6 ч. Таким образом, посредством проведения пастеризации сырого молока на пастеризационно-охладительной установке, позволило (согласно ГОСТ 32922-2014 «Молоко коровье пастеризованное - сырье. Технические условия» п. 7.5 Срок годности пастеризованного коровьего молока - сырья с момента окончания технологического процесса устанавливает изготовитель в технологической инструкции)увеличить срок годности сырого молока. (Прилагается отчет о выработке готовой продукции от 22.12.2019 - 1 экз. на 1 л., движение поступившего сырья впроизводстве от 22.12.2019, отчет о лабораторном контроле пастеризованного молока от 22.12.2019). Следовательно, на основании транзакции №1512361194 от 24.12.2019 и №6823613706, молочная продукция 23.12.2019 была произведена из пастеризованного сырого молока в пределах срока годности.

Заместителем начальника отдела мониторинга и лабораторного контроля Управления Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям 16.06.2020 составлен Акт проверки № БР-МЛК-006, согласно которому при проверке выявлены следующие нарушения обязательных требований:

1. Пункт № 1 Предписания (требования) от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20, срок исполнения до 14.04.2020, не выполнен. ООО «Молмаркет» не обеспечено проведение лабораторных исследований поступающего молочного сырья в соответствии с установленными требованиями.

В соответствии с п. 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67, молоко и молочная продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Разделом V пункта 16 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67 уровни содержания потенциально опасных веществ в сыром молоке, сыром обезжиренном молоке, сырых сливках не должны превышать допустимые уровни, установленные в приложениях №1-4 к техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (TP ТС 021/2011) и в приложении №4 к настоящему техническому регламенту.

В ходе внеплановой документарной проверки ООО «Молмаркет», проведенной в феврале 2020 года установлены факты отсутствия документов, подтверждающих проведение лабораторных исследований поступающего молочного сырья в соответствии с установленными требованиями. Данный факт свидетельствовал о том, что указанные исследования не проводились. Пунктом 1 Предписания (требования) от 14.02.2020 № БР-МЖ-1077-001/20 Обществу предписано обеспечить проведение указанных исследований.

Обществом предоставлен приказ №7/1 от 10.02.2020 «О внесении изменений в план контроля входного сырья и материалов» в соответствии с приложением № 1. В данном плане «контроля входного сырья и материалов» предусмотрено проведение контроля молока коровьего сырого на токсические элементы: мышьяк, свинец, кадмий, ртуть; антибиотики: левомицетин, тетрациклиновую группу, стрептомицин, пенициллин; микотоксины: афлотоксин Ml; пестициды: ГХЦГ (а, Ь, у-изомеры), ДДТ и его метаболиты, радионуклиды.

Проведение исследований предусмотрено в Вяземском филиале ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Смоленской области и ОГБУВ «Госветслужба» - Смоленская облветлаборатория».

Однако, документы, подтверждающие проведение указанных лабораторных исследований сырого молока, поступающего в общество, не предоставлены.

Указанное свидетельствует об отсутствии должного лабораторного контроля со стороны предприятия за безопасностью поступающего и используемого для переработки молочного сырья, что не гарантирует выпуск качественной и безопасной в ветеринарно-санитарном отношении продукции.

2. Пункт № 2 Предписания (требования) от 14.02.2020 г. № БР-МЛК-1077-001/20, срок исполнения до 14.04.2020, не выполнен. Обществом не обеспечен прием сырого молока по товарным накладным, оформленным в соответствии с требованиями законодательства.

Так например, обществом предоставлены товарно-транспортные накладные на молоко производства ООО «АГРО ГЖАТЬ ИНВЕСТ», Смоленская область, Гагаринский р-он, <...>.

В предоставленных товарно-транспортных накладных в графе «продукция» указано «молоко».

В «Журнале движения поступающего сырья» в графе «поступившее сырье в производство» указано «молоко цельное».

Вместе с тем, требованиями подпункта а) пункта 85 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67, установлены следующие наименования продукции: сырое молоко, сырое обезжиренное молоко, сырые сливки.

Таким образом, неверное указание наименования поступающего сырья свидетельствует об отсутствии входного контроля со стороны общества за поступающим сырьем, что в свою очередь не обеспечивает его идентификацию и дальнейшую прослеживаемость при выпуске готовой продукции.

Данные обстоятельства являются нарушением п.85 подпункта а) Технического регламента Таможенного союза TP ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67.

Обществом представлены документы поддерживающие внедрение процедуры прослеживаемости при производстве готовой молочной продукции в соответствии с приказом №1в «Об организации работ по разработке и внедрению системы безопасности молочной продукции предприятия, основанной на принципах ХАССП, в соответствии с требованиями ГОСТ Р 51705.1-2001., Этапы работ по разработке и внедрению Системы безопасности молочной продукции, основанной на принципах ХАССП ООО «Молмаркет» на соответствие требованиям TP ТС 021/2011, TP ТС 033/2013, утвержденных директором ООО «Молмаркет» от 10.01.2019, система качества Управления качеством пищевых продуктов на основе ХАССП РК-Молмаркет-001-2019, система качества Управления качеством пищевых продуктов на основе ХАССП СТО-ОП-Молмаркет-001-2019, система качества Управления качеством пищевых продуктов на основе ХАССП СТО-ПлХАССП-Молмаркет-01.1-2019, План ХАССП «Напиток молокосодержащий с заменителем молочного жира ультрапастеризованный, произведенный по технологии напитка молочного ультрапастеризованного СТО-ПлХАССП-Молмаркет-001.2-2019, Положение о группе безопасности пищевой продукции (группа ХАССП) П-Молмаркет-001-2019, Программа контроль доступа на предприятие ПППМ-Молмаркет-001-2019, Программа по борьбе с вредителями ПППМ-Молмаркет-003-2019, Программа личная гигиена ПППМ-Молмаркет-002-2019, Программа по превращению попадания посторонних предметов П1111М-Молмаркет-004-2019, Программа Входного контроля сырья и основных материалов ПППМ-Молмаркет-005-2019,Програма Идентификация и прослеживаемость продукции ПППМ-Молмаркет-006-2019, Программа Управление нестандартным сырьем и материалами ПППМ-Молмаркет-007-2019, Программа по техническому обслуживанию производственного оборудования ГШПМ-Молмаркет-008-2019, Программа хранения и обращения готовой продукции ПППМ-Молмаркет-009-2019,Программа по отзыву опасной продукции ПППМ-Молмаркет-010-2019, Процедура ХАССП Оценка опасных факторов, определение критических контрольных точек на основе анализа риска Пр-Молмаркет-001-2019, Программа внутреннего аудита ПР-ВА-Молмаркет-2019.

В соответствии с п.1 статьи 10 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» TP ТС 021/2011, утвержденного решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 №880 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

П.12 ч.3 статьи 10 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» TP ТС 021/2011, утвержденного решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 №880 для обеспечения безопасности пищевой продукции в процессе ее производства (изготовления) должны разрабатываться, внедряться и поддерживаться следующие процедуры: процедура прослеживаемости пищевой продукции.

Однако, при анализе ФГИС «Меркурий» в нарушение установленных требований установлены факты незаконного введения в оборот готовой молочной продукции неизвестного происхождения посредством оформления транзакций типа «переработка/производство». А именно:

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1779470890 от 08.03.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 4392 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 262,2 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -36240,6 кг». Следовательно, определить происхождение 32 110,8 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1770337336 от 05.03.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 2300 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 205,2 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -20713,8 кг». Следовательно, определить происхождение 18 619 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1769552641 от 05.03.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 4392 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 348 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -35448 кг». Следовательно, определить происхождение 31 404 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1756924357 от 02.03.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 2009 кг» выработано «молоко 1ультрапастеризованное (950 гр) - 302,4 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 15735,6 кг». Следовательно, определить происхождение 14 029 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1753839502 от 01.03.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 4392 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 296,4 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -35944,2 кг». Следовательно, определить происхождение 31 848,6 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1748208290 от 28.02.2020 в результате которой, из сырья «молоко пастеризованное - 20880 литров» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 10000 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр)- 136606,2 кг». Следовательно, определить происхождение 125 726,2 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1735049831 от 25.02.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 2688 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 262,2 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -21295,2 кг». Следовательно, определить происхождение 18 869,4 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1728903203 от 23.02.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 4392 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 285 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -36046,8 кг». Следовательно, определить происхождение 31 939,8 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1718110687 от 20.02.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 2626 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 285 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -21580,2 кг». Следовательно, определить происхождение 19 239,2 кг готовой молочной продукции невозможно.

- пользователем ООО «Молмаркет» ФИО1 создана транзакция «переработка/производство» № 1699382500 от 15.02.2020 в результате которой, из сырья «молоко сырое - 1957 кг» выработано «молоко ультрапастеризованное (950 гр) - 296,4 кг; молоко ультрапастеризованное (950 гр) -15310,2 кг». Следовательно, определить происхождение 13 649,6 кг готовой молочной продукции невозможно.

Таким образом, ООО «Молмаркет» только за период с 14.02.2020 года по 11.04.2020 года введено в оборот 337435,6 кг продукции неизвестного происхождения и неподтвержденного качества и безопасности.

Однако, анализ ФГИС «Меркурий» показывает формальное поддержание процедуры прослеживаемости при производстве готовой молочной продукции в нарушение установленных требований установлены факты неоднократного незаконного введения в оборот готовой молочной продукции неизвестного происхождения посредством оформления транзакций типа «переработка/производство», могут послужить причиной выпуска продукции, несоответствующей установленным требованиям, явилось внесение в качестве компонента сырья неизвестного происхождения.

Нахождение в обороте молочной продукции неизвестного происхождения может повлечь причинение вреда жизни или здоровью граждан.

На основании вышеизложенного и в соответствии с п. 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» управление посчитало необходимым:

- выдать ООО «Молмаркет» предписание (требование) об устранении нарушений требований технических регламентов;

- привлечь ООО «Молмаркет» к административной ответственности по части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Названный протокол, материалы административного дела и заявление о привлечении ООО «Молмаркет» к административной ответственности направлены в Арбитражный суд Калужской области.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 15 статьи 19.5 КоАП РФ предусмотрена ответственность за невыполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), органом по сертификации или испытательной лабораторией (центром) в установленный срок законного решения, предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора), организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов к продукции, в том числе к зданиям и сооружениям, либо к продукции (впервые выпускаемой в обращение продукции) и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации или утилизации.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 08.04.2004 №201 «Вопросы Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору», постановлению Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №327 «Об утверждении положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору» (далее - Положение №327) Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере ветеринарии.

Россельхознадзор является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов к продукции, осуществляет свою деятельность в том числе, через свои территориальные органы. Территориальные органы вправе проводить проверки по вопросам, отнесенным к компетенции Россельхознадзора, и выдавать по результатам проверок обязательные для исполнения предписания; а в случае неисполнения данных предписаний составлять протоколы об административных правонарушениях, в том числе по части 15 статьи 19.5 КоАП РФ.

Отношения, связанные с применением и исполнением обязательных требований к продукции, регулируются Федеральным законом от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон №184-ФЗ).

В силу статьи 2 Закона № 184-ФЗ технический регламент представляет собой документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или Постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

Согласно части 1 статьи 6 Закона № 184-ФЗ технические регламенты принимаются в целях защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей.

В силу пункта 1 статьи 46 Закона № 184-ФЗ требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 1 статьи 36 Закона о техническом регулировании).

Положениями пункта 1 статьи 34 Закона № 184-ФЗ закреплено право органов государственного контроля (надзора) выдавать предписания о приостановлении или прекращении действия декларации соответствия продукции, что согласно пункту 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ влечет обязанность лица, которому выдана декларация, приостановить или прекратить реализацию продукции.

По изложенным выше основаниям предписание выдано полномочным органом и при наличии к тому законных оснований не оспорено, в связи с чем, оснований считать его положения незаконными не имеется.

Как следует из материалов дела, пункты 1, 2, 3 предписания № БР-МЛК-1077-001/20 от 14.02.2020 обществом не исполнены, доказательств обратного обществом не представлено.

С просьбой о продлении срока исполнения предписания общество не обращалось.

Пунктом 2 статьи 36 Закона №184-ФЗ предусмотрено, что в случае неисполнения предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Судом не установлено и обществом не приведено объективных причин, препятствовавших обществу выполнить пункты 1, 2, 3 спорного предписания в срок до 14.04.2020.

Доводы общества о том, что им обеспечено проведения лабораторных исследований поступающего молочного сырья в соответствии с производственной программой, отклоняются судом, поскольку административным органом установлено, что обществом приказом от 10.02.2020 №7/1 внесены изменений в план контроля входного сырья и материалов в части проведения лабораторных исследований молочного сырья на токсические элементы: мышьяк, свинец, кадмий, ртуть; антибиотики: левомицетин, тетрациклиновую группу, стрептомицин, пенициллин; микотоксины: афлотоксин Ml; пестициды: ГХЦГ (а, Ь, у-изомеры), ДДТ и его метаболиты, радионуклиды. Проведение исследований предусмотрено в Вяземском филиале ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Смоленской области» и ОГБУВ «Госветслужба»-Смоленская облветлаборатория».

Однако, документы, подтверждающие проведение лабораторных исследований сырого молока, поступающего в общество, на указанные показатели, не предоставлены. Все протоколы испытаний и экспертные заключения, предоставленные обществом, касались только проведения исследований на микробиологические показатели.

Доводы общества о том, что указание наименования в товарных накладных «молоко» не заменяет свойств поступающего сырья и, следовательно, отсутствие в товарно-транспортной накладной каких-либо сведений не свидетельствует о том, что прием сырого молока по товарным накладным обществом не обеспечен, отклоняются судом ввиду следующего.

Пунктом 2 предписания (требования) от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20 обществу необходимо было обеспечить прием сырого молока по товарным накладным, оформленным в соответствии с требованиями законодательства.

В соответствии с п. 6 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67 идентификация молока и молочной продукции осуществляется заявителем, органами государственного контроля (надзора), органами, осуществляющими таможенный контроль, органами по оценке (подтверждению) соответствия, а также другими заинтересованными лицами без проведения исследований (испытаний) по наименованию путем установления соответствия наименований молока и молочной продукции, указанных в составе маркировки или товаросопроводительной документации, с наименованиями молока и молочной продукции, установленными в разделе II настоящего технического регламента, а также в других технических регламентах Таможенного союза, действие которых распространяется на молоко и молочную продукцию;

Обществом предоставлены товарно-транспортные накладные на молоко производства ООО «АГРО ГЖАТЬ ИНВЕСТ», Смоленская область, Гагаринский р-он, <...>.

В предоставленных товарно-транспортных накладных в графе «продукция» указано «молоко».

При этом в «Журнале движения поступающего сырья» в графе «поступившее сырье в производство» указано «молоко цельное».

Раздел II TP ТС 033/2013 содержит определения наименования продукции «молоко» и «цельное молоко» с указанием разных идентифицирующих признаков.

Следовательно, при поступлении сырья на переработку обществом был идентифицирован продукт «молоко цельное», тогда как в товаросопроводительной документации присутствовало иное наименование.

Ввиду чего, административный орган пришел к правильному выводу о том, что пункт 2 предписания (требования) от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20 обществом не выполнен: им осуществляется приемка сырья по товарным накладным, не содержащим наименование продукции, предусмотренное разделом II TP ТС 033/2013.

Доводы общества о том, что административным органом не указано, почему предоставленные документы не обеспечивают прослеживаемостъ производимой продукции и не отвечают принципам ХАССП, отклоняются судом ввиду следующего.

В соответствии с п. 44 TP ТС 033/2013 на всех стадиях процесса производства молока и молочной продукции должна обеспечиваться их прослеживаемость.

Согласно статье 4 главы I Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011: прослеживаемость пищевой продукции - возможность документарно (на бумажных и (или) электронных носителях) установить изготовителя и последующих собственников находящейся в обращении пищевой продукции, кроме конечного потребителя, а также место происхождения (производства, изготовления) пищевой продукции и (или) продовольственного (пищевого) сырья.

Из материалов дела следует, что в целях проверки выполнения обществом внедрения и поддержания процедуры прослеживаемости готовой молочной продукции административным органом была проанализирована работа ООО «Молмаркет» в ФГИС ВетИС компонент «Меркурий», в которой общество как производитель молочной продукции уполномочено осуществлять операции: «производство/переработка» и «реализация» готовой молочной продукции путем оформления соответственно производственного или транспортного ВСД. В отношении сырья, будучи переработчиком, общество осуществляет операцию «гашение» по факту его поступления на предприятие.

В ходе указанного анализа административным органом установлено, что общее количество выработанной заявителем и оформленной в ФГИС ВетИС компонент «Меркурий» посредством транзакции «переработка/производство» продукции значительно превышает количество направленного в переработку сырья. При этом документов, подтверждающих факт изготовления выявленных партий готовой молочной продукции из сырья, прошедшего ветеринарно-санитарную экспертизу, а также технологические схемы, позволяющие вырабатывать установленные объемы продукции из обозначенного количества сырья, обществом не представлено.

В связи с чем, административный орган пришел к обоснованному выводу о том, что на предприятии не поддерживается процедура прослеживаемости при производстве готовой молочной продукции, что свидетельствует о неисполнении пункта 3 предписания (требования) от 14.02.2020 № БР-МЛК-1077-001/20.

Обществом не доказано, что правонарушение вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля данного юридического лица, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения обязанностей по соблюдению требований законодательства Российской Федерации в области строительства.

Состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 15 статьи 19.5 КоАП РФ, является формальным, следовательно, по указанному правонарушению существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий, а в ненадлежащем, пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к требованиям законодательства.

В связи с этим суд приходит к выводу о наличии события и состава вмененного административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении соответствует требованиям статей 28.2, 28.3, 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместе с тем, согласно пункту 6 статьи 24.5 КоАП одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 №2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что при принятии решения по делу о привлечении к административной ответственности суд должен проверять, не истекли ли указанные сроки, установленные частями 1 и 3 статьи 4.5 Кодекса. В ходе такой проверки необходимо учитывать положения части 5 этой статьи, предусматривающей основания и порядок приостановления сроков давности привлечения к административной ответственности. Учитывая, что данные сроки не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает либо решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ), либо решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения административного органа полностью или в части (ч. 2 ст. 211 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, если иное не предусмотрено данной нормой, постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения.

Согласно разъяснениям Конституционного Суда РФ, отраженные в Определении Конституционного Суда РФ от 26.03.2019 N 823-О, федеральный законодатель, предусмотрев в части 15 статьи 19.5 КоАП Российской Федерации административную ответственность, в том числе за невыполнение изготовителем предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов к продукции, как особого случая невыполнения в установленный срок законного предписания уполномоченного органа, отнес данное административное правонарушение к правонарушениям против порядка управления. Соответственно, привлечение к административной ответственности предполагается именно за само по себе формальное невыполнение предписания публичного органа, которое не может зависеть - в том числе применительно к срокам давности - от наступления тех или иных последствий допущенных нарушений.

Таким образом, срок привлечения к административной ответственности, предусмотренной частью 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, составляет три месяца.

Материалами дела подтверждается, что ООО «Молмаркет» не исполнило предписание (требование) от 14.02.2020 №БР-МЛК-1077-001/20 в срок до 14.04.2020.

Таким образом, датой совершения правонарушения является 15.04.2020 и с указанной даты начинает течь срок давности привлечения к административной ответственности, который заканчивается 15.07.2020.

Заявление о привлечении ООО «Молмаркет» к административной ответственности поступило в Арбитражный суд Калужской области 15.07.2020, то есть в день истечения вышеуказанного срока.

Поскольку на дату рассмотрения судом настоящего заявления, трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности истек, заявление Управления Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

отказать в удовлетворении заявления Управления Россельхознадзора по Брянской, Смоленской и Калужской областям (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Молмаркет» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 15 статьи 19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья

Л.В. Сахарова