Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шаманской Е.Г., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Пироком» (ИНН 0901049072, ОГРН 1020900515382) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН 1030900721830, ИНН 0901024631) о признании ненормативного правового акта недействительным

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

1)ООО «Оранжевое небо» (ОГРН 1150917001608, ИНН 0917027885)

2)ИП Земцова Татьяна Владимировна (ОГРНИП 304091434100342, ИНН 090109547328)

3)ИП Красников Сергей Васильевич (ОГРНИП 308091706400010, ИНН 090105252500)

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Лазутова Ю.Ю., доверенность от 11.01.2019 б/н

от заинтересованного лица - Безгубова И.А., доверенность от 16.04.2019 № 950-1/15

от ООО «Оранжевое небо» - Красников С.В. генеральный директор, приказ от 29.09.2015 №1

от ИП Земцовой Т.В. - Караманов В.К., доверенность от 14.12.2018 №1

от ИП Красникова С.В. - Красников С.В., личность удостоверена (паспорт),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Пироком» (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее по тексту - антимонопольный орган, Управление) по делу № 19 о нарушении антимонопольного законодательства от 13.02.2018 № 238-1/7.

Позиция заявителя, изложенная в заявлении, заключается в следующем.

Общество, является обладателем исключительных прав на товарный знак «шоу-центр Оранжевое небо», зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 06.07.2017, что подтверждается Свидетельством о регистрации № 622584 (л.д.41-42 т.1).

30.10.2017 обществом в Управление подано заявление на неправомерные действия ООО «Оранжевое небо», ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В. в связи с незаконным использованием ими товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо» (л.д.132 т.1).

Решением антимонопольного органа от 13.02.2018 № 238-1/7 производство по делу № 19 в отношении ООО «Оранжевое небо», ИП Земцовой Т.В. прекращено в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства. Заявление ООО «Пироком» в части требований на неправомерные действия ИП Красникова С.В. комиссией антимонопольного органа решение не принято.

Заявитель считает, что решение антимонопольного органа от 13.02.2018 № 238-1/7 является незаконным по следующим основаниям.

ООО «Пироком» зарегистрировано по адресу: КЧР, г. Черкесск, ул. Раздольная, 2Б. Товарный знак «шоу-центр Оранжевое небо» зарегистрирован на имя ООО «Пироком» в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 06.07.2017. На основании Свидетельства о регистрации № 622584 от 06.07.2017 правообладателем товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо» является ООО «Пироком» с приоритетом товарного знака с 25.01.2016. Регистрация товарного знака и получение свидетельства именно на товарный знак, а не наименование, служит целью укрепления защиты товарного знака на реализуемые обществом товары и оказание услуг по применению пиротехники. Данным товарным знаком общество зарегистрировало за собой исключительное право на словесное и изобразительное обозначение «шоу-центр Оранжевое небо». Исключительные права общество использует в своей предпринимательской деятельности по розничной продаже пиротехники, при оформлении интерьера магазина и его фасада.

В 2017 году обществу стало известно об использовании ООО «Оранжевое небо», ИП Красниковым С.В., ИП Земцовой Т.В. изобразительного решения товарного знака, знака обслуживания, правообладателем которого является ООО «Пироком».

По мнению заявителя, эти действия вводят в заблуждение приобретателей товаров и получателей оказываемых услуг, поскольку ООО «Оранжевое небо», ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В. осуществляют свою предпринимательскую деятельность в той же сфере, что и правообладатель товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо» ООО «Пироком» на территории одного с ним федерального округа.

Изображение ООО «Оранжевое небо», незаконно используемое ООО «Оранжевое небо», ИП Красниковым С.В., ИП Земцовой Т.В., сходно до степени смешения с товарным знаком - «шоу-центр Оранжевое небо», исключительным правообладателем которого является ООО «Пироком», что очевидно при их сравнении.

Федеральным органом по интеллектуальной собственности на дату подачи заявки ООО «Пироком» о регистрации товарного знака, на дату приоритета за ООО «Пироком» (25.01.2016) было установлено: отсутствие товарных знаков других лиц, заявленных на регистрацию в отношении однородных товаров и услуг и имеющих более ранний приоритет; отсутствие товарных знаков других лиц, охраняемых в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров имеющих более ранний приоритет; отсутствие товарных знаков других лиц, признанных в установленном законодательством порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров.

Следовательно, товарный знак «шоу-центр Оранжевое небо», зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 06.07.2017, получен ООО «Пироком» законно.

ООО «Пироком» приобрело и использовало исключительные права на средства индивидуализации продукции, работ или услуг на законных основаниях, а оспариваемые выводы в решении антимонопольного органа от 13.02.2018 № 238-1/7 являются незаконными.

Средством индивидуализации продукции, работ или услуг являются товарные знаки, зарегистрированные в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации с выдачей свидетельств на товарный знак.

Антимонопольным органом принято решение об отсутствии в действиях ООО «Оранжевое небо» (генеральный директор Красников С.В.) и ИП Земцовой Т.В. неправомерных действии, выразившихся в использовании на вывесках своих магазинов с рекламной целью изображения «Оранжевое небо», сходного с изображением товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо», без учета разницы между понятиями наименование юридического лица, название магазина, изображение на рекламных вывесках и товарном знаке (в его зарегистрированном исполнении, изображение и цветовая гамма).

В обжалуемом решении антимонопольного органа указано, что название «Оранжевое небо» использовалось ООО «Оранжевое небо» ранее, поскольку ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.09.2015.

Однако антимонопольным органом в решении не дана оценка отдельно действиям ИП Красникова С.В. по использованию товарного знака, правообладателем которого является ООО «Пироком», поскольку индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность под своим именем.

ИП Земцовой Т.В., ИП Красниковым С.В., ООО «Оранжевое небо» в материалы дела не представлены доказательства о заключении договора с ООО «Пироком» на использование в своей деятельности словосочетания в названии магазина или рекламной вывески «Оранжевое небо».

Антимонопольным органом не в полном объеме рассмотрено заявление ООО «Пироком» на неправомерные действия ООО «Оранжевое небо», ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В. в связи с незаконным использованием ими товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо» от 29.10.2017 и 30.10.2017 (л.д.132 т.1). Антимонопольным органом не был рассмотрен вопрос, не дана оценка о нарушениях антимонопольного законодательства ИП Красниковым С.В.

Управление, при принятии оспариваемого решения проигнорировало рекомендации ФАС России изложенные в письме от 10.01.2018 № АК/501/18 о необходимости установления факта незаконного использования обозначения (л.д.89-93 т.1).

Управлению следовало руководствоваться требованиями ст.1252 ГК РФ, согласно которым, если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства не могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее, либо в случаях установления конвенционного или выставочного приоритета средства индивидуализации, которое имеет более ранний приоритет.

Антимонопольный орган не представил ООО «Пироком» возможности обосновать требования ФАС России, изложенные в письме от 10.01.2018 № АК/501/18 доказательствами более раннего использования им наименования «Оранжевое небо».

До увольнения в октябре 2015 года из ООО «Пироком» бывший главный инженер Красников С.В. и бывшая главный бухгалтер Земцова Т.В. (указанная трудовая деятельность Красниковым С.В. и Земцовой Т.В. не оспаривается) знали об использовании ООО «Пироком» в наименовании магазина по ул. Кирова, 3 г. Черкесска словосочетания «Оранжевое небо».

Однако на комиссии в УФАС по КЧР, генеральный директор ООО «Оранжевое небо» Красников С.В. и ИП Земцова Т.В. об этом факте, умолчали, что обусловило принятие комиссией Управления незаконного решения по результатам жалобы на нарушение антимонопольного законодательства.

С учетом позиции ФАС России, изложенной в письме от 10.01.2018 № АК/501/18, общество пояснило, что с момента приобретения Красниковым С.В. нежилого помещения общей площадью 76,6 кв.м., расположенного по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, с кадастровым номером 09:04:0101144:664, в декабре 2007 года ООО «Пироком» единолично в течение одного года осуществляло по данному адресу свою деятельность, включая ремонт помещения, открытие магазина «Оранжевое небо», изготовление вывески «Оранжевое небо».

Факт осуществления ООО «Пироком» с декабря 2007 года предпринимательской деятельности в магазине «Оранжевое небо, расположенного по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, подтверждается следующими доказательствами:

- письмом ООО «Сервис Комплект» от 05.09.2018 об установке и обслуживании с 01.12.2007 в магазине «Оранжевое небо», расположенного по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 ККМ - модели «Ладога-Ф» №00010403, с 01.12.2010 ККМ - модели «Ладога-К» №00035624;

- актом МИФНС России № 3 по КЧР о проверке денежных средств кассы ООО «Пироком» от 23.07.2009, актом МИФНС России № 3 по КЧР проверки и полноты оприходования наличных денежных средств ООО «Пироком» от 23.07.2009, актом снятия показаний фискальной памяти от 23.07.2009;

- журналами «PRO край» (декабрь 2009, декабрь 2010г.), которые содержат рекламу ООО «Пироком», работающего, в том числе в магазине «Оранжевое небо» по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3;

- каталогами за 2012-2013 гг., за 2015-2016 гг. пиротехнических изделий для населения, в которых в качестве организации, осуществляющей торговлю пиротехникой в г. Черкесске в магазине «Оранжевое небо», указано ООО «Пироком». В указанные периоды хозяйствующие субъекты ООО «Оранжевое небо» и ИП Красников самостоятельной предпринимательской деятельности в магазине «Оранжевое небо» не осуществляли;

- видеозаписью передачи «Итого недели» (телекомпания «Черкесск») от декабря 2008 года, подтверждающая факт открытия магазина «Оранжевое небо» именно ООО «Пироком» 06.12.2008 (в день рождения руководителя ООО «Пироком» - Земцова С.В.);

- свидетельскими показаниями сотрудников ООО «Пироком» и представителями контрагентов общества.

Кроме того, контактные номера телефонов, указанные в рекламных проспектах магазина «Оранжевое небо» (8-8782-25-14-54, 26-23-23, 26-15-60), также оформлены на ООО «Пироком».

В настоящее время ООО «Пироком» осуществляет свою деятельность в другом магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, ул. Раздольная, 2Б, с использованием такого же товарного знака «Оранжевое небо», что и ранее по адресу: КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова, 3. (л.д.85, 88-89 т.2).

Земцова Т.В. с 01.07.2004 работала главным бухгалтером в ООО «Пироком, а Красников С.В. с 01.11.2006 работал главным инженером в ООО «Пироком», и, соответственно, знали о том, что ООО «Пироком» осуществляет свою деятельность в магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 с декабря 2007 года с использованием товарного знака «Оранжевое небо».

ООО «Пироком» в октябре 2015 года прекратило свою деятельность в магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3.

ИП Земцова Т.В., присвоив вывеску названия магазина «Оранжевое небо», принадлежащую ООО «Пироком», а также используя товарный знак на вывесках, регламентирующих свой график работы, продолжила осуществлять свою предпринимательскую деятельность в магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, д.3 и вводить товары и услуги в гражданский оборот на том же рынке товаров и услуг.

ИП Красников С.В. начал осуществлять предпринимательскую деятельность с 04.03.2008 (л.д.31-36 т.1).

ООО «Оранжевое небо» начало осуществлять предпринимательскую деятельность с 29.09.2015 (л.д.20-24 т.1).

После открытия ООО «Пироком» магазина «Оранжевое небо» 06.12.2008, ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В. и ООО «Оранжевое небо» незаконно используют обозначения, тождественные товарному знаку, зарегистрированному за ООО «Пироком».

Между ИП Красниковым С.В. и ООО «Пироком» был заключен договор аренды недвижимости от 01.11.2008, согласно которому ИП Красников С.В. передал ООО «Пироком» во временное пользование нежилое помещение площадью 60,4 кв.м., находящееся по адресу: КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова, 3 (л.д.133 т.2).

ООО «Пироком» осуществляло предпринимательскую деятельность по вышеуказанному адресу с 2008 по 2015 годы (л.д.124-125 т.2).

В декабре 2015 года ИП Красников С.В. в одностороннем порядке прекратил арендные отношения с ООО «Пироком» по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, д.3.

Красников С.В., являясь главным инженером в ООО «Пироком», в это же время, создал новое юридическое лицо - ООО «Оранжевое небо», переоформив трудовые отношения с частью сотрудников путем перевода их из ООО «Пироком» в ООО «Оранжевое небо» (Костенко Н.С., Голубенко Д.Н., Вертеевым В.А., Земцовой Т.В.), которая в обеих организациях являлась главным бухгалтером.

Местом государственной регистрации ООО «Пироком», вплоть до марта 2016 года, являлся адрес: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, д.3.

ИП Красников С.В., ИП Земцова Т.В., ООО «Оранжевое небо» своими действиями фактически пытались подменить ООО «Пироком», присвоив товарный знак организации - «Оранжевое небо». Указанные действия стали возможны ввиду доступа главного бухгалтера ООО «Пироком» Земцовой Т.В. и главного инженера Красникова С.В. ООО «Пироком» конфиденциальной коммерческой информации ООО «Пироком».

По мнению общества, в действиях трех хозяйствующих субъектов ИП Земцовой Т.В., ИП Красникова С.В., ООО «Оранжевое небо» имеются нарушения норм антимонопольного законодательства, запрещающих недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения. Данное смешение выражено в действиях ИП Земцовой Т.В., ИП Красникова С.В., ООО «Оранжевое небо», способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента ООО «Пироком», а также с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом (ООО «Пироком) в гражданский оборот на территории РФ: в частности, использование товарного знака на вывесках магазина (общая вывеска «Оранжевое небо» с наименованием магазина и вывески каждого хозяйствующего субъекта, с указанием часов работы по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, д.3).

ООО «Пироком», ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо» занимаются идентичными видами экономической деятельности: ОКВЭД 46.75.2 Торговля оптовая промышленными химикатами; ОКВЭД 47.78.9 Торговля розничная непродовольственными товарами, не включенными в другие группировки, в специализированных магазинах.

Вышеуказанные виды деятельности связаны с торговлей бенгальскими огнями, петардами, ракетницами, средствами пиротехники (класс 13, по которому зарегистрирован товарный знак).

Кроме того, у ООО «Пироком», ИП Красникова С.В., ООО «Оранжевое небо» полностью совпадают виды деятельности (по классу 41 - организация досуга, развлечения, шоу-программы):

43.21 - производство электромонтажных работ;

77.11 - деятельность в области архитектуры;

73.11 - деятельность рекламных агентств;

93.29.9 - деятельность зрелищно-развлекательная прочая, не включенная в другие группировки.

Таким образом, все хозяйствующие субъекты работают на одном рынке товаров и услуг (торговля бенгальскими огнями, петардами, ракетницами, средствами пиротехники; организация досуга, развлечения, шоу-программы), что приводит к смешению на указанных рынках товаров и услуг.

Единственным правообладателем зарегистрированного исключительного права на товарный знак является ООО «Пироком», чьи интересы защищены законом в силу норм Гражданского кодекса РФ и антимонопольного законодательства.

Представитель заявителя в судебном заседании, поддержал заявленные требования в полном объеме, просил признать недействительным решение Управления от 13.02.2018 № 238-1/7 о прекращении производства по делу № 19 в отношении ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства.

Управление в отзыве на заявление от 28.05.2018 № 908-15, требования заявителя не признало, оспариваемое решение от 13.02.2018 №238-1/7, считает обоснованным и подлежащим оставлению в силе.

30.10.2017 в антимонопольный орган поступила жалоба ООО «Пироком» на действия ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В. и ООО «Оранжевое небо», выразившиеся в незаконном использовании товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо», без согласия правообладателя ООО «Пироком» (Свидетельство о регистрации № 622584 от 06.07.2017).

ООО «Пироком» зарегистрировано по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3. По указанному адресу, общество свою деятельность не осуществляет с 2015 года.

Дом, расположенный по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 принадлежит учредителю и генеральному директору ООО «Оранжевое небо» Красникову С.В., который совместно с ИП Земцовой Т.В. осуществляет свою предпринимательскую деятельность по данному адресу.

ООО «Пироком» является правообладателем товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо». Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключает право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Таким образом, использование ООО «Оранжевое небо» фирменного наименования «Оранжевое небо» в виде вывески магазина, является сходным до степени смешения с товарным знаком «шоу-центр Оранжевое небо» правообладателем которого, согласно свидетельству о регистрации № 622 584 от 06.07.2017 является ООО «Пироком».

Материалами дела (фото вывесок магазина) подтверждается использование ООО «Оранжевое небо» товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо».

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения (п.3 ст.1484 ГК РФ).

ООО «Оранжевое небо», ИП Земцова Т.В. пояснили, что никогда не имели зарегистрированных товарных знаков и логотипов, в своей деятельности никогда не использовали и не выпускали продукцию под каким либо товарным знаком.

ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.09.2015.

ООО «Оранжевое небо» осуществляет свою деятельность с 29.09.2015 и приобрело у потребителей известность под коммерческим обозначением «Оранжевое небо» значительно ранее даты регистрации ООО «Пироком» товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо».

Проанализировав материалы дела, Управление направило в ФАС России письмо с просьбой изложить свою позицию о наличии или отсутствии нарушения антимонопольного законодательства со стороны ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В.

По мнению антимонопольного органа, факт использования фирменного обозначения, тождественному товарному знаку конкурента, не будет являться актом недобросовестной конкуренции вследствие того, что указанные действия могут не приводить к смешению на рынке. Для квалификации действий хозяйствующего субъекта, содержащих признаки нарушения статьи 14.6 Закона о защите конкуренции, необходимо установить, помимо прочего, факт незаконного использования обозначения.

Товарный знак ООО «Пироком» зарегистрирован 06.07.2017 (приоритет от 25.01.2016).

ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.09.2015, при этом деятельность магазина с коммерческим обозначением «Оранжевое небо» осуществляет ИП Земцова Т.В. на основании распоряжения Мэрии муниципального образования города Черкесска КЧР №949-р от 27.11.2008, то есть дата начала деятельности, имела место задолго до даты приоритета товарного знака ООО «Паритет».

В силу пункта 6 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее, либо в случаях установления конвенционного или выставочного приоритета средство индивидуализации, которое имеет более ранний приоритет.

С учетом изложенного, исходя из анализа информации, содержащейся в заявлении ООО «Пироком», не представляется возможным сделать вывод о том, что в действиях ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. имеются признаки недобросовестной конкуренции по смыслу пункта 9 статьи 4, 14.6 Закона о защите конкуренции, в том числе в части незаконного использования обозначения в качестве названия магазина.

Оценив в совокупности материалы дела, письменные и устные пояснения сторон, исходя из фактических обстоятельств дела, на момент рассмотрения дела, комиссия пришла к выводу об отсутствии в действиях ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. нарушений антимонопольного законодательства (л.д.80-82 т.1).

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал против заявленных требований с учетом доводов, изложенных в отзыве на заявление от 28.05.2018 № 908-15, просили отказать в удовлетворении требований общества.

Определением от 10.09.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, по ходатайству ООО «Пироком» привлечены: ИП Красников С.В., ИП Земцова Т.В., ООО «Оранжевое небо» (л.д.29-31 т.2).

ИП Красников С.В. в отзыве на заявление от 25.12.2018 занимает единую позицию с антимонопольным органом, требования заявителя не признал, оспариваемое решение антимонопольного органа считает обоснованным и подлежащим оставлению в силе (л.д.101-103 т.2; л.д.22 т.3).

Начиная, с 13.12.2012 по настоящее время ИП Красников С.В. осуществляет деятельность магазина по розничной продаже пиротехники, с коммерческим обозначением «Оранжевое небо». Данное обстоятельство подтверждается постановлением Мэрии МО города Черкесска КЧР о внесении в торговый реестр магазина «Оранжевое небо» № 2242 от 13.12.2012, свидетельством о внесении в торговый реестр г.Черкесска № 371 от 20.12.2012.

Поскольку ИП Красников С.В. ведет свою деятельность по розничной торговле в магазине «Оранжевое небо», согласно Налогового кодекса РФ оплачивает единый налог на вмененный доход (ЕНВД). В налоговой декларации на ЕНВД за 2012 год усматривается ведение торговли в магазине по адресу: КЧР, г. Черкесск, ул. Кирова, 3.

ООО «Пироком» арендовало у собственника помещения Красникова С.В., офисные помещения (подсобные помещения, туалет, кухня) общей площадью 60.4 кв.м., по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, что подтверждается договором аренды от 01.11.2008 (л.д.133 т.2).

По данному адресу ООО «Пироком», занималось исключительно оказанием услуг оптовой торговли, а не розничной продажей пиротехники, как утверждает заявитель. Данное обстоятельство подтверждается тем, что ООО «Пироком» осуществляет свою деятельность по упрощённой системе налогообложения (УСН), которая применяется исключительно по деятельности оказания услуг и оптовой торговле и не применяется по розничной торговли в магазинах.

В письменных объяснениях заявитель указал, что ООО «Пироком» осуществлял свою деятельность, в магазине «Оранжевое небо» по адресу г. Черкесск, пл. Кирова, 3, с декабря 2007 года.

ООО «Пироком» до регистрации товарного знака (06.07.2017) нигде не использовало словосочетание «Оранжевое небо».

Заявитель, не представил в материалы дела надлежащих доказательств использования словосочетания «Оранжевое небо» до даты регистрации товарного знака, который впервые был зарегистрирован 06.07.2017, с использованием словосочетания в товарном знаке «Оранжевое небо».

ИП Красников С.В. осуществляет свою деятельность, начиная с 13.12.20012, задолго до даты приоритета товарного знака ООО «Пироком», зарегистрированного 06.07.2017.

Таким образом, ИП Красников С.В. приобрел известность под фирменным наименованием «Оранжевое небо» у потребителей значительно ранее даты регистрации товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо».

ООО «Пироком» по адресу КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, фактически деятельность не осуществляет.

Заявитель не представил доказательств о смешении на рынке и наличие недобросовестной конкуренции, факт незаконного использования ООО «Оранжевое небо» фирменного наименования, доказательства на каком товарном рынке совершается нарушение, получение преимуществ ООО «Оранжевое небо» над ООО «Пироком» при осуществлении предпринимательской деятельности, причинения действиями ООО «Оранжевое небо» убытков заявителю, либо нанесения ущерба его деловой репутации (л.д.22 т.3).

ИП Красников С.В. в судебном заседании возражал против заявленных требований с учетом доводов, изложенных в отзыве на заявление, просил отказать в удовлетворении требований общества.

ИП Земцова Т.В. в отзыве на заявление от 05.12.2018 занимает единую позицию с антимонопольным органом, ИП Красниковым С.В. и ООО «Оранжевое небо», требования заявителя не признал, в удовлетворении требований заявителя просил отказать, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующие доводы (л.д.124-125 т.2).

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что правообладателем товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо» является ООО «Пироком» с приоритетом товарного знака с 25.01.2016, на основании свидетельства о регистрации № 622584 от 06.07.2017.

Исключительные права ООО «Пироком» использует в своей предпринимательской деятельности по розничной продаже пиротехники, при оформлении магазина и его фасада.

В качестве доказательств заявитель ссылается на диск с видеозаписью об открытии магазина по ул. Кирова, 3 в г. Черкесске 2008 года; на договор на техническое обслуживание и ремонт ККМ в г. Черкесске, ул. Кирова; ООО «Пироком» использовало спорное наименование до регистрации ООО «Оранжевое небо», ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В.; на показания свидетеля об изготовлении рекламной вывески.

Из представленного в материалы дела заявителем диска с видеозаписью об открытии по ул. Кирова, 3 г. Черкесска магазина, невозможно установить дату видеосъемки и доказательств об отсутствии видеомонтажа данной видеозаписи. В представленном видео четко усматривается открытие магазина в г. Черкесске индивидуальным предпринимателем Земцовой Т.В.

На 01 мин. 40 сек., 03 мин. 37 сек. видеозаписи усматриваются ценники продаваемого товара в магазине, в которых в качестве продавца указана индивидуальный предприниматель Земцова Татьяна Владимировна. на 03 мин. 47 сек. видеозаписи информацию о продаваемом товаре рассказывает сотрудник - Наталья Костенко.

Таким образом, из представленной видеозаписи усматривается, что магазин по розничной продаже ООО «Оранжевое небо» в г. Черкесске открыт ИП Земцовой Т.В., а не ООО «Пироком».

Действительно с 2008 по 2015 года, по адресу г. Черкесск, пл. Кирова, 3, ООО «Пироком» арендовало офис, где размещалась контрольно-кассовая машина. Однако ККМ находилась не в самом магазине розничной продажи пиротехники, принадлежащей ИП Земцовой Т.В., а в офисе, по этому же адресу. И суммы наличных денег, согласно Журнала кассира-операциониста, принятых от населения за оказание услуг приходовались бухгалтерами ООО в кассу и в Книгу учета доходов по УСН.

Согласно договору аренды от 01.11.2008, заключенного с собственником помещения Красниковым СВ., арендатор ООО «Пироком» арендовал по адресу: г. Черкесск, пл. Кирова, 3, офис общей площадью 60.4 кв. м (согласно техническому паспорту это кабинет, подсобное помещение, туалет, кухня).

При этом магазин «Оранжевое небо», находится по адресу: г. Черкесск, пл. Кирова, 3 в торговом зале площадью 76,6 кв.м., которую арендует ИП Земцова Т.В. у собственника Красникова СВ., на основании договора аренды от 01.11.2008.

По данному адресу ООО «Пироком», занималось исключительно оказанием услуг, а не розничной продажи пиротехники, как утверждает заявитель. Данное обстоятельство подтверждается тем, что ООО «Пироком» осуществляет свою деятельность по упрощённой системе налогообложения (УСН), которая применяется исключительно по деятельности оказания услуг.

В свою очередь, ИП Земцова ТВ. с 2008 года по настоящее время, применяет единый налог на вменённый доход (ЕНВД), в декларациях которой усматривается ведение торговли в магазине по адресу: г. Черкесск, ул. Кирова,3.

Следовательно, ООО «Пироком» не имеет никакого отношения к магазину ООО «Оранжевое небо», в котором осуществляет свою деятельность ИП Земцова Т.В.

Доводы заявителя о том, что ООО «Пироком» в Черкесске ведет деятельность по розничной продаже - надуманные.

ООО «Пироком» впервые зарегистрировало товарный знак 06.07.2017.

ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.09.2015, т.е. ранее регистрации товарного знака ООО «Пироком». До регистрации товарного знака заявитель не использовал спорное наименование.

В силу пункта 6 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, ООО «Оранжевое небо» так же как и ИП Земцова Т.В., приобрело известность под коммерческим обозначением "Оранжевое небо" у потребителей значительно ранее даты регистрации товарного знака "шоу центр Оранжевое небо» ООО «Пироком».

Всудебном заседании (09.11.2018) был опрошен свидетель Мударов Анатолий Владимирович, который пояснил, что изготавливал заявителю рекламный макет «Оранжевое небо». Прошу суд критично отнестись к данным показаниям, так как свидетель не смог представить письменные доказательства изготовления рекламного изделия, а так же свидетель состоит в дружеских отношениях с директором ООО «Пироком» - Земцовым С.В.

ИП Земцова Т.В. осуществляет свою деятельность по розничной продаже пиротехники, с коммерческим обозначением «Оранжевое небо», в магазине по ул. Кирова, 3 на основании распоряжения Мэрии Муниципального образования города Черкесска КЧР № 949-р от 27.11.2008, задолго до даты приоритета товарного знака ООО «Пироком», зарегистрированного в 06.07.2017.

ИП Земцовой Т.В., были представлены доказательства в том, что средство индивидуализации «Оранжевое небо», используется ИП Земцовой Т.В., в магазине по ул. Кирова, 3 г.Черкесска, начиная с 2008 года.

Дополнительно прошу приобщить доказательства, подтверждающие вышеуказанные доводы, а именно: уведомление о постановке на учет в качестве налогоплательщика ЕНВД, налоговые декларации ИП Земцовой Т.В. о применении ЕНВД в магазине г.Черкесска, договор и акты на размещение рекламной информации ИП Земцовой Т.В., заключение Главного Управления МЧС о соблюдении требований при осуществлении деятельности связанной с торговлей, Акт о приемке и установке пожарной сигнализации, договор на выполнение работ по монтажу пожарной сигнализации и системы речевого оповещения; договор на техническую охрану имущества с Управлением вневедомственной охраны; договор на вывоз твердых бытовых отходов; договор ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в КЧР», Распоряжение мэрии МО г. Черкесска об открытии магазина «Оранжевое небо» ИП Земцовой Т.В. от 27.11.2008 № 949-р, выписку из Реестра 2008 торговых объектов г. Черкесска от 26.11.2008 № 627, Технический паспорт помещения в г. Черкесске, ул. Кирова, 3; договоры аренды с ООО «Пироком» и ИП Земцовой Т.В., журнал кассира-операциониста магазина «Оранжевое небо» с момента открытия магазина с 06.12.2008, зарегистрированный в УФНС России, договор на ремонт и обслуживание ККТ, карточка регистрации ККТ в Инспекции Федеральной налоговой службы.

Из выше перечисленных доказательств усматривается, что ИП Земцова Т.В., использовал коммерческое обозначение «Оранжевое небо» начиная с 2008 года, задолго до регистрации товарного знака ООО «Пироком».

Заявителем в материалы дела не представлены доказательства о схожести товарного знака ООО «Пироком» «шоу-центр Оранжевое небо» с используемым изображением третьих лиц «Оранжевое небо».

До изготовления заявителем товарного знака, ООО «Пироком» не использовало наименование «Оранжевое небо» в качестве коммерческого обозначения. Директор ООО «Пироком» - Земцов СВ., с целью нанести вред своей бывшей супруге Земцовой Т.В., действует недобросовестно, заведомо зная, что Земцова Т.В. осуществляет предпринимательскую деятельность с 2008 года в магазине г. Черкесска, с коммерческим обозначением «Оранжевое небо», регистрирует товарный знак в 2017 не уведомив Земцову Т.В., которая является соучастником ООО «Пироком», имея 5% уставного капитала, и не поставив её в известность о регистрации товарного знака.

Представитель ИП Земцовой Т.В. в судебном заседании возражал против заявленных требований с учетом доводов, изложенных в отзыве на заявление, просил в удовлетворении требований общества отказать в полном объеме (л.д.124-125 т.2).

ООО «Оранжевое небо» в отзыве на заявление от 25.12.2018 занимает единую позицию с антимонопольным органом, требования заявителя не признало, в удовлетворении требований заявителя просило отказать, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующие доводы.

В письменных объяснениях заявитель указал, что ООО «Пироком» осуществляет свою деятельность в магазине «Оранжевое небо» по адресу: г. Черкесск, пл. Кирова, 3 с декабря 2007 года.

ООО «Пироком» до регистрации товарного знака (06.07.2017) нигде не использовал словосочетание «Оранжевое небо». Заявитель, не представил в материалы дела надлежащих доказательств использования словосочетания «Оранжевое небо» до даты регистрации товарного знака, который впервые был зарегистрирован 06.07.2017, с использованием словосочетания в товарном знаке «Оранжевое небо».

ООО «Оранжевое небо» осуществляет свою деятельность, начиная с 29.09.2015, задолго до даты приоритета товарного знака ООО «Пироком», зарегистрированного 06.07.2017, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Таким образом, ООО «Оранжевое небо» приобрело известность под фирменным наименованием «Оранжевое небо» у потребителей значительно ранее даты регистрации товарного знака «шоу-центр Оранжевое небо».

ООО «Пироком» по адресу КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 фактически деятельность не осуществляет.

Заявитель не представил доказательства о смешении на рынке и наличие недобросовестной конкуренции, факт незаконного использования ООО «Оранжевое небо» фирменного наименования, доказательства на каком товарном рынке совершается нарушение, получение преимуществ ООО «Оранжевое небо» над ООО «Пироком» при осуществлении предпринимательской деятельности, причинения действиями ООО «Оранжевое небо» убытков заявителю, либо нанесения ущерба его деловой репутации.

По мнению ООО «Оранжевое небо», директор ООО «Пироком» - Земцов С.В. с целью нанести вред, действует недобросовестно, заведомо зная, что ООО «Оранжевое небо» осуществляет деятельность с 2015 года, намеренно регистрирует сходный до степени смешения товарный знак в 2017 году (л.д.21 т.3).

Генеральный директор ООО «Оранжевое небо» Красников С.В. в судебном заседании возражал против заявленных требований с учетом доводов, изложенных в отзыве на заявление от 25.12.2018, просил в удовлетворении требований общества отказать в полном объеме.

Настоящее заявление рассматривается по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (статьи 207-211 АПК РФ).

При рассмотрении дела судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

В 2017 году ООО «Пироком» стало известно об использовании ООО «Оранжевое небо», ИП Красниковым С.В. и ИП Земцовой Т.В. изобразительного решения товарного знака (знака обслуживания), правообладателем которого является ООО «Пироком».

30.10.2017 в антимонопольный орган поступила жалоба генерального директора ООО «Пироком» Земцова С.В. на неправомерные действия ООО «Оранжевое небо», ИП Красникова С.В., ИП Земцовой Т.В., выразившиеся в незаконном использовании товарного знака «шоу центр Оранжевое небо», без согласия правообладателя ООО «Пироком» (л.д.132-135 т.1).

ООО «Пироком» зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц 22.04.2002 Администрацией города Черкесска Карачаево-Черкесской Республики за основным государственным регистрационным номером 1020900515382 (л.д.13 т.1). Основными видами деятельности ООО «Пироком» является торговля оптовая промышленными химикатами (ОКВЭД 46.75.2). Дополнительными видами деятельности являются: производство электромонтажных работ (ОКВЭД 43.21); торговля розничная непродовольственными товарами, не включёнными в другие группировки, в специализированных магазинах (ОКВЭД 47.78.9); деятельность в области архитектуры (ОКВЭД 71.11); деятельность рекламных агентств (ОКВЭД 73.11); деятельность зрелищно-развлекательная прочая, не включенная в другие группировки (ОКВЭД 93.29.9); ремонт бытовой техники (ОКВЭД 95.22.1) (л.д.15 т.1).

ООО «Пироком» на момент обращения с жалобой в антимонопольный орган (30.10.2017) было зарегистрировано по адресу: 369000, Карачаево-Черкесская Республика, г.Черкесск, пл. Кирова, 3. По указанному адресу, ООО «Пироком» осуществляло предпринимательскую деятельность с 2008 по октября 2015 года.

С ноября 2015 года ООО «Пироком» осуществляет предпринимательскую деятельность по адресу: КЧР, г. Черкесск, ул. Раздольная, 2Б.

ООО «Пироком» зарегистрировано в качестве юридического лица по адресу: 369015, КЧР, г. Черкесск, ул. Раздольная, 2Б с 18.04.2018 (л.д.13 т.1).

ООО «Пироком» является правообладателем исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания) «шоу-центр Оранжевое небо», зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 06.07.2017, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации № 622584, приоритет товарного знака 25.01.2016. Срок действия регистрации истекает 25.01.2026 (л.д.41-42 т.1).

Полагая, что ООО «Оранжевое небо», ИП Красников С.В. и ИП Земцова Т.В. незаконно используют товарный знак «Оранжевое небо», сходный до степени смешения с товарным знаком ООО «Пироком» «шоу-центр Оранжевое небо», ООО «Пироком обратилось в Карачаево-Черкесское УФАС России с заявлением.

На основании приказа Управления от 15.11.2017 № 114 возбуждено производство по делу № 19 в отношении ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. и создана комиссия по рассмотрению дела по признакам нарушения статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закона о защите конкуренции), выразившегося в незаконном использовании товарного знака «Оранжевое небо», без согласия правообладателя ООО «Пироком» (л.д.131 т.1).

09.02.2018 по результатам рассмотрения дела комиссия Карачаево-Черкесского УФАС России приняла решение № 238-1/7 о прекращении производства по делу № 19 в отношении ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. ввиду отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (л.д.37-40 т.1).

Управлением решение № 238-1/7 в полном объеме изготовлено 13.02.2018.

Считая незаконным решение Карачаево-Черкесского УФАС России, ООО «Пироком» оспорило его в судебном порядке.

Суд, изучив изложенные в заявлении и отзывах доводы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности, имеющиеся в деле письменные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, признает требования ООО «Пироком» подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений статей 198-201 Арбитражного процессуального кодекса РФ для признания незаконными действий должностных лиц органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемых действий закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ "О защите конкуренции" недобросовестной конкуренцией являются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Статьей 14.4 Закона о защите конкуренции установлено, что не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг.

Согласно пункту 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе: незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации.

Для квалификации совершенного деяния в качестве недобросовестной конкуренции необходимо, чтобы лицо, совершившее данные действия, являлось хозяйствующим субъектом; его действия противоречили законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности; совершённые действия причинили или могли причинить убытки либо нанести вред деловой репутации другого хозяйствующего субъекта. В случае отсутствия хотя бы одного из вышеуказанных признаков действия хозяйствующего субъекта не могут быть квалифицированы как акт недобросовестной конкуренции.

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 Гражданского кодекса РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Правообладатель может распоряжаться правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в Интернете, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Судом учтено, что согласно статье 10 bisПарижской конвенции по охране промышленной собственности актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

На территории Российской Федерации исключительное право распространяется на товарные знаки, зарегистрированные федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом), а также в других случаях, предусмотренных международным договором РФ (ст. 1479 ГК РФ).

Содержание исключительного права на товарный знак четко обозначено в статье 1229 Гражданского кодекса РФ. В частности, правообладатель:

- вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом;

- может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Как следует из системного толкования положений статей 1477, 1479, 1480, 1481, 1491, 1503 Гражданского кодекса РФ, возникновение исключительного права на товарный знак признается с момента его государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Федеральная служба по интеллектуальной собственности) на основании его решения и удостоверяется свидетельством.

Хотя момент возникновения исключительного права на товарный знак устанавливается во время регистрации товарного знака ретроспективно, то есть с момента подачи заявки на его регистрацию, обязанность неограниченного круга лиц такое право не нарушать не может возникнуть ранее внесения товарного знака в Государственный реестр. То есть товарный знак подлежит правовой охране только с момента его регистрации и внесения соответствующих сведений в Государственный реестр.

Наличие у лица исключительного права на товарный знак удостоверяется свидетельством, форма которого утверждена Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 N 482.

Как усматривается из материалов дела, открытие ООО «Пироком» магазина «Оранжевое небо» по адресу: 369000, КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова, 3 состоялось 06.12.2008 года, что подтверждаются следующими доказательствами:

- видеозаписью передачи «Итоги недели» телекомпания «Черкесск» декабря 2008 года;

- свидетельскими показаниями Соловьева С.Е., который с 01.02.2008 являлся менеджером ООО «Пироком»; а с 27.10.2008 был переведен в должность пиротехника, а 27.02.2009 уволен по собственному желанию. Согласно показаниям указанного свидетеля после открытия 06.12.2008 ООО «Пироком» магазина «Оранжевое небо», по адресу: г.Черкесск, пл. Кирова, 3, рабочее место свидетеля Соловьева было по указанному адресу (л.д.43 т.3);

- свидетельскими показаниями Мударова А.В., который пояснил, что в 2007 году по обращению генерального директора ООО «Пироком» Земцова С.В. изготовил и установил вывеску «Оранжевое небо» для магазина ООО «Пироком», которая и сейчас располагается по тому же адресу: КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова, 3 (л.д.44 т.3).

Факт осуществления ООО «Пироком» с декабря 2007 года по октябрь 2015 года предпринимательской деятельности в магазине «Оранжевое небо, расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, подтверждается также следующими доказательствами:

- письмом ООО «Сервис Комплект» от 05.09.2018 об установке и обслуживании с 01.12.2007 в магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3, контрольно-кассовой машины (ККМ) - модели «Ладога-Ф» №00010403, с 01.12.2010 ККМ - модели «Ладога-К» №00035624 (л.д.70 т.2);

- актом МИ ФНС России № 3 по КЧР о проверке денежных средств кассы ООО «Пироком» от 23.07.2009, актом МИФНС России № 3 по КЧР проверки и полноты оприходования наличных денежных средств ООО «Пироком» от 23.07.2009, актом снятия показаний фискальной памяти от 23.07.2009 (л.д.72-76 т.2);

- свидетельскими показаниями сотрудников ООО «Пироком» и представителями контрагентов общества (л.д.43-44, т.3).

Земцова Т.В. (с 01.07.2004 по 20.10.2015) работала главным бухгалтером в ООО «Пироком, а Красников С.В. (01.11.2006 по 15.10.2015) работал главным инженером в ООО «Пироком», что подтверждается книгой приказов ООО «Пироком» и не оспаривается Земцовой Т.В. и Красниковым С.В. (л.д.90-97 т.2).

ООО «Пироком» осуществлял предпринимательскую деятельность в магазине «Оранжевое небо», расположенном по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 с момента открытия магазина (06.12.2008) с использованием изображения «Оранжевое небо».

Земцова Т.В. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 27.02.1996 Администрацией города Черкесска Карачаево-Черкесской Республики за основным государственным регистрационным номером 304091434100342 (л.д.25 т.1).

Будучи индивидуальным предпринимателем Земцова Т.В. (с 01.07.2004 по 20.10.2015) работала главным бухгалтером в ООО «Пироком, а с 21.10.2015 по настоящее время работает главным бухгалтером в ООО «Оранжевое небо».

ИП Земцова Т.В. осуществляет предпринимательскую деятельность в магазине «Оранжевое небо» по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 на основании распоряжения Мэрии Муниципального образования города Черкесска КЧР № 949-р от 27.11.2008 (л.д.104 т.1).

Земцова Т.В. состояла в браке с генеральным директором ООО «Пироком» Земцовым С.В. с 29.09.1990 по 25.01.2016 года (л.д.111 т.1).

Красников С.В. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 04.03.2008 Межрайонной инспекцией ФНС № 3 по КЧР за основным государственным регистрационным номером 308091706400010 (л.д.31 т.1).

Красников С.В. (01.11.2006 по 15.10.2015) работал главным инженером в ООО «Пироком», а с 29.09.2015 года по настоящее время работает генеральным директором ООО «Оранжевое небо», что подтверждается книгой приказов ООО «Пироком», приказом ООО «Оранжевое небо» от 29.09.2015 №1 (л.д.90-97 т.2; л.д.2 т.4).

ИП Красников С.В. осуществляет предпринимательскую деятельность в магазине «Оранжевое небо» по адресу: КЧР, г. Черкесск, пл. Кирова, 3 на основании постановления Мэрии Муниципального образования города Черкесска КЧР № 2242 от 13.12.2012, свидетельством о внесении в торговый реестр г.Черкесска № 371 от 20.12.2012 (л.д.23-24 т.3).

ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.09.2015 Межрайонной инспекцией ФНС № 3 по КЧР за основным государственным регистрационным номером 1150917001608 (л.д.20 т.1).

ООО «Оранжевое небо» зарегистрировано в качестве юридического лица по адресу: 369000, КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова,3.

Судом установлено и представителями сторон не оспаривается, что за ИП Красниковым С.В., ИП Земцовой С.В. и ООО «Оранжевое небо» отсутствуют какие либо зарегистрированные товарные знаки и логотипы.

Как следует из материалов дела, ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо» осуществляют предпринимательскую деятельность в магазине по адресу: КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова,3.

43.21 - производство электромонтажных работ;

77.11 - деятельность в области архитектуры;

73.11 - деятельность рекламных агентств;

93.29.9 - деятельность зрелищно-развлекательная прочая, не включенная в другие группировки.

Согласно представленным заявителем в материалы дела доказательствам (фото), ООО «Пироком» фактические осуществляет предпринимательскую деятельность по торговле бенгальскими огнями, петардами, ракетницами, средствами пиротехники; по организации досуга, развлечения, шоу-программы в магазине «Оранжевое небо» по адресу: КЧР, г.Черкесск, ул. Раздольная, 2Б (л.д.85-89 т.2).

Судом также установлено, что ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо» осуществляет предпринимательскую деятельность по торговле бенгальскими огнями, петардами, ракетницами, средствами пиротехники; по организации досуга, развлечения, шоу-программы в магазине «Оранжевое небо» по адресу: КЧР, г.Черкесск, пл. Кирова, 3.

Хозяйствующие субъекты: ООО «Оранжевое небо», ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В. знали о существовании конкурента на этом товарном рынке ООО «Пироком» использующего товарный знак «шоу-центр Оранжевое небо»

ФАС России рассмотрев обращение Карачаево-Черкесского УФАС (от 08.12.2017 №2883-1/7) направила в адрес антимонопольного органа письмо № АК/501/18 от 10.01.2018, в котором указала на следующее.

Для выявления акта недобросовестной конкуренции необходимо наличие в действиях хозяйствующего субъекта всех признаков недобросовестной конкуренции, установленных в пункте 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, а именно: осуществление действий хозяйствующим субъектом - конкурентом; направленность действий хозяйствующего субъекта на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности; противоречие указанных действий положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости; причинение или способность причинения указанными действиями убытков другому хозяйствующему субъекту-конкуренту, либо нанесения ущерба его деловой репутации.

Антимонопольному органу необходимо установить, на каком товарном рынке совершается нарушение с учетом того, что товарный знак ООО «Пироком» зарегистрирован по классам 13 (огни бенгальские, петарды, ракетницы, средства пиротехнические и.т.п.) и 41 (организация досуга, развлечения, шоу-программы). Исследовать и установить фактическое осуществление предпринимательской деятельности ООО «Пироком», ООО «Оранжевое небо», ИП Земцовой Т.В., ИП Красниковым С.В., на этих товарных рынках.

Исследовать и установить действительно ли заявитель - ООО «Пироком» фактически осуществляет деятельность, в отношении которой зарегистрирован его товарный знак.

Антимонопольному органу также следует установить факт того, что обозначение, используемое ответчиком по заявлению - ИП Земцовой Т.В. в качестве коммерческого обозначения - названия магазина, приобрело известность на какой либо территории как обозначение услуг, которые оказывает именно она, для доказывания направленности действий лица, приобретающего права на спорное обозначение, на получение необоснованных преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности. Подтверждением данного обстоятельства могут служить документально подтвержденные сведения о фактах осуществления ИП Земцовой Т.В. мероприятий, направленных на продвижение и привлечение внимания к товару (услугам) под указанным обозначением (реклама, акции или иное).

Кроме того, в материалах дела должны содержаться доказательства возможности возникновения смешения, которыми могут служить, в частности социологические опросы потребителей товара (услуг) (л.д.89-93 т.1)

Судом установлено, что комиссией антимонопольного органа при рассмотрении жалобы ООО «Пироком» по признакам нарушения ИП Земцовой Т.В., ИП Красниковым С.В., ООО «Оранжевое небо» статьи 14.6 Закона о защите конкуренции, выразившегося в незаконном использовании товарного знака «шоу центр Оранжевое небо», без согласия правообладателя ООО «Пироком» не исследованы следующие обстоятельства: рынки товаров и услуг, на которых осуществляют деятельность ООО «Пироком», ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо»; являются ли хозяйствующие субъекты ООО «Пироком», ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо» конкурентами на рынках товаров и услуг; приводят ли действия хозяйствующих субъектов ООО «Пироком», ИП Земцова Т.В., ИП Красников С.В., ООО «Оранжевое небо» по использованию обозначения «Оранжевое небо» к смешению на рынке товаров и услуг; не проведен анализ товаров хозяйствующих субъектов на предмет возможности их смешения при обращении на товарном рынке; не исследован вопрос о сходстве степени смешения обозначения «Оранжевое небо» и товарного знака «шоу центр Оранжевое небо»; не исследован вопрос, какие виды деятельности осуществляют хозяйствующие субъекты и на каком товарном рынке совершается нарушение.

Комиссией антимонопольного органа не были в полном объёме исследованы обстоятельства дела и доводы лица, привлеченного к рассмотрению дела в качестве заявителя.

Комиссией антимонопольного органа в оспариваемом решении не был рассмотрен вопрос, не дана оценка действиям о нарушениях антимонопольного законодательства ИП Красниковым С.В.

При этом совокупность таких обстоятельств должна иметь место на момент принятия оспариваемого решения, должна быть исследована и оценена органом, принявшим решение.

Доказательств в подтверждение обоснованности и законности оспариваемого ненормативного правового акта антимонопольным органом не представлено.

Предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Согласно части 2 статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Исследовав и оценив в порядке статьей 65, 71, части 5 статьи 200 АПК РФ фактические обстоятельства дела и представленные доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд приходит к выводу о том, что у антимонопольного органа при вышеизложенных обстоятельствах не имелось оснований для принятия оспариваемого решения.

Суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае имеется предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимых для признания недействительными решения антимонопольного органа.

С учетом установленных судом обстоятельств и исследованных доказательств, суд пришел к выводу о том, что решение антимонопольного органа от 13.02.2018 № 238-1/7 не соответствует положениям Федерального закона № 135-ФЗ и нарушает права и законные интересы заявителя.

На основании положений статьи 110 АПК РФ уплаченная обществом при обращении в арбитражный суд государственная пошлина в сумме 3 000 рублей полежит взысканию с Управления в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

решил:

1. Требования Общества с ограниченной ответственностью «Пироком» (ИНН 0901049072, ОГРН 1020900515382) удовлетворить.

2. Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике от 13.02.2018 № 238-1/7 о прекращении производства по делу № 19 в отношении ООО «Оранжевое небо» и ИП Земцовой Т.В. в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства.

3. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН 1030900721830, ИНН 0901024631, зарегистрировано в качестве юридического лица 09.02.2000 Управлением Министерства юстиции РФ по КЧР) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Пироком» (Карачаево-Черкесская Республика, г.Черкесск, ул. Раздольная, дом 2 Б, (ИНН 0901049072, ОГРН 1020900515382, зарегистрировано в качестве юридического лица 22.04.2002 Администрацией города Черкесска Карачаево-Черкесской Республики) в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 (три тысячи) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (Вокзальная ул., 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600) в течение месяца после принятия решения через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики (Ленина, пр-кт, 9, г. Черкесск, Карачаево-Черкесская Республика, 369000).

Судья Р.М. Биджиева