Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года, оформленного протоколом годового общего собрания акционеров от 30 июня 2014 года (п. 3),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество «Угольная компания «Южный Кузбасс», город Междуреченск, Кемеровская область (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в заседании представителей истца Учителя С.Ю., доверенность от 8 мая 2014 года, ФИО1, доверенность от 23 мая 2014 года, представителей ответчика ФИО2, доверенность от 5 сентября 2014 года, ФИО3, доверенность от 1 января 2015 года, ФИО4, доверенность от 27 января 2015 года, представителя третьего лица ФИО5, доверенность от 29 октября 2014 года,

у с т а н о в и л:

В Арбитражный суд Кемеровской области 25 сентября 2014 года поступило исковое заявление SAVEN ENTERPRISES LTD, Британские Виргинские острова (Савен Энтерпрайзис ЛТД, истец) к открытому акционерному обществу «Разрез Томусинский», город Междуреченск, Кемеровская область (ОАО «Разрез Томусинский», ответчик) о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года, оформленного протоколом годового общего собрания акционеров от 30 июня 2014 года (пункт 3).

Исковое заявление мотивировано тем, что размер дивидендов был определен с нарушениями законодательства, само решение о выплате дивидендов преследует цель лишить истца права на участие в собраниях акционеров.

Определением суда от 2 октября 2014 года исковое заявление принято к производству, разбирательство в предварительном судебном заседании назначено на 30 октября 2014 года.

В предварительном судебном заседании 30 октября 2014 года судом в соответствии со статьями 51, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) вынесено определение о привлечении открытого акционерного общества «Угольная компания «Южный Кузбасс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) ОАО «Южный Кузбасс» к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

От ответчика поступил отзыв с возражениями, мотивированными тем, что источником выплаты дивидендов определена чистая прибыль общества, годовому общему собранию акционеров Советом директоров общества было рекомендовано направить на выплату дивидендов по привилегированным акциям 2888824 руб. 96 коп.. Поскольку общим собранием размер дивидендов не может превышать рекомендованный Советом директоров размер дивидендов, на годовом общем собрании акционеров было принято правомерное решение о выплате дивидендов в сумме 371 руб. 84 коп. на каждую привилегированную акцию. Чистая прибыль 2013 года составила 13759083 руб. 57 коп., нераспределенная прибыль по итогам 2013 года составила 28887516 руб. 86 коп. Из указанного размера 10% было рекомендовано к выплате в виде дивидендов, остальную прибыль принято решение оставить нераспределенной. Резерв по сомнительным долгам был создан в бухгалтерском учете в строгом соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29 июля 1998 года № 34н (Положение о бухучете) и учетной политикой самого ответчика. Ответчик не мог нарушить права истца выплатой дивидендов, так как основным правом акционеров – владельцев привилегированных акций является их право на получение дивидендов, которое гарантировано тем, что при невыплате дивидендов, акционеры приобретают право голоса на собраниях акционеров.

От ОАО «Южный Кузбасс» поступил отзыв на исковые требования с возражениями, мотивированными тем, что на годовом общем собрании акционеров ОАО «Разрез Томусинский» и истец, обладающий 12,77% акций, и ОАО «Южный Кузбасс», обладающий 74,72% акций, приняли участие в собрании, выразили свою волю по всем вопросам повестки дня, в том числе и по тем, которые были внесены Савен Энтерпрайзис ЛТД.

Протокольным определением от 30 октября 2014 года на основании статей 136, 184 АПК РФ суд отложил разбирательство в предварительном судебном заседании 12 ноября 2014 года. Определением от 12 ноября 2014 года суд признал дело подготовленным к судебному разбирательству, назначил судебное заседание на 9 декабря 2014 года, в котором был объявлен перерыв до 10 декабря 2014 года.

В судебном заседании представитель ОАО «Разрез Томусинский» ходатайствовала о приобщении к материалам дела доказательств опубликования в средствах массовой информации сообщения для акционеров о рассмотрении в Арбитражном суде Кемеровской области настоящего иска, материалы годового собрания акционеров, дополнения к отзыву, в котором выразила свою позицию о том, что истец намеренно заявляет большое количество исков к ответчику с целью приостановить его хозяйственную деятельность. Истцу было отказано в удовлетворении ходатайства о назначении финансово-экономической экспертизы. Судебное разбирательство по делу было отложено до 14 января 2015 года.

В заседании 14 января 2015 года истцом были представлены дополнительные письменные пояснения по иску. Истец утверждает, что чистая прибыль общества и нераспределенная прибыль общества – неравнозначные понятия, нераспределенная прибыль общества не подлежала учету при определении размера дивидендов. Ответчик неправомерно создал резерв по сомнительным долгам с целью занижения распределяемой прибыли. Резервы по сомнительным долгам не могут превышать 10% от суммы выручки. Бухгалтерская отчетность общества недостоверна, равно как недостоверно аудиторское заключение.

По ходатайству ответчика судебное разбирательство по делу было отложено до 28 января 2015 года.

В судебном заседании ответчик представил возражения на письменные пояснения истца и представленное им в качестве доказательства заключение специалиста. Возражения мотивированы тем, что в учетной политике ОАО «Разрез Томусинкий» не установлено ограничений для размера резерва по сомнительным долгам, следовательно, бухгалтерская отчетность общества является достоверной.

Представители истца на исковых требованиях настаивали. Представители ответчика и третьего лица просили суд в удовлетворении иска отказать.

Заслушав представителей истца и ответчика, исследовав и оценив обстоятельства и материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

ОАО «Разрез Томусинский» создано 2 марта 1993 года, о чем свидетельствует выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ).

26 июня 2014 года состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Разрез Томусинский», оформленное протоколом от 30 июня 2014 года, на котором в числе других было принято решение по вопросу № 3 повестки дня:

«Утвердить распределение прибыли по результатам финансового 2013 года в предложенном варианте:

- на выплату дивидендов по размещенным привилегированным акциям Общества типа А – 2888824 руб. 96 коп.;

- остаток прибыли в размере 25998691 руб. 90 коп. оставить нераспределенным.

Дивиденды по обыкновенным именным бездокументарным акциям не начислять и не выплачивать.

Выплатить дивиденды по привилегированным именным бездокументарным акциям Общества типа А в размере 371 руб. 84 коп. на одну акцию. И.т.д.».

Савен Энтерпрайзис ЛТД – акционер ОАО «Разрез Томусинский», являющийся владельцем 2332 обыкновенных именных бездокументарных акций и 1635 привилегированных именных бездокументарных акций ОАО «Разрез Томусинский», о чем свидетельствует выписка по счету депо № 027181000 ООО «Центральный московский депозитарий».

Истец, полагая, что решение годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года, оформленного протоколом годового общего собрания акционеров от 30 июня 2014 года (пункт 3) не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, обратился в суд с настоящим иском.

В силу пункта 7 статьи 49 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон об акционерных обществах) акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Савен Энтерпрайзис ЛТД как акционер ОАО «Разрез Томусинский», голосовавший против оспариваемого решения собрания акционеров вправе обратиться в суд с настоящим иском.

Истцом срок обращения в суд с настоящим исков соблюден. Решения на годовом собрании акционеров были приняты 26 июня 2014 года, истец в суд с иском обратился 25 сентября 2014 года.

Частью 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) предусмотрено, что решение собрания недействительно по основаниям, установленным ГК РФ или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Согласно части 1 статьи 181.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;

2) принято при отсутствии необходимого кворума;

3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;

4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Проверив представленные ответчиком материалы по подготовке и проведению 26 июня 2014 года годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский», суд не установил обстоятельств ничтожности решения, которое истец просит признать недействительным.

Следовательно, для признания оспоримого решения собрания недействительным суд должен установить совокупность двух обстоятельств:

1.Принятое решение нарушает Закон об акционерных обществах, иные нормативные акты, Устав общества.

2.Принятое решение нарушает права и (или) законные интересы лица, его оспаривающего.

При этом суд может отказать в иске, если голосование участника не могло повлиять на результаты голосования и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица (пункт 4 статьи 181.4 ГК РФ).

Голосование Савен Энтерпрайзис ЛТД не могло повлиять на результаты голосования на годовом общем собрании акционеров ОАО «Разрез Томусинский» 26 июня 2014 года, поскольку количество принадлежащих ему голосующих на данном собрании акций составляет только 12,77% уставного капитала общества или 12,47% от общего числа голосов участников собрания.

Истец утверждает, что обществом неправильно рассчитана нераспределенная прибыль за 2013 год, как следствие, размер дивидендов определен неправильно.

Статья 42 Закона об акционерных обществах устанавливает порядок определения размера дивидендов, порядок их выплаты обществом, а также регулирует иные вопросы, связанные с выплатой дивидендов.

В качестве источника для выплаты дивидендов общества законодатель определяет чистую прибыль общества, определяемую по данным бухгалтерской отчетности.

По данным бухгалтерской отчетности ОАО «Разрез Томусинский» чистая прибыль общества за 2013 год составила 13759083 руб. 57 коп. (форма № 2 отчета о финансовых результатах за январь – декабрь 2013 года). С учетом списания сумм дооценки и внесенных в бухгалтерскую отчетность исправлений по итогам 2013 года общество определило размер нераспределенной прибыли в сумме 28887516 руб. 86 коп. Нераспределенная прибыль прошлых лет, установленная в 2013 году, отражается в форме № 3 бухгалтерского баланса)

Советом директоров ОАО «Разрез Томусинский» 15 мая 2014 года было принято решение рекомендовать собранию акционеров утвердить распределение прибыли и убытков общества по результатам 2013 года в следующем варианте:

- на выплату дивидендов по размещенным привилегированным акциям Общества типа А – 2888824 руб. 96 коп.;

- остаток прибыли в размере 25998691 руб. 90 коп. оставить нераспределенным.

Такое решение и было принято на собрании 26 июня 2014 года. В результате сумма дивидендов правомерно была определена в размере 371 руб. 84 коп. на каждую привилегированную акцию.

Истец утверждает, что нераспределенная прибыль общества и чистая прибыль общества – понятия не тождественные, ссылается на правовую позицию Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенную в решении от 29 ноября 2012 года, принятого по заявлению об оспаривании письма Министерства финансов Российской Федерации от 4 апреля 2012 года. Между тем, в указанном решении не содержится разъяснений того, по каким причинам общество не вправе нераспределенную прибыль прошлых лет включить в состав чистой прибыли за год, в котором она была определена и с учетом данного размера определить размер дивидендов.

У суда нет оснований считать, что нераспределенная прибыль общества не является чистой прибылью прошлых лет. Поэтому суд не видит никаких препятствий к её распределению по итогам финансового 2013 года, куда указанная прибыль и была включена в результате проведенных корректировок бухгалтерской отчетности.

Процедура её распределения нарушена не была. Вопрос о распределении нераспределенной прибыли в размере 14940358 руб. 75 коп. по итогам прошлых лет собранием акционеров не был решен. Годовое общее собрание акционеров является именно тем органом управления обществом, которое вправе принимать решение о её распределении.

В результате включения в состав чистой прибыли общества за 2013 год нераспределенной прибыли прошлых лет размер дивидендов, выплаченных владельцам привилегированных акций, стал больше, следовательно, ни права, ни законные интересы истца таким расчетом нарушены быть не могли.

Данный довод истца не может являться основанием для признания оспариваемого решения собрания акционеров недействительным.

Второй довод Савен Энтерпрайзис ЛТД сводится к тому, что ответчик неправомерно создал резерв по сомнительным долгам с целью занижения распределяемой прибыли.

Возможность создания в обществе резерва по сомнительным долгам прямо предусмотрена законодательством. Пункт 70 Положения о бухучете определяет порядок создания резерва в бухгалтерском учете. Цель создания резерва определена в статье 266 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) – с целью оптимизации налогообложения по налогу на прибыль.

Указанные обстоятельства истец не оспаривает. Однако, полагает, что у ОАО «Разрез Томусинский» не было оснований относить задолженность его акционера – ОАО «Южный Кузбасс» к разряду сомнительных долгов.

Критерии, по которым общество относит имеющиеся долги к разряду сомнительных, определяет само общество. Решение о том, является ли долг сомнительным, общество принимает самостоятельно на основании имеющейся у него информации о финансовом положении должника и оценки вероятности погашения им задолженности. Акционеры общества правом принятия таких решений или их последующего одобрения не располагают. Перечень задолженностей, по которым создается резерв по сомнительным долгам в бухгалтерском учете может превышать перечень, определенный статьей 266 НК РФ. При этом, чем меньше резерв по сомнительным долгам в налоговом учете, тем больше налог на прибыль и меньше чистая прибыль, то есть прибыль после налогообложения.

У ОАО «Разрез Томусинский» не установлено величины резерва по сомнительным долгам, о чем свидетельствует Учетная политика общества для целей бухгалтерского учета на 2013 год, утвержденная приказом от 28 декабря 2012 года.

Заявляя о недостоверности бухгалтерской отчетности ОАО «Разрез Томусинский», истец предлагал суду проверить правомерность отнесения задолженности ОАО «Южный Кузбасс» к разряду сомнительной, ходатайствовал о назначении для указанных целей экспертизы. Между тем, суд полагает, что имеющиеся в материалах документы без специальных познаний позволяют суду сделать вывод о том, что ОАО «Разрез Томусинский» правомерно создавал резерв по сомнительным долгам в том числе из дебиторской задолженности ОАО «Южный Кузбасс», так как в пункте 4.16.2.2 Учетной политики ответчика для целей бухгалтерского учета на 2013 год определено, что в отношении аффилированных лиц в том числе предприятия группы «Мечел», в отношении которых у общества нет возможности влиять на результаты экономической деятельности, резерв создается в обычном порядке.

Поскольку ОАО «Разрез Томусинский» является дочерним предприятием ОАО «Южный Кузбасс» (пункт 4.10 Устава), то оно не имеет права влиять на результаты его экономической деятельности, следовательно, вправе в отношении данной задолженности формировать резерв в обычном порядке.

Суду не было представлено доказательств того, что в структуре резерва имелась погашенная задолженность, или того, что включенная в состав резерва задолженность должна была быть погашена в момент признания её сомнительной. При таких обстоятельствах сомневаться в достоверности бухгалтерской отчетности общества у суда никаких оснований не имелось.

Аудиторским заключением ЗАО «АФ «ОПТИМУМЭКСПЕРТИЗА» от 6 марта 2014 года бухгалтерская отчетность ОАО «Разрез Томусинский» признана достоверной.

Представленное в материалы дела заключение специалиста № 101-02/14-15 от 12 января 2015 года о том, что резерв по сомнительным долгам сформирован без оценки финансового состояния должника, без оценки вероятности погашения задолженностей поскольку активы ОАО «Южного Кузбасса» превышают размер задолженности. Между тем, оценка финансовое состояние должника и вероятность погашения им долгов зависят не только от размера активов должника, но и от размера его долгов, от ликвидности активов и многих других факторов и обстоятельств, которые оцениваются предприятием кредитором самостоятельно.

Поэтому представленное заключение специалиста не свидетельствует о недостоверности бухгалтерской отчетности общества, а также не свидетельствует о неправомерности создания обществом резерва по сомнительным долгам.

Поскольку у акционера не имеется права определения учетной политики для целей бухгалтерского учета, нет права определять критерии отнесения задолженности к разряду сомнительных долгов, принятые обществом по данным вопросам решения не могут нарушить права и законные интересы акционера общества.

Третий довод истца для признания оспариваемого решения недействительным сводится к тому, что решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям было принято обществом с целью лишить истца права на участие в собраниях акционеров.

Действительно в силу статьи 32 Закона об акционерных обществах акционеры – владельцы привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в собраниях акционеров общества с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, на котором не было принято решение о выплате дивидендов, независимо от причин принятия такого решения.

Между тем, законодатель подчеркивает, что акционеры – владельцы привилегированных акций по общему правилу правом голоса на общем собрании акционеров не обладают, что данные акции существуют и приобретаются для целей получения дивидендов, а не с целью голосования на собраниях акционеров.

И только в качестве компенсации решений общества о невыплате дивидендов акционеры – владельцы привилегированных акций наделяются правом на участие в собраниях акционеров с правом голоса.

Как владелец обыкновенных акций Савен Энтерпрайзис ЛТД сохраняет право голова на собраниях акционеров ответчика.

Поэтому суд не может признать, что решение годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» о выплате дивидендов по привилегированным акциям нарушило права истца тем, что его лишили права голоса на собраниях акционеров. Принятое решение полностью согласуется с положениями законодательства Российской Федерации как регулирующего деятельность акционерных обществ, так и законодательства о ценных бумагах.

Данный довод истца также не может являться основанием для признания оспариваемого решения собрания акционеров недействительным.

Четвертый довод истца для признания недействительным оспариваемого решения основан на неверном толковании пункта 1 статьи 181.4 ГК РФ, поскольку не любое нарушение закона является основанием для признания принятого решения недействительным, а только такие нарушения, которые за собой повлекли существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющего на волеизъявление участников собрания и т.п.

При изложенных выше обстоятельствах, иск не подлежит удовлетворению.

По результатам рассмотрения дела арбитражный суд распределяет судебные расходы.

В силу частей 1, 2 статьи 110 АПК РФ в случае полного отказа в удовлетворении заявленных требований судебные расходы подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Отказать SAVEN ENTERPRISES LTD (Савен Энтерпрайзис ЛТД.), Британские Виргинские острова в удовлетворении исковых требований.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

Судья Ж.А. Васильева