Гражданский кодекс часть 1

к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 143421, Россия, Московская область, Автодорога Балтия, Красногорский район, территория бизнес-центра Рига-Ленд, стр. 3; место нахождения филиала: 610046, Россия, <...>)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

- ФИО1 (Россия, Кировская область, Кирово-Чепецкий р-н, д. Логуновы),

- ФИО2 (Россия, Кировская область, г. Кирово-Чепецк)

о присуждении к исполнению обязанности в натуре

при участии в судебном заседании представителей

от истца: ФИО3 – по доверенности от 30.12.2014 № 17-01/39;

от ответчика: ФИО4 – по доверенности от 22.01.2015 № ЭСБ-187;

от третьих лиц: не явились;

установил:

открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (далее – истец, ОАО «Коммунэнерго») обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (далее – ответчик, ОАО «ЭнергосбыТ Плюс») о присуждении к исполнению обязанности в натуре, а именно: просило обязать ОАО «ЭнергосбыТ Плюс» исполнить обязательства по договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, от 24.02.2010 № 2-47/07-071 (с учетом протоколов разногласий от 18.06.2010, согласования разногласий от 28.06.2010, урегулирования разногласий от 17.11.2010, дополнительного соглашения от 12.12.2012, протокола согласования разногласий от 28.03.2013) (далее также – договор), включив в объем отпущенной из сетей ОАО «Коммунэнерго» электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии в размере 641 кВт*ч, исполнив решение суда в течение 10 дней с момента его вступления в законную силу.

Исковые требования ОАО «Коммунэнерго» основаны на положениях статей 8, 12, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Правила № 442), и мотивированы потреблением абонентами ответчика электрической энергии с нарушением Правил № 442 в части требований к средствам измерений (неучтенное потребление).

Определением Арбитражного суда Кировской области от 05.05.2015 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены лица, осуществившие неучтенное потребление электрической энергии, – ФИО2 и ФИО1 (далее соответственно – ФИО2 и ФИО1, а вместе – третьи лица).

В ходе рассмотрения дела истец неоднократно уточнял исковые требования, в конечном итоге, просил обязать ОАО «ЭнергосбыТ Плюс» исполнить обязательство по договору путем включения в объем отпущенной ОАО «Коммунэнерго» электрической энергии в объеме 5 585,54 кВтч в течение 10 дней с момента вступления решения суда в законную силу.

Уточнение требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) принято судом как не противоречащее закону и не нарушающее права и законные интересы других лиц.

Представитель ответчика поддержала возражения, заявленные в отзыве на исковое заявление, ссылалась на отсутствие факта безучетного потребления; считает, что в случае, когда лицами, осуществлявшими безучетное потребление электрической энергии, являются граждане – потребители коммунальной услуги, к таким правоотношениям должны применяться специальные нормы, регулирующие порядок предоставления коммунальных услуг, а именно Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (далее также – Правила № 354); следовательно, расчет электрической энергии должен производиться, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг; указала, что представленные истцом акты о безучетном потреблении электрической энергии не могут быть рассмотрены в качестве фактов, подтверждающих безучетное потребление, так как в них не указан способ осуществления безучетного потребления.

В дополнениях к отзыву ответчик также оспаривал период и методику расчета объемов электрической энергии.

Третьи лица отзывы на иск не представили, явку в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте проведения которого извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьями 121-123 АПК РФ.

Частью 5 статьи 156 АПК РФ предусмотрено, что при неявке в судебное заседание арбитражного суда лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Поэтому дело рассмотрено судом по предъявленным с учетом уточнения иска требованиям, в отсутствие третьих лиц и при непредставлении ими отзыва на иск.

Суд, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, установил следующие фактические обстоятельства.

24.02.2010 между ОАО «Кировэнергосбыт» (правопредшественник ответчика, продавец) и ОАО «Коммунэнерго» (сетевая организация, покупатель) подписан договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, № 2-47/07-071 (в редакции протоколов разногласий от 18.06.2010, согласования разногласий от 28.06.2010, урегулирования разногласий от 17.11.2010, дополнительного соглашения от 12.12.2012, протокола согласования разногласий от 28.03.2013), по условиям пункта 2.1 которого продавец обязуется продать покупателю электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, а покупатель обязуется купить (принять) и оплатить эту электроэнергию на условиях договора. Объем электрической энергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, определяется в соответствии с приложением № 5 к договору.

В соответствии с пунктом 2 приложения № 5 к договору, определяющего порядок исчисления объемов электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации помимо иных составляющих, формирующих объем отпущенной из сетей ОАО «Коммунэнерго» электрической энергии, учитывается количество электрической энергии, передаваемой потребителям (в том числе и гражданам-потребителям), присоединенным к электрическим сетям сетевой организации, рассчитанное по актам о неучтенном потреблении электрической энергии, составленным продавцом, сетевой организацией в соответствии с действующим законодательством и принятым к учету продавцом.

Согласно пунктам 4.1, 4.4 и 4.14 приложения № 5 сетевой организацией составляются акты о неучтенном потреблении электрической энергии при выявлении фактов безучетного потребления электрической энергии в ходе контрольных проверок приборов учета. Объем электрической энергии, определенный в соответствии с актами о неучтенном потреблении, принятыми к учету продавцом, подлежит включению в объем поставленной потребителям продавца электроэнергии за расчетный период, в котором акты приняты к учету.

Пунктом 8.4 договора предусмотрен обязательный досудебный порядок разрешения споров со сроком рассмотрения претензии в 7 дней.

В январе 2013 года сотрудниками ОАО «Коммунэнерго» при проведении проверок приборов учета граждан-потребителей ФИО2 и ФИО1 были выявлены факты безучетного потребления электрической энергии.

В отношении ФИО2 19.01.2013 составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № БУ-БП 101/115, в котором отражены сведения о приборе учета (№ счетчика 1196840, тип СО И446, срок гос.поверки истек), указана дата предыдущей проверки (20.10.2012), а также зафиксированы следующие нарушения: при включенной нагрузке диск счетчика не вращается, показания не изменяются, истек срок гос.поверки.

В отношении ФИО1 31.01.2013 составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № БУ-БП 101/187, в котором указаны сведения о приборе учета (№ счетчика 4247662, тип СО 4446, срок гос.поверки истек), отражена дата предыдущей проверки (08.11.2012) и также указаны следующие нарушения: сорвана пломба госповерителя, диск счетчика не вращается при включенной нагрузке, истек срок гос.поверки.

Оба акта подписаны потребителями без особых мнений и замечаний; акты содержат подписи представителей и оттиск штампа сетевой организации.

Впоследствии данные акты о неучтенном потреблении 29.01.2013 и 05.02.2013 соответственно переданы гарантирующему поставщику – ответчику. Факт их получения ответчик в ходе рассмотрения дела не оспаривал.

Полагая, что неисправность приборов учета потребителей привела к искажению данных об объемах потребления электрической энергии, что влияет и на объем полезного отпуска подлежащих включению технологических потерь, истец обратился к ответчику с претензией от 24.04.2014 № 22-01/3941 (вручение от 25.04.2014).

В ответе на претензию ответчик сообщил, что не принимает к учету акты от 19.01.2013 № БУ-БП 101/115 и от 31.01.2013 № БУ-БП 101/187, так как в них не зафиксирован факт несанкционированного вмешательства в работу приборов учета, повлекших искажение показаний таких приборов учета электрической энергии.

Неисполнение ответчиком претензионного требования явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с иском, являющимся предметом спора по настоящему делу.

Расчет объемов неучтенного потребления электрической энергии был произведен истцом исходя из нормативов потребления, установленных Постановлением Правительства Кировской области от 29.03.2007 № 90/148 «О нормативах потребления коммунальных услуг по электроснабжению для населения Кировской области при отсутствии приборов учета», за период с даты предыдущей проверки до даты составления акта о неучтенном потреблении.

Так, в частности, в отношении потребителя ФИО2 объем неучтенного потребления согласно акту от 19.01.2013 был определен за период с 20.10.2012 по 19.01.2013 = 3 мес. х 138 кВтч. (норматив потребления) и составил 364 кВтч с учетом оплаты 50 кВтч за спорный период.

В отношении ФИО1 объем неучтенного потребления на основании акта от 31.01.2013 определен за период с 09.11.2012 по 31.01.2013 = 2 мес. 22 дня х 101 кВтч. (норматив потребления) и составил 277 кВтч.

В ходе рассмотрения дела истец уточнил период и методику расчета неучтенного потребления по потребителям – третьим лицам, в том числе с учетом замечаний ответчика по периоду. В конечном итоге, объем неучтенного потребления был определен истцом следующим образом:

- в отношении потребителя ФИО2 – за период с 21.10.2012 по 19.01.2013 (91 день), исходя из норматива потребления (пункт 59 Правил № 354), за вычетом оплаченного объема (148,44 кВтч) и составил 263,30 кВтч;

- в отношении потребителя ФИО1 – за период с 09.11.2012 по 31.01.2013 (84 дня) путем произведения мощности имеющегося у абонента потребляющего оборудования при его круглосуточной работе (пункт 62 Правил № 354) и составил 5 322,24 кВтч.

Соответственно, всего с учетом уточнения иска истец просил обязать ОАО «ЭнергосбыТ Плюс» включить в объем отпущенной ОАО «Коммунэнерго» электрической энергии 5 585,54 кВтч.

В подтверждение дат предыдущих проверок приборов учета третьих лиц истец представил листы обхода по потребителям, содержащие подписи абонентов или ответственных лиц.

Установленные фактические обстоятельства позволили суду прийти к следующим выводам.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике). Правительство Российской Федерации и уполномоченные им федеральные органы исполнительной власти согласно статьям 1 и 4 Закона об электроэнергетике принимают нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики в соответствии с федеральными законами.

По смыслу статьи 37 Закона об электроэнергетике ОАО «ЭнергосбыТ Плюс» (гарантирующий поставщик) и ОАО «Коммунэнерго» (сетевая организация) являются субъектами розничных рынков электрической энергии, порядок взаимодействия которых определяется Правилами № 442.

Пунктом 4 Правил № 442 предусмотрено, что сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объекта электросетевого хозяйства. В данном случае сетевые организации выступают как потребители.

В соответствии с пунктом 188 Правил № 442 объем электрической энергии (мощности), подлежащей оплате сетевой организацией для целей компенсации электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом, объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектом электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный объем безучетного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 167 Правил № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющего порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил № 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе, в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 189 Правил № 442 сетевая организация передает в срок до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, гарантирующему поставщику информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В силу пункта 192 Правил № 442 по факту выявленного безучетного потребления электриче6ской энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившие бездоговорное потребление.

Истцом в подтверждение фактов неучтенного потребления электрической энергии гражданами-потребителями были представлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.01.2013 № БУ-БП 101/115 (в отношении ФИО2) и от 31.01.2013 № БУ-БП 101/187 (в отношении ФИО1).

Требования к составлению Акта указаны в пункте 193 Правил № 442, согласно которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Исследовав представленные в материалы дела составленные сетевой организацией акты о неучтенном потреблении электрической энергии, суд пришел к выводу, что они по форме и содержанию соответствует требованиям пунктов 192, 193 Правил № 442. В указанных актах также отражены нарушения, допущенные потребителями, указано на истечение по обоим приборам сроков гос.поверки.

С учетом изложенного суд отклонил доводы ответчика о том, что составленные истцом акты противоречат по своей форме и содержанию требованиям закона.

При этом, поскольку в обоих случаях истцом выявлены нарушения в работе приборов учета третьих лиц, то действия последних подпадают под понятие безучетного потребления электрической энергии (пункт 2 Правил № 442).

Суд отмечает, что в силу норм действующего законодательства именно на потребителе лежит обязанность по обеспечению надлежащей эксплуатации прибора учета, а также сохранности пломб.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 2.11.17 Приказа Минэнерго РФ от 13.01.2003 № 6 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей» также предусмотрено, что обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Расчет объемов неучтенного потребления электрической энергии произведен истцом с учетом уточнения требований следующим образом:

В отношении потребителя:	Период	Правовое основание, методика расчета	Объем, кВтч (за вычетом оплаченного объема)
ФИО2	с 21.10.2012 по 19.01.2013 (91 день) – с даты предыдущей проверки по дату составления акта о неучтенном потреблении	пункт 59 Правил № 354 – норматив потребления	263,30
ФИО1	с 09.11.2012 по 31.01.2013 (84 дня) – с даты предыдущей проверки по дату составления акта о неучтенном потреблении	пункт 62 Правил № 354 – произведение мощности имеющегося у абонента потребляющего оборудования при его круглосуточной работе	5 322,24
ИТОГО:			5 585,54

Истцом даны следующие пояснения по уточненным расчетам:

- по ФИО2 расчет произведен на основании пункта 59 Правил № 354, так как сетевой организацией выявлено в работе прибора учета два нарушения – истечение срока гос.поверки и невращение диска при включенной токовой нагрузке; ФИО2 за последние 3 / 6 месяцев не передавала данные о работе прибора учета электроэнергии, поэтому высчитать среднее потребление не представлялось возможным, расчет произведен по нормативу потребления; поскольку истечение срока гос.поверки приходится на I квартал 2012 года, то по истечении данного периода истец мог насчитать безучетное потребление, однако расчет произведен за более короткий срок – с даты предыдущей проверки;

- по ФИО1 расчет произведен на основании пункта 62 Правил № 354, так как в ходе осмотра прибора учета сетевой организацией выявлены три нарушения – истечение срока гос.поверки, срыв пломбы и невращение диска при включенной токовой нагрузке; два последних нарушения свидетельствуют о вмешательстве со стороны потребителя в работу прибора учета; период потребления полностью соответствует пункту 62 Правил № 354; находящееся в спорный период у ФИО1 оборудование и его мощность зафиксированы в акте, подписанным последним без замечаний и возражений.

Ответчик, оспаривая в целом правомерность предъявленных истцом требований – по фактам неучтенного потребления, в частности также возражал по периоду безучетного потребления ФИО2 и относительно доказательств вмешательства потребителя ФИО1 в работу прибора учета.

Вместе с тем, исходя из общего правила о распределении бремени доказывания, установленного частью 1 статьи 65 АПК РФ, ответчик, заявляя об отсутствии в деле таких доказательств, со своей стороны документов, подтверждающих обратное, не представил. Доказательства объективного неотображения приборами учета результатов измерений вследствие действий иных лиц материалы дела также не содержат, о необходимости проведения экспертизы ответчик не заявлял; третьи лица об этом тоже не просили ни в ходе рассмотрения дела, ни в ходе составления актов о неучтенном потреблении, никаких замечаний в актах не имеется.

Согласно правилам статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск процессуальных последствий при совершении или не совершении юридически значимых действий. Пунктом 4 статьи 1 ГК РФ установлено, что никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Следовательно, ОАО «Коммунэнерго» правомерно выявило факт безучетного потребления электрической энергии по точкам поставки – потребители ФИО2 и ФИО1, а, соответственно, предъявило к учету объем безучетного потребления ответчику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правилами № 442 установлен порядок расчета объемов безучетного потребления электрической энергии; указанный способ определения величины безучетного потребления следует считать порядком определения максимально возможного объема для стороны по договору энергоснабжения, допустившей безучетное потребление.

Согласно пункту 184 Правил № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами № 354.

Поскольку лицами, осуществившими безучетное потребление электрической энергии, являются граждане – потребители коммунальной услуги, к данным правоотношениям подлежат применению специальные нормы, регулирующие порядок предоставления коммунальных слуг.

Так, в соответствии с подпунктом «г» пункта 35 Правил № 354 потребитель не вправе самовольно нарушать пломбы на приборах учета и в местах их подключения (крепления), демонтировать приборы учета и осуществлять несанкционированное вмешательство в работу указанных приборов учета.

В силу подпункта «б» пункта 34 Правил № 354 потребитель обязан при обнаружении неисправностей, повреждений коллективного (общедомового), индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета или распределителей, нарушения целостности их пломб немедленно сообщать об этом в аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или в иную службу, указанную исполнителем.

Изложенное также подтверждает факт наличия безучетного потребления на стороне третьих лиц.

В отношении частных доводов ответчика относительно периода безучетного потребления ФИО2 и методики потребления по ФИО1 суд пришел к следующим выводам.

Согласно подпункту «а» пункта 59 Правил № 354 плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 1 года (для отопления – исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления), а если период работы прибора учета составил меньше 1 года, – то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления – не менее 3 месяцев отопительного периода) в следующих случаях и за указанные расчетные периоды: в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, – начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату установить невозможно, – то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных периодов подряд для нежилого помещения.

Пунктом 60 Правил № 354 предусмотрено, что по истечении указанного в пункте 59 Правил № 354 предельного количества расчетных периодов, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу рассчитывается в соответствии с пунктом 42 Правил № 354, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Поскольку в рассматриваемом случае сведения о среднемесячных показаниях прибора учета ФИО2 в материалах дела отсутствуют, расчет неучтенного потребления правомерно произведен истцом по нормативу потребления. Примененный норматив, методику расчета ответчик не оспаривал.

По потребителю ФИО2 ответчик заявил довод о том, что поскольку невозможно достоверно установить дату выхода прибора учета из строя (когда диск перестал вращаться), то подлежит принятию начальная дата – 01.01.2013 (начиная с расчетного периода, в котором наступили (установлены) указанные события).

Истец же в данном случае ссылался на то, что в акте зафиксированы одновременно два нарушения: невращение диска при включенной токовой нагрузке и истечение срока гос.поверки; последнее нарушение соответствует I кварталу 2012 года, по истечении которого истец мог бы насчитать безучетное потребление, однако ОАО «Коммунэнерго» расчет произведен за более короткий срок – с даты предыдущей проверки.

Суд, проанализировав представленные документы, позиции сторон спора, пришел к выводу, что, по смыслу пункта 59 Правил № 354 само по себе предъявление требований за период с предыдущей проверки, а не с даты выявления нарушений (истечение срока гос.поверки) в части проведения очередной поверки, ничьи права (ответчика, третьих лиц) не нарушает, поскольку в таком случае объемы электрической энергии заявлены в меньшем объеме, чем могли иметь место с момента истечения срока гос.поверки. Поэтому суд признал не противоречащим положениям Правил № 354, условиям договора (пункты 4-11-4.14 приложения № 5 к договору) примененную истцом методику расчета объемов безучетного потребления, в том числе в части периода.

В отношении потребителя ФИО1 ОАО «ЭнергосбыТ Плюс» возаражало по части примененной истцом методики расчета как произведение мощности имеющегося у абонента потребляющего оборудования при его круглосуточной работе.

В соответствии с пунктом 62 Правил № 354 при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги. Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения – по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период, начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения. Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

По потребителю ФИО1 согласно акту о неучтенном потреблении от 31.01.2013 № БУ-БП 101/187 в ходе осмотра прибора учета сетевой организацией были выявлены три нарушения: истечение срока гос.поверки, срыв пломбы и невращение диска при включенной токовой нагрузке. Как полагает истец, одновременное сочетание таких нарушений как срыв пломбы и невращение диска при включенной токовой нагрузке свидетельствуют о ненадлежащей эксплуатации прибора учета и, как следствие, несанкционированном вмешательстве в его работу, а поэтому методика и период расчета безучетного потребления электрической энергии должны соответствовать пункту 62 Правил № 354. В ходе рассмотрения дела представитель истца обращала внимание суда, что находящееся в спорный период у ФИО1 оборудование и его мощность зафиксированы в акте, подписанным последним без замечаний и возражений.

Суд также отмечает, что нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, влечет в безусловном порядке (при наличии сведений о неработе прибора) искажение его показаний. Доказательств наличия непреодолимой силы, вследствие которой выход из строя прибора учета не был связан с действиями (бездействиями) потребителя в материалы дела не представлено. Ответчик такую проверку не инициировал. Третье лицо, привлеченное к рассматриваемому спору, также никаких возражений после уточнения методики расчета не высказало.

Отдельных требований к составлению акта в части квалификации несанкционированного вмешательства ни Правила № 442, ни Правила № 354 не предъявляют.

В любом случае по смыслу пункта 62 Правил № 354 применение указанного способа расчета возможно при сочетании двух юридических фактов: несанкционированное вмешательство в работу прибора учета + искажение показаний такого прибора учета, что как раз имеет место в настоящем случае (срыв пломбы + невращение диска при включенной токовой нагрузке).

При этом, ссылки ответчика в данном случае на пункт 81(12) Правил № 354, который введен постановлением Правительства РФ от 19.09.2013 № 824, нельзя считать обоснованными, поскольку на дату составления актов этот пункт не действовал. Кроме того, в данной редакции новый пункт также действует с учетом пункта 62 Правил № 354, предусматривающего такое последствие как искажение показаний такого прибора учета, которое установлено судом в рамках рассмотрения настоящего дела и ответчиком не опровергнуто.

Контррасчет ответчиком в спорной части представлен не был; сведений о дате осуществления несанкционированного вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, поэтому суд руководствовался расчетом истца (начальная дата – предыдущая проверка; конечная дата – дата составления акта).

Довод ответчика о том, что в результате увеличения требований из-за изменения методики расчета объемов электрической энергии нельзя считать соблюденным претензионный порядок, также подлежит отклонению как несостоятельный.

Возможность последующего уточнения иска, методики расчета предусмотрена законом (статья 49 АПК РФ), это в силу данного диспозитивного права истца основанием для повторного составления акта не является.

В целом по заявленному требованию истцом представлена претензия, в которой содержится указание на являющиеся предметом спора акты о неучтенном потреблении. Само по себе последующие изменение методики расчета, уточнения периода (в части периода – в сторону уменьшения) основанием для повторного направления ответчику претензии не является, тем более что это бы не привело к разрешению спора (для чего, по своей сути, предназначен досудебный порядок урегулирования спора), поскольку ответчик факт безучетного потребления по данным потребителям не признал в целом.

Таким образом, учитывая, что факт неучтенного потребления подтвержден материалами дела, ответчиком не опровергнут, доказательства включения в объем полезного отпуска технологических потерь заявленных объемов электрической энергии в материалы дела не представлены, требование истца об исполнении обязательства по договору путем включения в объем отпущенной ОАО «Коммунэнерго» электрической энергии в размере 5 585,54 кВтч в течение десяти дней с момента вступления решения суда в законную силу – является законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению.

При подаче искового заявления истцом уплачена государственная пошлина в размере 6 000 руб. 00 коп., расходы по уплате которой в силу положений части 1 статьи 110 АПК РФ возлагаются на ответчика (взыскиваются с ответчика в пользу истца).

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить,

обязать открытое акционерное общество «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 143421, Россия, Московская область, Автодорога Балтия, Красногорский район, территория бизнес-центра Рига-Ленд, стр. 3; место нахождения филиала: 610046, Россия, <...>) исполнить обязательство по договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, от 24.02.2010 № 2-47/07-071 путем включения в объем отпущенной открытым акционерным обществом «Коммунэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610035, Россия, <...>) электрической энергии в размере 5 585,54 кВтч в течение десяти дней с момента вступления в законную силу решения суда.

Взыскать с открытого акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 143421, Россия, Московская область, Автодорога Балтия, Красногорский район, территория бизнес-центра Рига-Ленд, стр. 3; место нахождения филиала: 610046, Россия, <...>) в пользу открытого акционерного общества «Коммунэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610035, Россия, <...>) 6 000 (шесть тысяч) рублей 00 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кассационные жалоба, представление в этом случае подаются непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

Судья Н.С. Каранина