Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Сизова Александра Вениаминовича, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зайцевой Юлией Алексеевной, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению муниципального образования городской округ город Кострома в лице Управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы, ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Кострома; муниципального казённого учреждения города Костромы «Агентство муниципальных закупок», ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Кострома

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Костромской области

о признании недействительными решения № 12-10-168/2017 от 09.11.2017 и предписания от 09.11.2017,

заинтересованное лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Современные строительные технологии», г. Москва,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: 1. (специалист) – управление финансов администрации города Костромы; 2. общество с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-прогресс», Ульяновская область, г. Ульяновск;

при участии представителей:

от заявителей:

от Управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы – ФИО1 по доверенности от 10.01.2018 № 13исх-2/18; ФИО2 по доверенности от 18.04.2018 № 13исх-57/18;

от МКУ «Агентство муниципальных закупок» - ФИО3 по доверенности от 09.02.2018 № 16/2018;

от ответчика – ФИО4 по доверенности от 07.09.2017 № 20/12;

от заинтересованного лица – ФИО5 по доверенности от 01.03.2018;

от третьих лиц:

от специалиста – не явился;

от ООО «СМУ Строй-прогресс» - ФИО6 по доверенности от 29.05.2018;

установил:

муниципальное образование городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и муниципальное казённое учреждение города Костромы «Агентство муниципальных закупок» обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области № 12-10-168/2017 от 09.11.2017, которым конкурсная комиссия признана нарушившей части 3 статьи 53 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), и предписания от 09.11.2017, которым управлению строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и конкурсной комиссии предписано отменить протокол № 263 рассмотрения единственной заявки на участие в отрытом конкурсе от 27.10.2017, осуществить повторное рассмотрение заявок на участие в отрытом конкурсе в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе и с учетом решения от 09.11.2017 № 12-10-168/2017, сообщить о выполнении предписания до 14 декабря 2017 года.

Заинтересованное лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Современные строительные технологии».

Определением суда от 01.03.2018 к участию в деле в качестве специалиста привлечено управление финансов администрации города Костромы.

Определением суда от 30.03.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-прогресс».

Определением суда от 27 ноября 2017 года ходатайство управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и муниципального казённого учреждения города Костромы «Агентство муниципальных закупок» о принятии обеспечительных мер удовлетворено.

Действие предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 09.11.2017, выданного на основании решения № 12-10-168/2017 от 09.11.2017 приостановлено до вступления в законную силу окончательного судебного акта по настоящему делу.

Представители заявителей в судебном заседании поддержали требования о признании недействительными оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа.

Представитель антимонопольного органа возражает против удовлетворения заявленных требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему.

Заинтересованное лицо (ООО «ССТ»), при надлежащем извещении о времени и месте проведения предварительного судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило.

В соответствии с частью 1 статьи 123 и частью 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителя заинтересованного лица.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Уполномоченным учреждением 19.09.2017 года на официальном сайте в сети Интернет было опубликовано извещение № 0841300009017001053 о проведении открытого конкурса на выполнение работ по реализации проекта «Строительство объекта капитального строительства муниципальной собственности города Костромы «Здание муниципального общеобразовательного учреждения города Костромы на 1000 мест»» на земельном участке, расположенном по адресу: <...>» генеральным подрядчиком».

По состоянию на 25 октября 2017 года представлена единственная заявка на участие в конкурсе от общества с ограниченной ответственностью «Современные Строительные Технологии», которая была рассмотрена комиссией и признана несоответствующей требованиям Закона о контрактной системе и конкурсной документации, а именно:

- в составе заявки отсутствует решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения.

- банковская гарантия не соответствует конкурсной документации и требованиям статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ. В связи с этим конкурс признан несостоявшимся.

Общество с ограниченной ответственностью «Современные Строительные Технологии» посчитав указанные действия нарушающими требования Федерального закона № 44-ФЗ обратилось в антимонопольный орган с соответствующей жалобой.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 09.11.2017 № 12-10-168/2017 отклонение заявки ООО «ССТ» было признано несоответствующим части 3 статьи 53 Закона о контрактной системе.

Предписанием антимонопольного органа от 09.11.2017 Управлению строительства и капитального ремонта администрации города Костромы (далее - Заказчику), конкурсной комиссии предписано прекратить нарушение части 3 статьи 53 Закона о контрактной системе в срок до 07 декабря 2017 г. путем отмены Протокола № 263 рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе от 27 октября 2017 года.

Заказчику, конкурсной комиссии осуществить повторное рассмотрение заявок на участие в открытом конкурсе в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 09.11.2017 г. по делу № 12-10-168/2017 (пункт 2 предписания).

24 ноября 2017 года муниципальное образование городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и муниципальное казённое учреждение города Костромы «Агентство муниципальных закупок» обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В качестве доводов заявители указывают, что заявка ООО «ССТ» была правомерно отклонена конкурсной комиссией как несоответствующая требованиям Закона о контрактной системе и конкурсной документации, поскольку в составе заявки отсутствовало надлежащим образом оформленное решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения, а представленная банковская гарантия не соответствует конкурсной документации и требованиям статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Из содержания приведенных правовых норм вытекает, что удовлетворение требований о признании незаконными актов, действий (бездействия) государственных органов и должностных лиц возможно лишь при наличии совокупности двух условий, а именно нарушения прав и интересов заявителя и несоответствия оспариваемых актов, действий (бездействия) органов и должностных лиц нормам закона или иного правового акта.

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон N 44-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

Под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования (часть 1 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ).

Для проведения открытого конкурса заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию (часть 3 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 49 Федерального закона N 44-ФЗ извещение о проведении открытого конкурса размещается заказчиком в единой информационной системе не менее чем за двадцать дней до даты вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе или открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе.

В силу части 3 статьи 49 Федерального закона N 44-ФЗ в извещении о проведении открытого конкурса заказчик указывает информацию, предусмотренную статьей 42 настоящего Федерального закона; требования, предъявляемые к участникам открытого конкурса, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками открытого конкурса в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам открытого конкурса в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 50 Федерального закона N 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 настоящего Федерального закона требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

Порядок подачи заявок на участие в открытом конкурсе установлен в статье 51 Федерального закона N 44-ФЗ, из пункта 1 части 2 которой следует, что заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указанную заказчиком в конкурсной документации информацию, в том числе следующую информацию и документы об участнике открытого конкурса, подавшем заявку на участие в открытом конкурсе:

наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника открытого конкурса, фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона (подпункт «а»);

выписку из единого государственного реестра юридических лиц или засвидетельствованную в нотариальном порядке копию такой выписки (для юридического лица), которые получены не ранее чем за шесть месяцев до даты размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса (подпункт «б»).

В соответствии с подпунктом «е» пункта 1 части 2 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ заявка на участие в открытом конкурсе должна решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения в случае, если требование о необходимости наличия такого решения для совершения крупной сделки установлено законодательством Российской Федерации, учредительными документами юридического лица и для участника открытого конкурса поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся предметом контракта, либо внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой.

Также заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать документы, подтверждающие внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе (платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе, или копия этого платежного поручения либо банковская гарантия, соответствующая требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона) (пункт 5 части 2 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ).

В силу части 2 статьи 53 Федерального закона N 44-ФЗ заявка на участие в конкурсе признается надлежащей, если она соответствует требованиям данного Федерального закона, извещению об осуществлении закупки или приглашению принять участие в закрытом конкурсе и конкурсной документации, а участник закупки, подавший такую заявку, соответствует требованиям, которые предъявляются к участнику закупки и указаны в конкурсной документации.

Как следует из части 3 указанной статьи конкурсная комиссия отклоняет заявку на участие в конкурсе, если участник конкурса, подавший ее, не соответствует требованиям к участнику конкурса, указанным в конкурсной документации, или такая заявка признана не соответствующей требованиям, указанным в конкурсной документации.

На основании части 3.1 статьи 53 Федерального закона N 44-ФЗ в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником конкурса в соответствии с частью 2 статьи 51 данного Федерального закона, конкурсная комиссия обязана отстранить такого участника от участия в конкурсе на любом этапе его проведения.

Результаты рассмотрения заявок на участие в конкурсе фиксируются в протоколе рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе (часть 4 статьи 53 Федерального закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 105 Федерального закона N 44-ФЗ любой участник закупки имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона (часть 8 статьи 106 Федерального закона N 44-ФЗ).

В силу пунктов 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 (далее - Положение от 30.06.2004 N 331), Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд. Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Федеральная антимонопольная служба рассматривает жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа (пункт 5.3.9 Положения от 30.06.2004 N 331).

Как следует из материалов дела решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 09.11.2017 № 12-10-168/2017 жалоба единственного участника конкурса ООО «ССТ» признана обоснованной, отклонение заявки Общества было признано несоответствующим части 3 статьи 53 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон N 14-ФЗ) обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Общество действует на основании утвержденного его учредителями (участниками) устава общества либо типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (статья 12 Федерального закона N 14-ФЗ).

В статье 7 Федерального закона N 14-ФЗ установлено, что участниками общества могут быть граждане и юридические лица.

Согласно статье 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц.

Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверные данные, содержащиеся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.

Согласно подпункту «д» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.

Таким образом, из взаимосвязанных положений статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации и подпункта «д» пункта 1 статьи 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» следует, что сведения об участниках общества с ограниченной ответственностью общества подлежат обязательной государственной регистрации и включению в Единый государственный реестр юридических лиц и считаются достоверными до внесения в указанный государственный реестр соответствующих изменений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона N 14-ФЗ участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном указанным Законом и учредительными документами общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (абзац 2 пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 14-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 43 Федерального закона N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против принятия оспариваемого решения, поданному в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятии такого решения.

В пункте 1 статьи 46 Федерального закона N 14-ФЗ указано, что крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (пункт 3 статьи 46 Федерального закона N 14-ФЗ).

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета общества принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В решении о согласии на совершение крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.

В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки.

В составе заявки участника конкурса представлена копия Устава, утвержденного решением общего собрания участников Общества (протокол № б/н от 14.06.2017 (с изменениями от 21.08.2017 - далее Устав).

Согласно подпункту 7.2.19 пункта 7.2 раздела 7 Устава к компетенции Общего собрания участников относится решение о совершении крупной сделки согласно статье 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ.

В соответствии с подпунктом 7.2.22 пункта 7.2 раздела 7 Устава решение вопросов, предусмотренных п. п. 7.2.1-7.2.22 относится к исключительной компетенции Общего собрания участников.

В соответствии с пунктом 7.6. раздела 7 Устава решения Общего собрания участников принимаются открытым голосованием. Принятия общим собранием участников общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятий, осуществляется путем подписания протокола всеми участниками Общества, при не обеспечении явки хотя бы одним участником Общества или отказе о подписи участника принятие решений и состав участников подтверждаются нотариальным путем.

Таким образом, в составе заявки участника конкурса должен присутствовать протокол общего собрания участников, содержащий решение о согласии па совершение крупной сделки, подписанный всеми участниками Общества, или при не обеспечении явки хотя бы одним участником Общества или отказе о подписи участника принятие решений и состав участников подтверждаются нотариальным путем.

Из позиции заказчика, обозначенной в заявлении следует, что представленный в составе заявки протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Современные Строительные Технологии» (ООО «ССТ») об одобрении совершения крупной сделки от имени Общества не содержит подписей участников Общества, протокол подписан учредителями ООО «ССТ-Кострома», в связи с чем он пришел к выводу, что в составе заявки отсутствует решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения.

Вместе с тем суд не может с ними согласиться по следующим основаниям.

Требований к оформлению решения об одобрении или о совершении крупной сделки Заказчиком в конкурсной документации не установлено.

В составе заявки представлен подлинный экземпляр протокола общего собрания участников общества от 2 октября 2017 года. По итогам рассмотрения второго вопроса общего собрания принято решение об одобрении участия Общества в открытом конкурсе на выполнение работ по реализации проекта «Строительство объекта капитального строительства муниципальной собственности города Костромы «Здание муниципального общеобразовательного учреждения города Костромы на 1000 мест» на земельном участке, расположенном по адресу: <...>. 8» генеральным подрядчиком (извещение № 0841300009017001053) с начальной суммой контракта 709 692 400 рублей с последующим заключением контракта по цене 709 000 000 (семьсот девять миллионов) рублей с определением имущественных условий контракта в соответствии с проектом контракта, размещенным в составе конкурсной документации.

Протокол напечатан на фирменном бланке Общества, содержащем указания на ОГРН и ИНН.

В преамбуле протокола отражено, что зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании лица: ФИО7 и ФИО8 являются учредителями Общества.

В постановляющей части протокола по второму вопросу изложено полное наименование участника закупки — Общество с ограниченной ответственностью «Современные Строительные Технологии».

Протокол подписан ФИО7 и ФИО8, подписи удостоверены печатью ООО «ССТ».

Комиссия Костромского УФАС России установила, что фамилии, имена и отчества подписавших протокол соответствуют фамилиям, именам и отчествам учредителей (участников) юридического лица ООО «ССТ», представленных в выписке из единого государственного реестра юридических лиц от 29.09.2017 года № 2013В/2017 (далее - ЕГРЮЛ), которая была представлена единственным участником закупки в составе своей заявки.

Кроме этого, доказательством того, что протокол подписан надлежащими участниками, свидетельствуют данные из документа «Общие сведения об участнике конкурса, подавшем заявку на участие в конкурсе» в пункте 3 ИНН учредителей участника конкурса указано: «ФИО7 440700597621 ФИО8 440121584043», данные из сведений также совпадают с данными из ЕГРЮЛ.

Таким образом, протокол соответствует всем требованиям, предъявляемым к решению участников общего собрания общества об одобрении крупной сделки ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и требованиям, предъявляемым к протоколам статьей 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Строка «Учредители ООО «ССТ-Кострома», расположенная перед подписями участников общества, в которой допущена техническая ошибка: вместо ООО «ССТ» указано старое сокращенное наименование общества «ООО «ССТ-Кострома» - не является обязательным реквизитом протокола и при полном отсутствии указанной строки содержание условий одобрения крупной сделки не меняется.

Техническая описка в данной ситуации не создавала препятствий для идентификации учредителей общества, доказательств недостоверности указанных обществом сведений, их противоречивости, не позволяющих однозначно определить участника торгов, иных данных о нем заявителем (заказчиком) не представлено.

Частью 1 статьи 44 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что при проведении конкурсов и аукционов заказчик обязан установить требование к обеспечению заявок. При этом в конкурсной документации, документации об аукционе заказчиком должны быть указаны размер обеспечения заявок в соответствии с указанным Федеральным законом и условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок применим в соответствии с данным Федеральным законом). Обеспечение заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе может предоставляться участником закупки путем внесения денежных средств или банковской гарантией. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе осуществляется участником закупок.

В силу части 3 статьи 44 Федерального закона N 44-ФЗ банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе, должна соответствовать требованиям статьи 45 названного Федерального закона. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

В части 2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ установлен перечень сведений, которые должна содержать банковская гарантия. К ним относятся:

1) сумма банковской гарантии, подлежащая уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 данного Федерального закона случаях, или сумма банковской гарантии, подлежащая уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 данного Федерального закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 данного Федерального закона;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Из смысла части 3 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ следует, что в банковскую гарантию может быть включено еще одно условие - о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии. Однако включение дополнительного условия возможно только в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Во исполнение пункта 7 части 2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации N 1005 был утвержден Перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Согласно Постановлению N 1005 (в редакции Постановления N 1339) банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка, на условиях, определенных гражданским законодательством и статьей 45 Закона N 44-ФЗ, с учетом, среди прочего, требований: права заказчика представлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части по банковской гарантии в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, а также в случаях, установленных частью 13 статьи 44 Закона N 44-ФЗ; права заказчика по передаче права требования по банковской гарантии при перемене заказчика в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, с предварительным извещением об этом гаранта; условия о том, что расходы, возникающие в связи с перечислением денежных средств гарантом по банковской гарантии, несет гарант.

Исчерпывающий перечень оснований для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком приведен в части 6 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ, действовавшей на момент выдачи банковской гарантии, согласно которому к числу таких оснований относятся:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

При этом данный перечень не подлежит расширительному толкованию.

Как указывает заявитель заявка Общества на участие в конкурсе им была отклонена поскольку банковская гарантия от 19 октября 2017 года № 19967 ВБЦ-17, выданная Акционерным обществом Коммерческий Банк «Модульбанк» (далее - Банковская гарантия), представленная ООО «Современные строительные технологии» в составе заявки на участие в открытом конкурсе на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по реализации проекта «Строительство объекта капитального строительства муниципальной собственности города Костромы «Здание муниципального общеобразовательного учреждения города Костромы па 1000 мест» на земельном участке, расположенном по адресу: <...>» генеральным подрядчиком», не соответствует требованиям Федерального закона № 44-ФЗ, конкурсной документации открытого конкурса на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по реализации проекта.

По тексту банковской гарантии используются слова «государственная закупка», «договор о закупке», что не соответствует конкурсной документации (л.д. 74, пункты 1, 2 банковской гарантии).

Банковская гарантия не соответствует условию, указанному в подпункте 3 части 2 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ.

Согласно представленной банковской гарантии: «В случае неисполнения требования об оплате по настоящей Гарантии в установленный срок Гарант обязуется уплатить неустойку бенефициару в размере 0,1 (ноль целых одна десятая) процента от суммы, подлежащей уплате за каждый календарный день просрочки, начиная со дня истечения срока, установленного в настоящем пункте» (л.д. 74, пункт 4 банковской гарантии.

В соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ банковская гарантия должна содержать обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки».

Федеральный закон № 44-ФЗ определяет значение самостоятельных понятий «государственные нужды» и «муниципальные нужды». А также определяет понятие «Муниципальный контракт», понятие «договор о закупке» законом не предусмотрено. Представленная банковская гарантия содержит в себе неясности и не соответствие требованиям Федерального закона № 44-ФЗ в действующей редакции и конкурсной документации.

В соответствии с частью 1 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

По смыслу части 8 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ реестр банковских гарантий представляет собой составную часть открытой единой информационной системы, в которой должны содержаться установленные законом информация и документы.

Содержание означенных реестров определено согласно части 9 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ и Правилам ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013 N 1005.

Согласно части 11 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия банковской гарантии включает указанные в части 9 названной статьи информацию и документы в реестр банковских гарантий либо в указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий информацию для включения в закрытый реестр банковских гарантий.

В соответствии с пунктом 9 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ, а также пунктом 4 Постановления N 1005 «Реестр банковских гарантий» содержит следующую информацию: о наименовании и о месте нахождения банка, являющегося гарантом; об идентификационном номере налогоплательщика; о наименовании и месте нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом; об идентификационном номере налогоплательщика; о денежной сумме, указанной в банковской гарантии и подлежащей уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований настоящего Федерального закона; о сроке действия банковской гарантии; а также о копии банковской гарантии и об идентификационном коде закупки.

В силу пунктов 6 и 8 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ отсутствие информации о банковской гарантии в соответствующем «Реестре» является основанием для отказа в принятии этого документа в качестве обеспечения заявки на участие в закупке. Следовательно, при принятии решения о допуске претендента к участию в закупке заказчик в любом случае должен проверить сведения о наличии такой банковской гарантии в «Реестре банковских гарантий». При этом заказчик обладает достоверной информацией в отношении представленной в обеспечение заявки участника банковской гарантии, ее действительности.

В оспариваемом решении антимонопольным органом отражено и судом на основании материалов дела установлено, что Комиссия Костромского УФАС России считает, что банковская гарантия, представленная единственным участником, соответствует требованиям Закона о контрактной системе и Постановлению Правительства.

Банковская гарантия выдана банком, включенным в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающий установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения. Банковская гарантия включена в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе. Банковская гарантия содержит данные указанные в части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе, имеется ссылка на идентификационный номер закупки, указанные в нем формулировки не меняют его сути.

Срок действия банковской гарантии не истек, составляет не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок и действует до 25 декабря 2017 года.

Оснований для отказа в принятии банковской гарантии у заказчика не имелось.

Использованные по тексту банковской гарантии слова «государственная закупка» использованы при указании номера извещения: «(№ извещения о проведении государственной закупки 0841300009017001053)». Данный номер извещения позволяет однозначно идентифицировать закупку в единой информационной системе. Использование слова "государственной» не меняет существенных условий банковской гарантии.

В соответствии с п. 2 гарантии Гарант берет на себя безусловное обязательство выплатить Бенефициару по его первому письменному требованию любую сумму или суммы в пределах 3 548 462,00 (Три миллиона пятьсот сорок восемь тысяч четыреста шестьдесят два рубля 00 копеек) в случае если Принципал уклонился или отказался заключить договор о закупке.

Муниципальный контракт является договором в соответствии с понятием договора, изложенным в ст. 420 ГК РФ. Словосочетание «договор о закупке» позволяет определить, что договор заключен в соответствии с требованиями Федерального закона № 44-ФЗ.

Указание в банковской гарантии слова «день» вместо «календарный день» также не нарушает требования п.п 3 ч. 2 ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ, так как понятия «день» и «календарный день» являются в гражданском законодательстве равнозначными, нормативные правовые акты, устанавливающие случаи обязательного применения того или другого понятия, отсутствуют.

В рассматриваемом случае спорные положения банковской гарантии основаны на сугубо формальной трактовке процедурных требований, не нарушают прав заказчика, не создают препятствий, негативных последствий, исключающих достижение целей, зафиксированных в Федеральном законе N 44-ФЗ.

Допущенная в протоколе об одобрении крупной сделки техническая ошибка и термины, использованные в банковской гарантии, не изменяют условий решения об одобрении крупной сделки и банковской гарантии и не нарушают требования гражданского законодательства, законодательства о закупках, не меняют смыслового содержания представленных в составе заявки документов.

Таким образом, доводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом решении соответствуют действующему законодательству, а действия конкурсной комиссии правомерно квалифицированы им как нарушающие требования части 3 статьи 53 Федерального закона N 44-ФЗ.

Соответственно, основания для удовлетворения заявленных требований у суда отсутствуют.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы третьего лица, связанные с уплатой им государственной пошлины за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер, судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не распределялись, поскольку само ООО «ССТ» впоследствии заявило ходатайство об отмене обеспечительным мер в связи с утратой интереса в их действии.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований муниципального образования городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и муниципального казённого учреждения города Костромы «Агентство муниципальных закупок» о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области № 12-10-168/2017 от 09.11.2017 и предписания от 09.11.2017 - отказать.

Принятые определением Арбитражного суда Костромской области от 27.11.2017 по заявлению управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы и муниципального казённого учреждения города Костромы «Агентство муниципальных закупок» обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 09.11.2017, выданного на основании решения № 12-10-168/2017 от 09.11.2017 – отменить по вступлении в законную силу настоящего решения.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции через Арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья А.В. Сизов