Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Смирновой Татьяны Николаевны при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чекрыжовой Е.А.

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 – помощник прокурора Костромской области, удостоверение № 071642,

от лица, привлекаемое к административной ответственности: не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление заместителя прокурора города Костромы, г. Кострома к обществу с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Ярославль о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установил:

заместитель прокурора города Костромы обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, надлежащим образом извещенное о времени и месте проведения судебного заседания, явку представителя в суд не обеспечило, направило отзыв.

Учитывая совокупность имеющихся в деле доказательств, а также мнение представителя заявителя, суд в соответствии с частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел возможным рассмотреть дело по существу в данном судебном заседании в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности.

В судебном заседании представитель прокуратуры заявленные требования поддержал.

Как следует из материалов дела, 19.03.2011 прокуратурой города Костромы с привлечением к проверке сотрудников УФСБ по Костромской области и ИФНС России по г. Костроме в порядке надзора за исполнением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, проведена проверка Интернет-клуба «Омега», расположенного по адресу: <...>, принадлежащего ООО «Компания «Буревестник».

Проверкой установлено, что по указанному адресу осуществляется предпринимательская деятельность, в том числе, связанная с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе сети «Интернет».

Для целей предпринимательской деятельности обществом с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник» в помещении клуба размещены персональные компьютеры, подключенные в локальную сеть и имеющие доступ в сеть «Интернет», выделен компьютер администратора (оператора) Интернет-клуба; между лицом, привлекаемым к административной ответственности (субагент) и обществом с ограниченной ответственностью «Магеллан» (агент) заключен субагентский договор от 01.04.2010 № 15/19, предметом которого является предоставление субагентом от имени агента доступа клиентам в систему WebCash.

На момент проверки в помещениях Интернет-клуба находились компьютеры, подключенные в локальную сеть, в которой определен главный компьютер администратора (оператора), расположенный в помещении кассы.

В ходе исследования процесса деятельности клуба проверкой было установлено, что посетитель клуба передает денежные средства администратору, который осуществляет их прием и устанавливает при помощи главного компьютера и установленного на нем программного обеспечения электронной платежной системы, размещенной в сети Интернет, расчетные единицы электронной платежной системы, при этом 1 единица электронной платежной системы эквивалентна 1 рублю РФ, после чего посетитель выбирает свободный компьютер.

Одним из предложенных сервисов на компьютере является приложение, направленное на возможность участия в различных азартных играх с вероятным выигрышем или проигрышем денежных средств. Соответствующие игровые приложения имеют игровое поле «Кредит» куда зачисляется при помощи электронной платежной системы единицы расчета системы (эквивалент денежных средств, переданных администратору клуба).

Передача денежных средств администратору (оператору) клуба и введение последним эквивалента денежных средств в игровое поле «Кредит» игровых программ является условием участия посетителя клуба в азартных играх с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе сети «Интернет», допускающих возможность выигрыша денежных средств.

Зачисленные администратором единицы электронной платежной системы в процессе игры отображаются в игровом поле «Кредит», посетитель Интернет-клуба при помощи клавиатуры устанавливает ставки и линии, по которым будет осуществляться азартная игра. При этом в зависимости от размера ставки и количества линий зависит размер выигрыша, либо проигрыша. После нажатия клавиши «Старт» запускается игровая программа, при этом изображения на мониторе компьютера меняются. После их остановки игровая программа в зависимости от комбинаций изображений, размера ставки и количества линий определяет выигрыш либо проигрыш.

По требованию посетителя администратор выдает ему выигрыш, равный числовому значению игрового поля кредит, при этом 1 очко в поле кредит равно 1 рублю РФ, и обнуляет при помощи главного компьютера игровое поле «Кредит».

Посетителю клуба предоставлена возможность обналичить электронный эквивалент денежных средств, указанный в игровом поле «Кредит», получить наличные денежные средства в кассе Интернет-клуба.

Указанные обстоятельства деятельности Интернет-клуба установлены в ходе проверки, в том числе, путем опроса посетителей клуба и администратора.

Кассир-операционист ООО «Компания «Буревестник» ФИО2 пояснила, что в ее должностные обязанности входит прием платежей от клиентов, выдача платежных квитанций. Посетитель клуба, заплативший ей деньги, указывает компьютер, на котором он будет работать, и она перечисляет по электронной системе, функционирующей в их заведении, денежные средства на счет компьютера, который выбрал посетитель. В случае если посетитель начинает играть на компьютере в азартные игры и выигрывает, либо перестает работать на компьютере, посетитель подходит к ней и просит снять с депозита компьютера денежные средства, при этом она выписывает квитанции о выдаче денежных средств.

Администратор Интернет-клуба ФИО3 пояснил, что в его обязанности входит разъяснение посетителям, возникающих у них вопросов и охранные функции. Интернет-клуб оказывает услуги по приему платежей, также предоставляется выход в сеть «Интернет». В рамках платежной системы посетители, выходящие в сеть «Интернет», могут играть в онлайн-игры. Есть ли в составе игр азартные игры, он пояснить не смог, при этом указал, что посетители, выходящие в сеть «Интернет», платят деньги оператору.

Менеджер ООО «Компания «Буревестник» ФИО4 пояснил, что в компьютерном клубе по адресу: <...>, он выполняет функции механика, начальника Интернет соединения. Алгоритм работы клуба заключается в том, что посетитель может воспользоваться как услугой выхода в сеть «Интернет», так и услугой проведения платежа на свой счет (мобильная связь, «Интернет-кошелек» и др.). Для этого посетитель отдает в кассу денежные средства, на сумму которых кассиром выдается квитанция, после чего клиент называет компьютер, которым желает воспользоваться. Кассир с помощью компьютера, подключенного к сети «Интернет», посредством маршрутизатора ДФЛ-210 и модема D-Link, настроенного в качестве бриджа, пользуется сайтом по проведению платежа на счет клиента. Клиент видит внесенную сумму на своем компьютере и пользуется ей в своих целях. При внесении клиентом в кассу определенной суммы она зачисляется на его счет, соответствующие сведения об этом появляются на компьютере клиента (1 рубль РФ – 1 единица трафика на счете). За проведение платежа денежные средства не взимаются. Посетители клуба располагают возможностью воспользоваться сайтами сети «Интернет», содержащими азартные игры.

Посетитель Интернет-клуба ФИО5 пояснил, что 19.03.2011 он пришел в клуб «Омега», на вывеске которого написано «ставки на спорт». Когда зашел, увидел компьютеры и решил поиграть. Он отдал денежные средства в размере 100 рублей в кассу, назвал кассиру номер одного из компьютеров и сел за него. Он выбрал один из значков, обозначенных на мониторе, и стал играть. С помощью мыши компьютера он стал запускать игру, которая заключалась в совпадении картинок. Он несколько раз делал ставки с разным количеством очков и нажимал на клавиши запуска игры.

Посетитель клуба ФИО6 пояснил, что 19.03.2011 он пришел в пункт приема платежей ООО «Буревестник», расположенный в <...>, чтобы поиграть в азартные игры в целях выигрыша денежных средств. ФИО6 передал оператору 100 рублей и сказал, что хочет играть в азартные игры. Далее выбрал стол № 23, сел за компьютер и выбрал игру. В поле «кредит» значилось число 100, равное сумме переданных денежных средств. В начале игры на экране появилось три ряда по пять картинок с изображением фруктов и животных, после нажатия на клавиатуре компьютера клавиши со стрелкой запускалась игровая программа, при этом картинки хаотически менялись, а после их остановки игровая программа определяла выигрыш либо проигрыш.

Посетитель клуба ФИО7 дал аналогичные пояснения.

Директор обособленного подразделения ООО «Компания «Буревестник» ФИО8 пояснил, что между ООО «Компания «Буревестник» и ООО «Магеллан» заключен субагентский договор от 01.04.2010 № 15/19, согласно которому ООО «Компания «Буревестник» осуществляет прием платежей от клиентов и зачисление денег на электронный счет клиента. Платежи взимались через платежную систему WebCash за коммунальные услуги, на погашение кредитов, на оплату счетов за телефон, «Интернет» и т.д. При обращении клиента на его счет зачислялась сумма, которую он вносил в кассу, и далее клиент мог распоряжаться ею по своему усмотрению. Одним из направлений платежной системы WebCash является возможность представления клиенту выхода на сайт игровых программ, как платных, так и бесплатных. Оплата услуг компании осуществляется только в рамках договора с ООО «Магеллан».

В соответствии с пояснениями старшего референта организационно-аналитического отдела УФСБ по Костромской области ФИО9 в помещении данного Интернет-клуба размещены профессиональные компьютеры со стандартным оборудованием (системный блок, монитор, клавиатура). Все компьютеры подключены в локальную сеть, в которой определен главный компьютер - компьютер администратора. Главный компьютер и компьютеры посетителей имеют необходимое информационно-телекоммуникационное оборудование, позволяющее выйти в сеть «Интернет». На момент проверки соединение с сетью «Интернет» установлено.

Из объяснений посетителей клуба, администраторов и акта проверки следует, что посетители принимали участие в азартных играх, предварительно передавая денежные средства администратору заведения.

При таком алгоритме действий, участие в азартных играх возможно как посредством Интернет-сайтов, предоставляющих азартные сервисы при условии положительного баланса электронного кошелька в одной из платежных систем, так и посредством записанных на компьютеры посетителей игровых программ и специальной программы на компьютере администратора, позволяющей конвертировать наличные денежные средства в электронные баллы.

Проверкой компьютеров посетителей клуба и администратора не установлено записанных программ, предоставляющих азартно-игровые и вспомогательные для данной деятельности сервисы, имеются отдельные ярлыки, при запуске которых при помощи сети «Интернет» активируются сайты, предлагающие участие в азартных играх и возможность выигрыша денежных средств, одним из условий участия в азартных играх является внесение денежных средств на электронные депозиты различных платежных систем - партнеров игровых сайтов. С учетом пояснений персонала клуба, указывающих на зачисление наличных денежных средств посетителей в электронную платежную систему WebCash, у посетителей клуба имеется возможность при помощи данной электронной платежной системы и информационно-телекоммуникационных систем, в том числе «Интернет», принимать участие в азартных играх на Интернет-сайтах, обналичивая в последующем электронный эквивалент денежных средств в помещении клуба.

Из представленных в ходе проверки ООО «Компания «Буревестник» документов следует, что обществом с ООО «Магеллан» 01.04.2010 заключен субагентский договор № 15/19. По условиям указанного договора, ООО «Компания «Буревестник» принимает от посетителей клуба денежные средства, переводит их в электронной платежной системе в электронный эквивалент, который может быть использован на игровых сайтах для участия в азартных играх, а впоследствии по требованию посетителей общество обналичивает электронный денежный эквивалент, получая за это вознаграждение в размере 90 000 рублей ежемесячно.

Оборудование (системные блоки и мониторы компьютеров) в ходе проверки изъято старшим государственным налоговым инспектором ИФНС России по г. Костроме по протоколу изъятия от 19.03.2011.

Выявленные нарушения послужили основанием для вынесения заместителем прокурора города Костромы постановления от 06.04.2011 о возбуждении в отношении ООО «Компания «Буревестник» дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

На основании указанного постановления в соответствии со статьей 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заместитель прокурора города Костромы обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Компания «Буревестник» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав представителя заявителя, присутствующего в судебном заседании, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами.

Частью 1 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ предусмотрено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется посредством выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (пункт 8 статьи 1 Федерального закона № 244-ФЗ).

В соответствии со статьей 13 Федерального закона № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

ООО «Компания «Буревестник» в Интернет-клубе «Омега», расположенном по адресу: <...>, осуществляет деятельность, имеющую признаки организации и проведения азартных игр, без специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Получение ООО «Компания «Буревестник» указанного разрешения исключается, так как территория городского округа город Кострома не входит в состав игорных зон, определенных в части 2 статьи 9 Федерального закона № 244-ФЗ.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Таким образом, действия ООО «Компания «Буревестник» содержат признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно.

Установленные в рамках проверки фактические обстоятельства деятельности Интернет-клуба «Омега», расположенного по адресу: <...>, объективно указывают, что ООО «Компания «Буревестник», осуществляя предпринимательскую деятельность организовало проведение азартных игр с целью получения дохода, игнорируя запрет на осуществление данной деятельности без соблюдения ограничений, установленных Федеральным законом № 244-ФЗ.

Алгоритм действий общества по осуществлению деятельности в Интернет-клубе «Омега» свидетельствует о наличии признаков организации и проведения азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе сети «Интернет», а общество с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник» имеет признаки организатора азартных игр, так как действия общества направлены на заключение основанных на риске соглашений между посетителями Интернет-клуба и владельцем игрового Интернет-сервиса (с учетом установленного толкования понятий организатора азартных игр и деятельности по организации и проведении азартных игр, определенных в пунктах 5, 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Общество с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник» располагало возможностью не осуществлять противоправную деятельность.

Факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается актом проверки от 19.03.2011, протоколом осмотра от 19.03.2011 № 4865, объяснениями посетителей и персонала клуба, постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении от 06.04.2011.

Таким образом, в действиях ООО «Компания «Буревестник» содержатся признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, – осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если таковое разрешение (лицензия) обязательно (обязательны).

Довод лица, привлекаемого к административной ответственности, о нарушении процедуры осмотра принадлежащих ему помещений, выразившемся в отсутствии при осмотре представителя общества, судом не принимается.

В соответствии с частью 2 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр осуществляется в присутствии представителя юридического лица и двух понятых.

Из содержания протокола осмотра от 19.03.2011 № 4865 следует, что при проведении осмотра присутствовали понятые ФИО10 и ФИО11, а также представитель общества кассир ФИО2 Факт трудовых отношений между ООО «Компания Буревестник» и ФИО2 подтверждается трудовым договором от 01.01.2011 № 13.

Требований об обязательном присутствии при осмотре законного представителя юридического лица приведенная выше норма не содержит.

Утверждение общества о неуведомлении его о времени и месте вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении опровергается представленными заявителем доказательствами: адресованная руководителю ООО «Компания Буревестник» телеграмма от 31.03.2011 о том, что 06.04.2011 в 12-00 час. заместителем прокурора г. Костромы в отношении общества будет вынесено постановление по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ по результатам проверки Интернет-клуба по адресу: <...>, н/п 47.

Указанная телеграмма направлена по адресу, содержащемуся в выписке из единого государственного реестра юридических лиц и вручена оператором почтовой связи адресату 01.04.2011 (л.д. 72-74).

Таким образом, процессуальных нарушений, которые могли бы повлиять на привлечение общества к ответственности, а также обстоятельств отягчающих либо смягчающих административную ответственность, равно как и обстоятельств, являющихся основанием для применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судом не установлено.

При определении меры административной ответственности суд считает возможным назначить ООО «Компания «Буревестник» минимальное наказание, предусмотренное санкцией части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией оборудования, используемого в деятельности по организации и проведению азартных игр.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, пунктом 3 части 3 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разрешение вопроса об изъятых вещах и документах является обязательным, и подлежит отражению в решении, принимаемом арбитражным судом по делу об административном правонарушении.

Конфискации подлежит оборудование, непосредственно используемое в деятельности по организации и проведению азартных игр, изъятое по протоколу изъятия от 19.03.2011 (л.д. 43).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Компания «Буревестник», расположенное по адресу: <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, привлечь к административной ответственности и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 рублей за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

Административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления решения в законную силу в бюджет по следующим реквизитам:

УФК по Костромской области (Прокуратура Костромской области);

ИНН: <***>;

КПП: 440101001;

ОКАТО: 34401000000;

Номер счета получателя платежа: 40101810700000010006;

наименование банка: ГРКЦ ГУ Банка России по Костромской области, г. Кострома;

БИК: 043469001;

код бюджетной классификации: 41511690040040000140;

В указанный срок лицу, привлеченному к административной ответственности, представить в арбитражный суд документы, подтверждающие оплату штрафа.

Конфисковать оборудование по протоколу изъятия от 19.03.2011, находящееся на хранении в ГПКО ПАТП № 3 по адресу: <...>.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение десяти дней со дня его принятия. Данное решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса.

Судья Т.Н. Смирнова