Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Боровика А.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Массалитовой И.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Государственного казенного учреждение «Главное управление строительства Краснодарского края», г. Краснодар

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, г. Краснодар,

третье лицо: ООО «Проектглавстрой», г. Ростов-на-Дону

о признании решения УФАС по Краснодарскому краю по делу №ЭА-566/2012 от 28.11.2012 и предписания №176 от 28.11.2012 о нарушении законодательства о размещении заказов недействительными (незаконными)

при участии в заседании представителей:

от заявителя: представитель по доверенности ФИО1, доверенность от 26.01.2011, служебное удостоверение

представитель по доверенности ФИО2, доверенность от 15.10.2012, паспорт

от заинтересованного лица: представитель не явился, надлежаще извещен

от третьего лица: представитель не явился, надлежаще извещен

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное учреждение «Главное управление строительства Краснодарского края» обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 01.03.2012 по делу №42 А-РЗ/2012 и предписания №176 от 28.11.2012 о нарушении законодательства в сфере размещения заказов.

Заявитель основания заявленных требований изложил в заявлении и документальных доказательствах приложенных к нему, в судебном заседании поддержал заявленное требование.

Представитель заинтересованного лица и третьи лица в судебное заседание не явились, о времени и месте проведения уведомлены надлежащим образом.

Дело рассматривается по правилам ст. 200 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступила жалоба ООО «Проектглавстрой» на действия Заказчика - ГКУ "Главное управление строительства Краснодарского края" при проведении Уполномоченным органом - департаментом государственного заказа Краснодарского края открытого аукциона в электронной форме: «Выполнение подрядных работ по объекту: «Спортивный комплекс с плавательным бассейном в Калининском районе» (извещение №0318200063912003633).

Заявитель обжаловал аукционную документацию, которая, по его мнению, не соответствует законодательству о размещении заказов. ООО «Проектглавстрой» считает, что требования обязательного предоставления участником в качестве обеспечения исполнения государственного контракта безотзывной банковской гарантии с приложениями: Устав банка (с изменениями); Лицензия банка, Свидетельство о постановке банка на учет в налоговом органе; Письмо ЦБ РФ о согласовании на должность Председателя Правления банка; Приказ о назначении на должность председателя Правления банка; Выписка из ЕГРЮЛ по банку (срок выдачи не ранее чем за 30 дней до даты выдачи банковской гарантии); Карточку с образцами подписей работников банка уполномоченных подписывать банковскую гарантию; Нотариально заверенную копию доверенности (в случае выдачи гарантии лицом, действующим не на основании Устава), - (согласно образцу банковской гарантии), содержат нарушения Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов).

Решением Комиссии Краснодарского УФАС России от 28.11.2012 по делу №ЭА-566/2012 в жалоба ООО «Проектглавстрой» признана обоснованной, в действиях заказчика - признано нарушение ч.19 ст.41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Заказчику - ГКУ "Главное управление строительства Краснодарского края" выдано 28.11.2012 предписание №176 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов, где указано на необходимость заказчику устранить выявленные нарушения путем аннулирования торгов в форме открытого аукциона в электронной форме № 0318200063912003633 на выполнение подрядных работ: «Спортивный комплекс с плавательным бассейном в Калининском районе».

Полагая, что указанные решение и предписание управления являются незаконными, Государственное казенное учреждение «Главное управление строительства Краснодарского края» обратилось в суд с настоящими требованиями.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Федерального закона "О размещении заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" от 21.07.05 N 94-ФЗ (далее - Закон о размещении заказов) размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 Закона (часть 1 статьи 32 Закона). Порядок проведения такого аукциона закреплен в статье 37 Закона.

Для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе (часть 1 статьи 35 Закона о размещении заказов).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Как следует из материалов дела, Департаментом государственного заказа Краснодарского края проводился открытый аукцион в электронной форме: «Выполнение подрядных работ по объекту: «Спортивный комплекс с плавательным бассейном в Калининском районе».

Начальная (максимальная) цена контракта- 155 988 244, 00 руб.

При составлении документации открытого аукциона в электронной форме, ГКУ "Главное управление строительства Краснодарского края" включило в раздел «Порядок предоставления обеспечения исполнения контракта» требование обязательного представления безотзывной банковской гарантии с приложениями: Устава банка (с изменениями); Лицензии банка, Свидетельства о постановке банка на учет в налоговом органе; Письма ЦБ РФ о согласовании на должность Председателя Правления банка; Приказа о назначении на должность председателя Правления банка; Выписки из ЕГРЮЛ по банку (срок выдачи не ранее чем за 30 дней до даты выдачи банковской гарантии); Карточки с образцами подписей работников банка уполномоченных подписывать банковскую гарантию; Нотариально заверенной копии доверенности (в случае выдачи гарантии лицом, действующим не на основании Устава).

В соответствии со статьёй 9 Закона №94-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

Под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - государственный или муниципальный контракт либо контракт), а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона № 94-ФЗ документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ, размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Частью 2.1 статьи 34 Федерального закона № 94-ФЗ установлены требования, которые заказчик не вправе включать в документацию об аукционе.

Таким образом, Федеральный закон № 94-ФЗ устанавливает, что размер, срок и порядок предоставления обеспечения государственного контракта разрабатывает заказчик.

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона № 94-ФЗ законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского Кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Федерального закона № 94-ФЗ, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов.

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу банковской гарантии банк (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

По смыслу статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации выдача банковской гарантии является односторонней письменной сделкой, совершаемой в обеспечение исполнения обязательства принципалом, и выдаваемой бенефициару - кредитору в этом обязательстве, то есть законодатель установил для банковской гарантии обязательную письменную форму, нарушение которой приводит к недействительности банковской гарантии.

Согласно пункту 1 статьи 369 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

По смыслу данной нормы права отсутствие у банковской гарантии обеспечительной функции лишает ее юридической силы.

Согласно статье 160 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Согласно ст. 173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Также сделка, совершенная органами управления за пределами полномочий, предусмотренных уставом или доверенностью, недействительной и квалифицируется по ст. 174 ГК РФ. При подписании же договора лицом, которое по уставу не относится к органам управления организации или о котором нет даже упоминания в уставе (исполнительный, финансовый, коммерческий директор и т.д.), или с превышением полномочий, предоставленных ему доверенностью, имеется сделка, заключенная неуполномоченным лицом от своего имени и в своих интересах (ст. 183ГК РФ).

Согласно ч. 19 ст. 41.12. Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Законодатель установил требования к обеспечению государственного контракта, согласно которому обеспечения государственного контракта, может быть виде безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, или передача заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395 «О банках и банковской деятельности"

- Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

- Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В соответствии с п. 4 ст. 10 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395 «О банках и банковской деятельности" Устав кредитной организации должен содержать перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 настоящего Федерального закона.

Согласно ст. 11.2 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395 «О банках и банковской деятельности" минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме 300 миллионов рублей, за исключением случаев, предусмотренных частями четвертой -седьмой настоящей статьи.

Размер собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России соответствующее ходатайство, должен быть не менее 300 миллионов рублей.

В соответствии с п. 11 ч. 3 ст. 41.6. Федерального закона от 21.07.2005г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать следующие сведения: размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта.

С учетом изложенного, предусмотрено право заказчика указывать в аукционной документации порядок предоставления банковской гарантии с указаниями документов подтверждающих выдачу банковской гарантии банком или иной кредитной организацией, а также подтверждения полномочия лица подписавшего банковскую гарантию.

С учетом изложенного, суд считает, что требования заказчика указанные в разделе «Порядок предоставления обеспечения исполнения контракта», аукционной документации являются законными, поскольку данные приложения подтверждают лишь легитимность выданной банковской гарантии, и полномочия лица подписавшего (выдавшего) Банковскую гарантию.

Кроме этого, установленные в приложении № 2 к аукционной документации «обеспечении исполнения контракта» требования к банковской гарантии не ограничивают количество участников размещения заказа, поскольку данные документы предоставляются после проведения аукциона, и предметом контракта является выполнение подрядных работ по объекту: «Спортивный комплекс с плавательным бассейном в Калининском районе», а не поставка товара, УФАС России по Краснодарскому краю при вынесении оспариваемого решения не соблюден баланс интересов участников размещения заказа и заказчика, не учтены цели размещения заказа, в том числе эффективное использование бюджетных средств. Документы, запрашиваемые в приложение № 2 к аукционной документации, служат одним из подтверждений выдачи легитимной банковской гарантии, в случае выявления заказчиком (уполномоченным органом) ненадлежащего обеспечения исполнения контракта контракт с читается не заключенным, что в свою очередь приведёт к необходимости проведения процедуры повторного размещения заказа, возврату заказчиком в бюджет неосвоенных бюджетных средств и иным последствиям, которые противоречат целям Закона №94-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 1 Закона №94-ФЗ единый порядок размещения заказов устанавливается им в целях расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов и иных целях.

Основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах. Только тогда, когда антимонопольный орган докажет, что условие включено в аукционную документацию специально для того, чтобы обеспечить победу в аукционе конкретному хозяйствующему субъекту, действия заказчика могут рассматриваться как нарушение Закона №94-ФЗ.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о соответствии требований заказчика по порядку предоставления документации об аукционе ч. 19 ст. 41.12 Закона о размещении заказов.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону (иному акту), наличия надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган, который принял оспариваемый акт.

Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что антимонопольный орган в нарушение ч. 5 ст. 200 АПК РФ не доказал соответствие оспариваемых ненормативных актов закону, наличие оснований для их принятия.

Учитывая изложенное, фактические обстоятельства дела, суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ при удовлетворении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заинтересованное лицо.

Руководствуясь статьями 197, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение УФАС по Краснодарскому краю по делу №ЭА-566/2012 от 28.11.2012 и предписание №176 от 28.11.2012 о нарушении законодательства о размещении заказов.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 15.11.2002, <...>) в пользу государственного казенного учреждения «Главное управление строительства Краснодарского края» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 24.10.2002, <...>) 2 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в порядке и сроки, предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Судья А.М. Боровик