Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи С.А. Баганиной,при ведении протокола судебного заседания и его аудиозаписи помощником судьи Л.В. Поляшевой, рассмотрев в судебном заседании дело по искуобщества с ограниченной ответственностью «ПромСтройСтандарт», г. Краснодар к обществу с ограниченной ответственностью «Габион», г. Краснодар о взыскании 16 895 473,9 руб. (отсрочка госпошлины), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, «ПромСтройСтандарт» ФИО1, при участии в заседании представителей: ответчика – ФИО2 по доверенности, ФИО3 по доверенности, ФИО4 директор, третьего лица – ФИО1, от ООО ЮгСтройСертификация» ФИО5 по доверенности от 26.02.2019

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ПромСтройСтандарт» обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Габион» о взыскании 16 895 473,9 руб., в том числе 15 920 000 руб. долга и 975 473,9 руб. процентов. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен бывший руководитель общества «ПромСтройСтандарт» ФИО1.

Производство по делу приостанавливалось в связи с проведением строительно-технической экспертизы. Дело возвращено в суд с экспертным заключением. Производство по настоящему делу возобновлено по правилам ст. ст. 146-147 АПК РФ. Проводились допросы экспертов по основной и дополнительной экспертизам.

В настоящем судебном заседании суд огласил ответ на запрос суда из МКУ Единая служба заказчика» и департамента строительства города Краснодара. Лица, участвующие в деле, обменялись репликами. Ответчик в устном выступлении настаивал на отказе в иске, поскольку выполненные работы по договору ООО «ПромСтройСтандарт» оплачены наперед авансом в большем объеме и не являются взаимозачетом встречных однородных требований. ООО «ГАБИОН» не должно оплачивать дважды работы по одному и тому же договору. Протокольным определением в присутствии представителей всех лиц, участвующих в деле, в судебном заседании объявлен перерыв до 09-15 час 08.07.2019. После перерыва заседание продолжено. В связи с отсутствием сторон по окончании перерыва, аудиозапись судебного заседания не велась.

Как следует из материалов дела, между ООО «ПромСтройСтандарт» (генподрядчик) и ООО «Габион» (заказчик, застройщик) заключен договор строительного подряда № 16 от 02 декабря 2013 года (т.1 л.д.8).

Согласно п. 1.1 договора генподрядчик обязуется в установленный срок по заданию Застройщика собственными силами и средствами и силами привлеченных им субподрядных организаций осуществить строительство и связанные с ним работы (включая работы по организации) строительства объекта капитального строительства:

«Многоквартирные жилые дома по ул. Парусной в г. Краснодаре»

1 этап Литер 1 - 18-этажный 3-секционный 255-квартирный жилой дом

2 этап Литер 2 - 18-этажный 3-секционный 255-квартирный жилой дом

3 этап Литер 3 - 17-этажный 2-секционный 168-квартирный жилой дом

4 этап Литер 4 — подземная автостоянка (на 92 машиноместа)

5 этап Литер 5 — подземная автостоянка (на 82 машиноместа)

6 этап - проектирование и строительство внешних сетей строящихся объектов, в соответствии с технической документацией на земельном участке площадью 14572 кв.м. с кадастровым номером 23:23:0426010:37 по адресу: <...> в Карасунском внутригородском округе, а застройщик обязуется создать генподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат работ и уплатить обусловленную договором цену.

В соответствии с п. 1.2. договора в объем подрядных работ включается комплекс строительно-монтажных и пусконаладочных работ по строительству объекта, определенный Расчетом стоимости строительного объекта (приложение № 1 к договору), являющимся неотъемлемой частью договора.

Согласно п. 1.6 договора генподрядчик принимает на себя обязательство осуществить строительство и сдать застройщику объект, готовый к эксплуатации, в предусмотренные настоящим договором сроки и в соответствии с порядком, установленном действующим законодательством РФ и Договором.

На основании пункта 7.2. договора застройщик осуществляет приёмку выполненных работ и проверку представленных документов и в течение 5 рабочих дней со дня получения акта сдачи-приемки работ обязан направить подрядчику подписанный акт сдачи-приемки или мотивированный отказ от приемки работ с указанием причин.».

На основании пункта 3.4.2. договора промежуточные платежи производятся в течение 10 календарных дней после подписания актов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (по форме КС-3).

Дополнительным соглашением №2 от 31.01.2014 стороны изменили срок работ. Дополнительное соглашение, как выяснилось, в природе отсутствует. Дополнительными соглашениями №3 и №4 изменена стоимость работ по договору, в том числе стоимость строительства литера 1, литера 2; утвержден график финансирования производства работ.

25.12.2014 стороны заключили соглашение о расторжении договора в части обязательств подрядчика по строительству жилых домов литер 1, литер 2, литер 3, литер 4, литер 5. Указано, что договор продолжает действовать в части обязательств подрядчика по проектированию и строительству наружных инженерных сетей к строящимся жилым домам (работы 6 этапа) (т.1 л.д.33).

Дополнительным соглашением № 5 от 01.04.2015 сторонами внесены изменения в предмет договора, изменены сроки работ и стоимость работ каждого этапа. В том числе согласована цена проектирования и строительства наружных инженерных сетей к строящимся жилым домам (работы 6 этапа) объекта капитального строительства: «Многоквартирные жилые дома по ул.Парусной в г.Краснодаре» на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0426010:37, расположенном по адресу: <...> в Карасунском внутригородском округе , которая составила 93 680 000 рублей (т.1 л.д.29-31).

Пунктом 7 этого дополнительного соглашения утверждено приложение № 6 к договору «Расчет стоимости строительства наружных инженерных сетей объекта», в котором установлена цена СМР наружной сети теплоснабжения (далее - теплотрассы) в размере 23 920 000 рублей.

Дополнительным соглашением №6 стороны внесли изменения в сведения о допуске генподрядчика к определенным видам работ.

Строительный контроль за качеством работ на объекте от имени заказчика осуществляло ООО «Исследователь» (переименовано в ООО ЮгСтройСертификация»), действующее на основании договора от 03.12.2013 г. № 31/СК на проведение строительного контроля за выполнением подрядных работ, заключенного между ООО «Габион» и ООО «Исследователь». Согласно п. 1.1. договора от 03.12.2013 № 31/СК застройщик (ООО «Габион») поручает, а исполнитель (ООО «Исследователь») принимает на себя обязанность представлять интересы застройщика при проведении строительного контроля за выполнением подрядных работ на объекте «Многоквартирные жилые дома по ул.Парусной в г.Краснодаре», при подписании актов ф.КС-2, актов на скрытые работы и исполнительной документации (т.1 л.д.35).

Истец в ходе судебного разбирательства настаивал на том, что стоимость работ по строительству наружных сети (6 этап) в редакции дополнительного соглашения №5 от 01.04.2014 к Договору составляет 93 680 000 руб., из которых стоимость работ по строительству наружной сети теплоснабжения составляет 23 920 000 рублей.

Ответчик возражал, ссылаясь на то, что на момент производства работ (с 01.03.2015) указанная редакция договора утратила силу в связи с подписанием дополнительного соглашения № 7 от 17.11.2014 к договору.

Судом установлено, что согласно п. 1 дополнительного соглашения № 7 от 17.11.2014 к договору, стоимость «6 этап Проектирование и строительство наружных инженерных сетей к строящимся домам» по соглашению сторон была уменьшена с 93 680 000,00 руб. до 68 623 333,33 руб. из которых стоимость работ по строительству «Сетей теплоснабжения» составляет 15 620 000,00 руб (т.2 л.д.57).

Данное обстоятельство подтверждается подписанным обеими сторонами актом о приемке выполненных работ ф.КС-2 № 3 от 10.03.2015 на сумму 8 млн рублей, где в столбце 5 «Стоимость по Договору с НДС и с непредвиденными затратами» указана общая стоимость работ по договору 15 620 000,00 руб. (т.1 л.д.89).

Из материалов дела видно, что истец предоставлял ответчику на подписание акт приемки выполненных работ ф.КС-2 № 4 от 24.04.2015, где в столбце 5 «Стоимость по Договору с НДС и с непредвиденными затратами» указана общая стоимость работ по договору 15 620 000,00 руб., а в графе «Всего по акту» стоимость работ составила 7 620 000,00 руб. Указанный акт не был подписан заказчиком. Но наличие двух актов, составленных подрядчиком 10.03.2015 и 24.04.2015, подтверждают его осведомленность о новой стоимости работ по строительству «Сетей теплоснабжения», согласованной дополнительным соглашением №7.

Как следует из представленных доказательств, генподрядчик выполнил работы по строительству теплотрассы и передал результат заказчику в лице представителя заказчика по строительному контролю – ООО «Исследователь»: согласно акту сдачи-приемки выполненных работ от 29.01.2015 подрядчик сдал, а заказчик принял работы по монтажу трубопроводов тепловых сетей по объекту «Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул.Парусная в г. Краснодаре». Комиссией в составе инженера по техническому надзору ООО «Исследователь» ФИО5, сотрудников генподрядчика, субподрядной организации ООО «Стройтехника» проведен осмотр трубопроводов от УТ1сущ до УТ2, при этом установлено, что монтажные работы выполнены в соответствии с проектом, разработанным ООО «Спецконтрактпоставка», правилами ПТЭ ТЭ-2003, РТМ-1С, ТУ, замечаний и недоделок нет, трубопровод признан годным к эксплуатации (т.1 л.д.53).

Кроме того, эксплуатирующей организации ООО «Экосервис» Подписаны акт о проведении промывки (продувки) трубопроводов от 26.01.2015, акт о проведении испытаний трубопроводов на прочность и герметичность от 30.01.2015.

Акт приемки выполненных работ ф.КС-2 № 4 от 24.04.2015 на сумму 7 620 000,00 руб был в последующем переделан подрядчиком и для целей настоящего спора в качестве доказательства выполнения работ в исковом заявлении не указан. Согласно расчету заказчика , выполненному на основании представленных в дело актов КС-2 и не оспоренному в этой части генподрядчиком, общая стоимость работ по подписанным сторонами актам составила 184 352 274,99 руб, оплачено заказчиком 211 760 781,11 руб (т.2 л.д.63-144, т.3 л.д.4-59).

Сопроводительным письмом от 15.07.2016 г. № 15/07-16 истец передал ООО «Габион» для подписания акт ф.КС-2 №4 от 30.06.2016 на сумму 15 920 000 рублей, что подтверждается распиской директора ООО «Габион» о получении документов 20.07.2016 (т.1 л.д.40). Согласно справке КС-3№4 от 30.06.2016 стоимость работ за период с 01.04.2016 по 30.06.2016 составила 15 920 000 рублей, стоимость работ с начала проведения работ по договору №16 от 02.12.2013 по объекту «Наружные инженерные сети» составила 47 043 000 руб (т.1 л.д.41-42).

Заказчик от подписания акта уклонился.

Согласно расчету истца, общая стоимость выполненных им работ по строительству теплотрассы составила 23 920 000 руб, из них акт КС-2 на 8 млн. рублей подписан заказчиком без возражений, оставшаяся часть работ включена в акт ф.КС-2 №4 от 30.06.2016 на сумму 15 920 000 рублей; задолженность по оплате работ составляет 15 920 000 рублей.

Ссылаясь на то, что ООО «Габион» никогда не высказывало замечаний по поводу строительства теплотрассы, пользуется результатами работ, произведенных ООО «ПромСтройСтандарт», а также частично оплатило строительство теплотрассы, со ссылкой на п.7.2. Договора с учетом 5 рабочих дней на подписание с даты получения акта, истец полагает, что срок на приемку работ по акту ф.КС-2 №4 от 30.06.2016 истек 27.07.2016. Оплата должна была быть произведена не позднее 08.08.2016.

Претензию истца с приложенными актами формы КС-2 и КС-3 от 15.02.2017 (т.1 л.д.43) ответчик получил согласно почтовому уведомлению 21.02.2017 (вх. №009 от 06.03.2017).

В ответ на указанную претензию Ответчик направлял Истцу уведомление об отказе от подписания акта выполненных работ от 14.03.2017 (т.3 л.д.60-65) и ответ на претензию(исх. № 52 от 28.03.2017). Отказ в подписании актов ф.КС-2, КС-3 ответчик мотивировал многочисленными нарушениями в акте о приемки выполненных работ от 30.06.2016 № 4, а именно:

1). В столбце 5 «Стоимость по Договору с НДС и с непредвиденными затратами» неверно указана общая стоимость работ по договору «23 920 000,00».

Согласно п. 1 дополнительного соглашения № 7 от 17.11.2014 к Договору, стоимость «6 этап Проектирование и строительство наружных инженерных сетей к строящимся домам» по соглашению сторон была уменьшена с 93 680 000,00 руб. до 68 623 333,33 руб. из которых стоимость работ по строительству «Сетей теплоснабжения» составляет 15 620 000,00 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 3 от 10.03.2015. Таким образом, в столбце 5 «Стоимость по Договору с НДС и с непредвиденными затратами» необходимо было указать общую стоимость работ по договору в размере 15 620 000,00 руб.

2). В строке «Всего по акту» неверно указана стоимость выполненных работ «15 920 000,00» руб., так как ООО «ГАБИОН» по акту о приемке выполненных работ № 3 от 10.03.2015 ранее приняло работы на 8 000 000,00 руб. В строке «Всего по акту» необходимо было указать стоимость выполненных работ 7 620 000,00 руб.

3). В столбце 7 «Количество» и в столбце 8 «%» неверно указан объем выполненных работ.

4). Неверно указан «отчетный период с 01.04.2015 по 30.06.2016», так как фактически работы выполнялись в мае 2015 года.

5). Отсутствует подпись инженера по техническому надзору ООО «Исследователь» ФИО5 в принятии работ.

6). К акту о приемке выполненных работ в нарушение п. 7.2 Договора не приложена справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 в 4 экземплярах с обязательным приложением согласно реестра (на бумажном и электронном носителях) всего комплекта исполнительной документации на выполненный объем работ, лабораторных заключений, иных документов, подтверждающих качество работ за отчетный период.

Уклонение ответчика от подписания акта и оплаты явилось основанием для обращения генподрядчика с иском в суд.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик в отзыве (т.1 л.д.134) заявил о несоответствии фактически выполненного объема работ объему, отраженному в актах, о наличии недостатков работ ввиду их несоответствия проектной документации.

Исследовав и оценив доказательства по правилам ст.71 АПК РФ, доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд признал исковые требования не подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Правоотношения сторон по контракту регулируются положениями о договоре строительного подряда(ст.ст. 740-757 ГК РФ).

По правилам ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Правоотношения сторон по договору являются гражданско-правовыми и регулируются общими положениями главы 37 ГК РФ о договоре подряда.

По правилам ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

По смыслу пункта 1 статьи 711 и пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ (пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Истец, обращаясь с требованием оплатить фактически выполненные работы, должен доказать их фактическое выполнение на предъявленную ко взысканию сумму, то есть объем работ, их стоимость и принятие результата работ заказчиком в порядке, предусмотренном договором.

Исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 8 информационного письма от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 Кодекса). При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Материалами дела подтверждается действие договора, исполнение его условий обеими сторонами, отказ от исполнения договора заказчиком не был дан, следует вывод, что после получения 20.07.2016 акта о выполнении работ он должен был приступить к приемке работ.

Поскольку иное не доказано, акты КС-2 об исполнении договора №16 заказчиком в лице руководителя ФИО4 получены 20.07.2016. Поэтому направление генподрядчику в марте 2017 года уведомления об отказе от подписания акта выполненных работ от 14.03.2017 не имеет правового значения для дела.

Согласно п. 7.2 договора заказчику предоставлено 5 рабочих дней на приемку работ. С учетом отсутствия в указанный срок возражений с учетом ст.753 ГК РФ работы считаются принятыми 26.07.2016.

В соответствии с п. п. 12, 13 Информационного письма № 51 от 24.01.2000 г. Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объёму и стоимости работ, а так же по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статьей 68 АПК РФ предусмотрено, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По смыслу пункта 5 статьи 720 ГК РФ допустимым доказательством в случае спора об объеме, стоимости или недостатках выполненных работ является заключение эксперта, а иные доказательства согласно выраженной в постановлении ФАС СКО от 15.01.2009 №Ф08-8140/2008 по делу №А53-4990/2008 правовой позиции могут свидетельствовать лишь о наличии между сторонами спора по объему или качеству работ.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", если экспертиза в силу АПК РФ могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статьи 65 АПК РФ о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Кодекса).

В соответствии с положениями статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Поскольку заказчиком выдвинуты возражения к объему работ, указанному в актах КС-2, рассчитанной подрядчиком стоимости работ и их качеству, определением суда от 19.07.2016 назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено комиссии экспертов ООО «ГлавЮгЭксперт» в составе: ФИО6 (Инженер-строитель ПГС), ФИО7 (Инженер ПГС), ФИО8 (Инженер-теплотехник) и ФИО9 (эксперт).

Перед экспертами поставлены вопросы:

1). Определить объем и стоимость работ 6 этапа, фактически выполненных подрядчиком ООО «ПромСтройСтандарт» по строительству наружной сети теплоснабжения по договору строительного подряда № 16 от 02.12.2013., заключенному между ООО «ГАБИОН» (Заказчиком) и ООО «ПромСтройСтандарт» (Генподрядчиком);

2). Определить соответствие работ 6 этапа по строительству наружной сети теплоснабжения, выполненных ООО «ПромСтройСтандарт», условиям договора строительного подряда № 16 от 02.12.2013, проектной документации, требованиям технических норм и правил;

3). В случае выявления недостатков выполненных работ 6 этапа по строительству наружной сети теплоснабжения, определить являются ли они устранимыми и какова стоимость устранения данных недостатков.

Согласно заключению экспертов № 08-2017-Э-149 от 05.10.2017 (т.3 л.д.113) стоимость работ по строительству теплотрассы составила 23 900 000 руб.

Ответчик подготовил мотивированные возражения на заключение эксперта. Обосновывая необходимость проведения повторной судебной экспертизы ответчик пояснил, что эксперты не обращались к ООО «ГАБИОН» для предоставления доступа к объекту, не осуществляли выход на объект и визуально не проверили соответствие фактически выполненных объемов работ условиям договора строительного подряда № 16 от 02.12.2013, проектной документации, требованиям технических норм и правил. Проведение экспертизы на основании проектной и исполнительной документацией необоснованно, так как целью экспертизы являлось определение соответствия качества фактически выполненных работ проектной документации, требованиям технических норм и правил. Без проведения осмотра эксперты не могли квалифицированно установить качество выполненных работ. ООО «ГАБИОН» настаивало на том, что арматура и трубопроводы в тепловой камере не изолированы матами из стеклянного штапельного волокна на синтетическом связующем МС-50 толщиной 50 мм. (лист 3 проектной документации 20/14-ТС.ПЗ); отсутствуют шаровые краны для спуска в нижних точках и воздушные краны в верхних точках (лист 4 проектной документации 20/14-ТС.ПЗ). В позиции 41 заключения эксперта указаны лотки, вес которых в 4 раза превышает необходимый. Длина лотков 44 шт соответствует длине проектной теплотрассы, а экспертом в поз.40 и 42 в 2,5 раза увеличено количество лотков, что привело к необоснованному увеличению длины трассы. Поз43: размер камер согласно проекту 3х3х3 толщиной 400мм, объем двух камер 12 м3, а эксперт считает 396 м3. Последний сметный расчет эксперта содержит необоснованное количество ж-бетона для строительства. По экспертизе вышло командировочных расходов на сумму 2155616,92 руб., при этом подрядчик и его субподрядчик находятся в Краснодаре, объект строительства тоже в г.Краснодаре. В договоре командировочные расходы не предусмотрены. Согласно МДС в накладных расходах никогда командировочные не учитываются. Воды при качественном выполнении работ в колодцах не должно быть, т.к. из-за нее возникают процессы гниения; наличие воды в колодцах подтверждает ненадлежащее качество работ.

От эксперта поступили письменные ответы на возражения ответчика и пояснения о том, что осмотр теплотрассы был невозможен ввиду заполнения водой. Данное обстоятельство эксперту стало ясно из фотографий, имеющихся в деле.

В судебном заседании 22.11.2016 допрошен эксперт ООО «ГлавЮгЭкспертиза» ФИО9, Эксперт, предупрежденный об уголовной ответственности, ответил на вопросы ответчика, подтвердил, что экспертный осмотр не проводился, но район проведения работ помнит по памяти. Затруднился пояснить причины включения в состав накладных расходов командировочные расходы, т.к. расчет ему составлял сметчик, программное обеспечение «ГРАНД-смета» при расчете включает в состав накладных расходов командировочные расходы. Размер командировочных расходов определен расчетным путем без учета первичных документов. К дате настоящего заседания им подготовлены письменные ответы на возражения ответчика, которые судом оглашены и исследованы.

Суд усматривает, что ссылки экспертов на ненадлежащую эксплуатацию теплотрассы носят предположительный характер, так как указанный факт без проведения экспертного осмотра установить было невозможно. Без проведения экспертного осмотра теплотрассы эксперты не могли полноценно и в полном объеме дать ответ на третий вопрос. После изучения возражений ответчика эксперты изменили расчеты, уменьшив стоимость работ на 3 млн руб., что указывает на приблизительность первоначальных расчетов. Эксперты дважды представляли суду в качестве приложения к ответам на возражения ответчика откорректированный сметный расчет, однако, ответы в заключении не изменили, предоставив суду самостоятельно решать судьбу откорректированного локального сметного расчета и своих выводов в заключении.

Анализ составленного экспертной организацией заключения и наличие множественных ошибок при составлении сметного расчета, которые суд, не имея специальных познаний, не в силах устранить самостоятельно, вызвал сомнения в его обоснованности. По тем основаниям, что эксперты не проводили натурный осмотр и не согласовали с судом вопрос о возможности выполнения экспертного исследования без натурного осмотра, суд признал заключение экспертов № 08-2017-Э-149 от 05.10.2017 недостоверным. Соответственно, данное заключение не может быть признано допустимым доказательством по настоящему делу по вопросу об объеме, стоимости фактически выполненных работ и их соответствия техническим нормам и правилам.

Согласно п. 2 статьи 87 АПК РФ в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Определением 29.11.2017 по ходатайству ответчика назначена повторная судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено эксперту ООО «Национальное бюро экспертизы» ФИО10 Перед экспертом поставлены те же вопросы. Суд обязал общество «Габион» в соответствии с добровольно принятым на себя обязательством до даты экспертного осмотра провести работы по откачке грунтовых и ливневых вод из теплотрассы, являющейся объектом исследования.

Определением 25.04.2018 произведена замена эксперта на комиссию экспертов ООО «НБП» в составе ФИО11 и ФИО10

04.05.2018 при дневном освещении состоялся экспертный осмотр объекта: «Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре» с участием представителя ООО «Габион», представитель ООО «ПромСтройСтандарт» не явился.

Согласно заключению экспертов №015 от 24.05.2018 (т.5 л.д.21), отвечая на первый вопрос, эксперт сделал вывод о том, что предусмотренные проектом дренажный колодец (Д-1) сбросной колодец СК-1 при осмотре не обнаружены. На исполнительной схеме составленной ООО «Стройтехника» (лист 76, том дела без номера) данные объекты не обозначены.

При осмотре тепловой камеры УТ-2 установлено, что её внутренние размеры в плане 2,1 х 2,5 м, глубина 3,0 м, что не соответствует проекту.

Лестница-стремянка отсутствует, люки отсутствуют, обечайки не устанавливались. Трубы не окрашены и не изолированы, изолирован угол поворота и стык соединения. Отверстия под клапан-заглушку отсутствуют. Отсекающие клапаны установлены. Воздушников нет. Сбросные задвижки не установлены, врезки для них смонтированы.

Предусмотренный проектом сбросной колодец СК-2 при осмотре не обнаружен, возможно, засыпан строительным мусором. Представитель ответчика ООО «Габион» подтверждает наличие колодца диаметром 1.0 м глубиной 2,0 м, что отражено в Акте осмотра от 4 мая 2018 года. Указанные размеры не соответствуют проекту.

Исследовать трубопроводы уложенные подземно и в железобетонных лотках без разрытия и демонтажа конструкций не представляется возможным в связи с чем объемы работ по монтажу непосредственно трубопроводов железобетонных лотков, а также укладку футляров эксперты принимают как устроенные по проекту с учетом имеющейся исполнительной документации.

На основании данных проведенного исследования экспертами выполнен расчет стоимости работ выполненных по устройству теплотрассы объекта: «Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре».

Согласно Локальному сметному расчету №01 на «Теплоснабжение ул. Парусной г. Краснодар. Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре» стоимость работ составила 9 168 540 (девять миллионов сто шестьдесят восемь тысяч пятьсот сорок) рублей в ценах 1 квартала 2015 года.

При ответе на второй вопрос эксперты с учетом обстоятельств, выявленных при ответе на первый вопрос, сделали вывод о том, что работы 6 этапа по строительству наружной сети теплоснабжения, выполненные ООО «ПромСтройСтандарт», (подрядчик ООО «Стройтехника») условиям договора строительного подряда № 16 от 02.12.2013, проектной документации не соответствуют.

При ответе на третий вопрос, исследовав представленные в материалах дела документы и сопоставив их с данными экспертного осмотра эксперты пришлипосле проведения двух экспертиз и получения двух к выводу, что выявленные недостатки выполненных работ по строительству объекта «Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре» являются устранимыми.

Стоимость устранения выявленных недостатков согласно Локальному сметному расчету №02 на «Теплоснабжение ул. Парусной г. Краснодар. Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре» (стоимость устранения недоделок) составила 530 717 (пятьсот тридцать тысяч семьсот семнадцать) руб., в ценах 1 квартала 2018 года.

В ходе судебного разбирательства по настоящему делу ООО «ПромСтройСтандарт» признано несостоятельным (банкротом), утвержден конкурсный управляющий, руководитель общества отстранен от исполнения обязанностей.

Определением суда от 10.07.2018 бывший руководитель должника ФИО1 привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора. После проведения двух экспертиз третье лицо представило дополнительные доказательства, а именно: проект производства работ ООО Стройтехника» как организации, непосредственно проводившей спорные работы, разработанный для технологического выполнения СМР по строительству теплотрассы, который подтверждает порядок работ, используемые механизмы и материалы при строительстве, работы по водопонижению, технике безопасности, примененные непосредственно при строительстве теплотрассы и влияющие на цену работ, а также ордер от 14.10.2014 на производство земляных работ и разрытие, выданный департаментом строительства администрации МО город Краснодар.

В пункте 4 ордера указано, что во всех случаях, где требуется акт на скрытые работы, согласно СНиП, приглашать представителя МКУ «Единая служба заказчика». Без подписи представителя МКУ «Единая служба заказчика» акт считать не действительным.

На запрос суда о предоставлении сведений о закрытии ордера №3678/К от 14.10.2014 сроком действия по 14.11.2014, о продлении его действия; о том, производилось ли разрытие асфальтового покрытия, от МКУ Единая служба заказчика» и департамент строительства города Краснодара поступил ответ, из которого следует, что Решением городской Думы Краснодара от 26.12.2017 № 46 п. 5 «Об утверждении Положения о департаменте транспорта и дорожного хозяйства администрации муниципального образования город Краснодар» с 01.02.2018 полномочия по осуществлению дорожной деятельности закреплены за департаментом транспорта и дорожного хозяйства администрации муниципального образования город Краснодар (далее - ДТ и ДХ). Имеющаяся документация по выданным разрешениям на производство земляных работ была передана в ДТ и ДХ. Департаментом строительства направлен запрос в ДТ и ДХ, направляем Вам полученную информацию. Иная информация, указанная в запросе, в департаменте строительства отсутствует.

Согласно справке департамента транспорта и дорожного хозяйства администрации муниципального образования город Краснодар от 03.06.2019 по имеющимся данным ордер №3678/К от 14.10.2014 сроком действия по 14.11.2014 выданный департаментом строительства администрации муниципального образования город Краснодар ООО «Стройтехника» (ответственный ФИО12) был продлен до 10.02.2015; затрыт ФИО13 Иная информация в департаменте отсутствует.

По запросу суда от ООО "Юг-стройсертификация'' (предыдущее наименование - ООО «Исследователь»), осуществлявшего функции строительного контроля за выполнением подрядных работ на объекте: «Многоквартирные жилые дома по ул. Парусной» в г. Краснодаре в соответствии с договором №31/СК от 03.12,2013 , являвшегося членом Союза «Саморегулируемая организация «Краснодарские строители» (per, номер гос. реестре саморегулируемых организаций №СРО-С-061-06112009), поступила техническая документация.

Мотивируя тем, что новые доказательства имеют существенное значение для определения фактического объема и стоимости работ, третье лицо заявило ходатайство о проведении повторной экспертизы.

Ответчик в судебном заседании возражал по тем основаниям, что ППР и ордер на производство земляных работ не могут быть подтверждением выполнения работ по строительству теплотрассы закрытым способом (путем направленно-наклонного бурения), а также работ по укреплению шпунтовыми сваями и деревянными щитами стены траншеи и котлована, так как указанные документы разрабатываются до начала выполнения работ и носят регламентирующий характер.

Поскольку суд в отсутствие специальной квалификации, затруднился дать оценку значимости для обстоятельств дела дополнительной технической документации, и полученные в материалы дела два заключения экспертом носят противоречивый характер, определением от 25.07.2018 по ходатайству третьего лица назначена повторная судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено экспертам ООО «ДОНЭКС»: ФИО14 и ФИО15 с целью определения объема, стоимости и соответствия техническим нормам и правилам работ 6 этапа по строительству наружной сети теплоснабжения, выполненных ООО «ПромСтройСтандарт», условиям договора строительного подряда № 16 от 02.12.2013, проектной документации

Согласно экспертному заключению экспертов ООО «ДОНЭКС» №11/2018 от 21.09.2018 (т.7 л.д.15) необходимые данные были собраны в результате экспертного осмотра вне строительной площадки (фотофиксация в приложении №3). На объект исследования эксперты не были допущены, поэтому данные, которые необходимо было собрать на строительной площадке, приняты на основе «Экспертного заключения № 015 от 24.05.2018.

Отвечая на первый вопрос, эксперты выполнили расчет стоимости работ в виде локальной сметы № 06-01-01, согласно которому стоимость работ по устройству теплотрассы объекта: «Теплоснабжение многоквартирных жилых домов по ул. Парусной в г. Краснодаре» составила 22 126 847 рублей в ценах по состоянию на 4 квартал 2014г.

Отвечая на второй вопрос, эксперты пояснил, что разночтения между проектной документацией и фактически выполненными работами приняты на основании данных «Экспертного заключения № 015», а именно: предусмотренный проектом дренажный колодец (Д-1) сбросной колодец СК-1 при осмотре не обнаружены; тепловая камера УТ-2 по размерам не соответствует проекту, лестница-стремянка отсутствует; сбросной колодец СК-2 при осмотре не обнаружен, однако, представитель ООО «Габион» подтверждает наличие колодца, но с другими размерами, согласно акту осмотра от 04.05.2018г.

В заключении экспертами ООО «НБП» указано, что недостатки являются устранимыми, соответственно система может функционировать . Кроме того, учитывая, что на основании акта о проведении промывки (продувки) трубопроводов от 26.01.2015 и акта сдачи приемки выполненных работ от 29.01.2015 трубопровод был испытан, принят ООО «Габион» без замечаний и недоделок и признан годным к эксплуатации, то указанные недостатки никак не мешали дальнейшей эксплуатации трубопровода.

Эксперты ООО «ДОНЭКС», руководствуясь тем, в Экспертном заключении № 015 от 24.05.2018 указано, что прокладка трубопроводов, железобетонных лотков, футляров, дорожного покрытия выполнены согласно проекту и подтверждены исполнительной документацией, что составляет 90-95% от всего строительства теплоснабжения, сделали вывод о том, , что система соответствует проектной документации с небольшими недочетами, которые устранимы. При ответе на третий вопрос была рассчитана сумма работ по устранению недостатков (Локальный сметный расчет № 06-01-02) на основании объемов работ из «Экспертного заключения № 015». Сумма составила 511 073 рублей (пятьсот одиннадцать тысяч семьдесят три рубля) по состоянию на 2 квартал 2018г.

Проведен допрос эксперта ФИО15, которая на вопросы суда пояснила, что какой из документов – проект производства работ (далее – ППР) или ордер на разрытие подтверждает факт выполнения работ, от эксперта получен ответ, что ППР – это план. Ордер на производство работ не является документом, подтверждающим их выполнение. Исполнительная документация представлена не в полном объеме, она не соответствовала приказу Ростехнадзора от 26.12.2006. Вследствие некомплектности исполнительной документации, эксперт проводил расчет по ППР, при этом выводы о надлежащем качестве и полноте выполненных работ делал исходя из того, что к подрядчику отсутствовали нарекания со стороны контролирующих организаций. На предложение суда в рамках оплаченной стоимости услуг эксперта провести повторный осмотр с откачкой воды и уточнением выводов получен положительный ответ эксперта.

Судом установлено, что эксперты ООО «ДОНЭКС» безосновательно не были допущены на осмотр ответчиком. Поскольку экспертный осмотр, назначенный определением суда от 06.09.2018 не состоялся ввиду недопуска ответчиком эксперта к объекту и недопуска ответчиком техники для откачки воды, определением суда от 10.12.2018 экспертам ООО «ДОНЭКС» поручено провести натурный осмотр, после чего уточнить свои выводы, назначена дополнительная экспертиза.

Поступило заключение экспертов №1/2019 от 30.01.2019 (т.8 л.д.), согласно которому стоимость работ составила 22 126 847 руб в ценах на 4 квартал 2014 года. Разночтения между проектной документацией и фактически выполненными работами (Вопрос №2 данного исследования) незначительны. А именно, отсутствует лестница-стремянка, люки, воздушные клапаны, сбросные задвижки, СК-1. Кроме того, учитывая, что на основании акта о проведении промывки (продувки) трубопроводов от 26.01.2015 и акта сдачи приемки выполненных работ от 29.01.2015 г. трубопровод был испытан и принят ООО «Габион» без замечаний и недоделок и признан годным к эксплуатации, то указанные недостатки никак не мешали дальнейшей эксплуатации трубопровода. При ответе на третий вопрос была рассчитана сумма работ по устранению недостатков. Локальный сметный расчет №06-01-02, на основании осмотра. Сумма составила 179040 рублей (сто семьдесят девять тысяч сорок рублей) по состоянию на 4 квартал 2018 г.

Проведен допрос эксперта, в ходе которого с учетом поступивших от ответчика возражений на экспертизу эксперт ФИО15 подтвердила отсутствие исполнительной документации, подтверждающей выполнение отдельных видов работ, которые эксперты посчитали выполненными, выразила согласие на уточнение расчетов. Кроме того, эксперт согласилась с наличием ошибки в том, что расчет стоимости работ по устранению недостатков выполнен по состоянию на 4 квартал 2018, а работы, в случае их проведения, должны быть выполнены в настоящее время.

Определением суда от 06.05.2019 г. экспертам ООО «ДОНЭКС» ФИО14 и ФИО15 поручено выполнить расчет стоимости работ без учета работ, в отношении которых отсутствует исполнительная документация, за период выполнения, указанный в исполнительной документации (с 15.12.2014 по 29.01.2015).

К дате настоящего заседания поступило заключение экспертизы №2/2019 от 05.06.2019, проведённое экспертами ООО «ДОНЭКС» ФИО14 и ФИО15, согласно которому Стоимость работ генподрядчика по устройству теплотрассы составила 20 416 998 руб. Разночтения между проектной документацией и фактически выполненными работами (Вопрос №2 данного исследования) незначительны. А именно, отсутствует лестница-стремянка, люки, воздушные клапаны, сбросные задвижки, СК-1. Кроме того, учитывая, что на основании акта о проведении промывки (продувки) трубопроводов от 26.01.2015 и акта сдачи приемки выполненных работ от 29.01.2015 г. трубопровод был испытан и принят ООО «Габион» без замечаний и недоделок и признан годным к эксплуатации, то указанные недостатки никак не мешали дальнейшей эксплуатации трубопровода. При ответе на третий вопрос была рассчитана сумма работ по устранению недостатков. Локальный сметный расчет №06-01-02, на основании осмотра. Сумма составила 183 520 рублей по состоянию на 2 квартал 2019 г.

Суд исследовал повторное заключение экспертов и установил, что эксперты ООО «ДОНЭКС» при определении стоимости работ по строительству сети теплоснабжения в нарушение указаний арбитражного суда не исключили из локального сметного расчета №06-01-01 виды работ, которые не подтверждены исполнительной документацией, на сумму более 10 млн. руб.

Согласно контррасчету ответчика при сравнении выводов двух экспертиз на базе локального сметного расчета № 06-01-01 (Приложение № 1 к заключению экспертизы №2/2019 от 05.06.2019 г. проведённой экспертами ООО «ДОНЭКС») и локального сметного расчета № 01 от 24.05.2018 (Приложение к заключению экспертизы № 015 от 24.05.2018 г. проведённой экспертами ООО «НБП») выявлены противоречия между локальным сметным расчетом № 06-01-01 из заключения экспертизы № 2/2019 от 05.06.2019 года и локальным сметным расчетом № 01 из экспертного заключения № 015 от 24.05.2018 года, а именно:

1) Раздел 1. Дорожное покрытие. Пп. №7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18,19,20,21 в локальном сметном расчете № 06-01-01 от 05.06.2019 учтены объемы работ на восстановление дорожного покрытия.

В локальном сметном расчете № 01 от 24.05.2018 данные объемы отсутствуют.

2) Раздел 2. Переход через улицу автолюбителей методом горизонтально – направленного бурения (далее – ГБН). Пп №22,23,24,26,27,28,29,30 в локальном сметном расчете № 06-01-01 от 05.06.2019 учтены, но согласно проектного решения (Рабочая документация разработанная ООО «Спецконтрактпоставка» том 2 20/14-АС лист 1 п. 9 «Общих указаний») трубопроводы сети прокладываются бесканально и в железобетонных каналах лоткового типа. При бесканальной прокладке сваренные трубы в изоляции укладываются в траншеи на песчаное основание с последующей засыпкой песком или местным грунтом. На указанные виды работ отсутствует исполнительная документация.

В локальном сметном расчете № 01 от 24.05.2018 данные объемы отсутствуют, наличие данных работ экспертом не установлено.

3) Пп № 25. (Футляр) Трубы стальные электросварные прямошовные и спирально шовные группы А и Б. Наружный диаметр 530 мм.

В локальном сметном расчете № 06-01-01 от 05.06.2019 учтен объем 66,2 м.п., который завышен в 2 раза.

Объём локальном сметном расчете № 01 от 24.05.2018 – 31,22 м.п. Фактически выполнено и соответствует проектной документации и исполнительной документации.

4) Раздел 8. Вспомогательные работы.

Работы указанные в п. 146-152 (Устройство и последующий демонтаж шпунтовых ограждений) не выполнялись и не подтверждены исполнительной документацией.

В локальном сметном расчете № 06-01-01 от 05.06.2019 п. 175 на откачку воды в стеснённых условиях, на указанные виды работ отсутствует исполнительная документация. В локальном сметном расчете № 01 от 24.05.2018 данные затраты не учтены.

5) Раздел 9. Восстановление смежных коммуникаций.

В локальном сметном расчете № 06-01-01 от 05.06.2019 учтены расходы на восстановление смежных коммуникаций, восстановление и перенос которых не предусмотрен проектом. В локальном сметном расчете № 01 от 24.05.2018 данные затраты не учтены.

В результате оценки выводов экспертов ООО «ДОНЭКС в заключении №2/2019 от 05.06.2019 судом установлено, что, во-первых, документы о препятствовании какой-либо коммуникацией проведению спорных работ, в материалах дела отсутствуют, данный вид работ (восстановление и перенос коммуникаций) не предусмотрен проектом. Во-вторых, первичные документы, подтверждающие факт повреждения смежных коммуникаций (акты о повреждении коммуникаций, протоколы и постановления правоохранительных органов, акты о проведении работ по восстановлению и т.п), в деле отсутствуют. В-третьих, Перенос коммуникаций требовал согласования нового места расположения с собственником. Такая исполнительная документация в деле отсутствует.

Поскольку вывод о наличии данного вида работ сделан экспертом при полном отсутствии первичной документации, обосновывающей наличие повреждений смежных коммуникации и необходимость восстановления , в отсутствие документации об объемах и видах таких работ , экспертное заключение признано не соответствующим требованиям достоверности и обоснованности.

Довод ответчика о том, что, если факт повреждения и был, то только по причине нарушения технологии производства работ подрядной организацией и ответственность за эти нарушения лежит на производителе работ, но не на заказчике, признан судом обоснованным.

Экспертами ООО «ДОНЭКС» без документального обоснования учтены объемы работ на восстановление дорожного покрытия, которые отсутствуют в проектном решении, отсутствует исполнительная документация на данный вид работ. Без документального обоснования учтены работы «Переход через улицу автолюбителей методом горизонтально – направленного бурения (далее – ГБН)», при этом, как обоснованно отмечает ответчик, пунктом 9 «Общие указания» в рабочей документации, разработанной ООО «Спецконтрактпоставка» (приложение к делу л.д.16) работы методом горизонтально – направленного бурения не предусмотрены; на указанные виды работ в деле отсутствует исполнительная документация, что свидетельствует о том, что данные работы не проводились .Работы по устройству и последующему демонтажу шпунтовых ограждений не выполнялись и не подтверждены исполнительной документацией, следовательно, факт их выполнения не подтвержден относимыми и допустимыми доказательствами. В материалах дела отсутствует исполнительная документация на откачку воды в стеснённых условиях, что свидетельствует о том, что данные работы не проводились.

Судом сделан вывод о том, что проект производства работ и ордер на производство земляных работ не могут быть подтверждением выполнения работ по строительству теплотрассы закрытым способом (путем направленно-наклонного бурения), а также работ по укреплению шпунтовыми сваями и деревянными щитами стены траншеи и котлована, так как указанные документы разрабатываются до начала выполнения работ и носят регламентирующий характер. Ордер на производство земляных работ не входит в перечень исполнительной документации , а лишь содержит требования, которые необходимо выполнять при определенном виде работ. Сам факт выдачи ордера не является доказательством того, что указанные требования и работы выполнялись таким способом.

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому атомному надзору от 26 декабря 2006 г. № 1128 утверждены РД-11-02-2006 «Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения» (далее - РД-11-02-2006). В соответствии с пунктом 2 РД-11-02-2006 определен состав и порядок ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения. В соответствии с пунктом 3 РД-11-02-2006 исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ. Согласно пункта 5 РД-11-02-2006 исполнительная документация ведется лицом, осуществляющим строительство.

По своему характеру работы, упомянутые судом выше, являются скрытыми.

Имеющиеся акты КС-2 не отражают реальные объемы фактически выполненных работ, поскольку отсутствуют подписанные всеми сторонами акты освидетельствования скрытых работ, отсутствует исполнительная документация подрядчика работ. Установить объем и стоимость фактически качественно выполненных истцом строительно-монтажных работ в рамках договора №16 и дополнительного соглашения к нему №7 суду невозможно в связи с отсутствием исполнительной документации. Поскольку акты освидетельствования скрытых работ не подписаны, работы своевременно не предъявлены к освидетельствованию, исполнительная документация не подписана заказчиком и отсутствуют доказательства направления актов скрытых работ заказчику, отсутствуют журналы общих работ, подтверждающих фактическое время выполнения работ и технологию работ, следует вывод, что факт выполнения спорных работ не подтвержден.

Аналогичный вывод содержится в решении суда по делу А32-1812/2017, Постановлениях Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2017 по делу N А53-6101/2016, от 31.03.2016 N 15АП-15948/2014 по делу N А32-29967/2013.

Анализ составленного экспертной организацией «заключения от 05.06.2019 и наличие множественных ошибок при составлении сметного расчета вызывает сомнения в его обоснованности.

Кроме того, из содержания заключений ООО «ДОНЭКС» усматривается, что проводимая экспертиза являлась по сути дополнительной, поскольку эксперты во многом руководствуются выводами экспертного заключения № 015 от 24.05.2018г., составленного экспертом ООО «Национальное бюро проектирования».

С учетом изложенного, суд признал экспертное заключение ООО «ДОНЭКС» недостоверным, данное экспертное заключение не может быть принято в качестве допустимого доказательства по делу.

Руководствуясь положениями ст.ст.67-68, 71 АПК РФ, суд принимает в качестве допустимого и относимого доказательства по делу экспертное заключение № 015 от 24.05.2018г., выполненное ООО «Национальное бюро проектирования» об объемах, расценках и видов работ, согласно которому стоимость работ по строительству сети теплоснабжения составляет 9 168 540 руб., а стоимость работ по устранению недоделок в размере 530 717 руб.,

Соответственно, отребительская ценность выполненных работ по строительству наружной сети теплоснабжения для ООО «ГАБИОН», с учетом соразмерного уменьшения установленной за работу цены составляет 8 637 823 (восемь миллионов шестьсот тридцать семь тысяч восемьсот двадцать три) рубля (9 168 540 руб. - 530 717 руб.).

Из указанной стоимости акт о приемке выполненных работ подписан сторонами на сумму 8 000 000 руб. без возражений, соответственно, в акте КС-2 от 30.06.2016 на сумму 15 920 000 руб, достоверной является стоимость работ на сумму 637 823 руб. (8 637 823 руб. - 8 000 000 руб.). В остальной части подрядчик необоснованно завысил стоимость работ.

По смыслу статей 711, 746 ГК РФ основанием возникновения обязанности заказчика по оплате подрядчику работ в рамках правоотношений из спорного договора является факт выполнения подрядчиком работ в полном объеме и передачи заказчику их результата. Однако, несмотря на то, что судом установлена стоимость фактически выполненных работ подрядчика по устройству теплотрассы, подлежащая оплате заказчиком, требование истца об уплате долга не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Согласно имеющемуся в материалах дела первичной документации и акту сверки взаимных расчетов, за период с 02.12.2013 по 29.06.2017 в ходе исполнения сторонами обязательств по договору №16 заказчик произвел оплату подрядчику в размере 211 760 781,11 руб. Согласно актов выполненных работ по форме КС2 и справок по формам КС 3 выполнил работы по Договору на общую сумму 184 352 274,99 руб.

Исходя из разницы оплаченных и принятых работ задолженность ООО «ПромСтройСтандарт» перед ООО «ГАБИОН» по Договору составляла 27 408 506,12 руб. (включая спорный объем и стоимость выполненных работ по сетям теплоснабжения).

Данная сумма, является разницей между полученным истцом результатом работ в стоимостном выражении и размером аванса.

Обстоятельства, установленные судом по настоящему делу, имели место задолго до возбуждения дела о банкротстве в отношении ООО «ПромСтройСтандарт».

Действия, направленные на установление сложившегося в пользу заказчика сальдо взаимных предоставлений по договору подряда, не являются сделкой, которая могла быть оспорена по правилам статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) в рамках дела о банкротстве подрядчика, поскольку в этом случае отсутствует такой квалифицирующий признак как получение заказчиком предпочтения (Аналогичная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 29.01.2018 № 304-ЭС17-14946 по делу о банкротстве ООО «Строительное предприятие МК-С»). В данном конкретном случае имеет место не зачет, а установление сальдо взаимных обязательств в рамках одного договора.

Таким образом, выполненные работы по Договору ООО «ПромСтройСтандарт» оплачены наперед авансом в большем объеме и не являются взаимозачетом встречных однородных требований. С учетом экспертного заключения № 015 от 24.05.2018 и на основании представленных в дело в полном объеме подписанных сторонами актов приемки работ ф.КС-2 и платежных документов, подтверждающих исполнение сторонами обязательств по договору, судом установлено сальдо взаимных обязательств по договору, согласно которому ООО «ПромСтройСтандарт» имеет задолженность перед ООО «ГАБИОН» в размере 26 770 683,12 руб. (211 760 781,11 руб. оплачено – 184 352 274,99 руб стоимость работ по подписанных актам - 637 823,00 руб. стоимость работ по неподписанному акту) .При изложенных обстоятельствах заявленные требования являются необоснованными и не подлежат удовлетворению в полном объеме.

За просрочку оплаты работ на основании со ст. 395 Гражданского кодекса РФ истец начислил ответчику 975473,9 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами , начислив их на сумму долга 15 920 000 рублей, исходя из того, что акты формы КС-2 и справки КС-3 получены ООО «Габион» 20.07.2016 г. (письмом от 15.07.2016г. № 15/07-16); срок оплаты продолжительностью 10 кал дней согласно условиям п. 3.4.2 договора истек 24.08.2016.

Начисление процентов является дополнительным (акцессорным) обязательством, и в соответствии со статьями 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации следует судьбе основного обязательства.

В связи с отказом в удовлетворении основного требования о взыскании денежного обязательства, не подлежит удовлетворению и дополнительное (акцессорное) требование о взыскании суммы процентов за пользование чужими денежными средствами.

Согласно статье 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Статьей 110 АПК РФ предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

При подаче иска истцу предоставлялась отсрочка по уплате госпошлины.

От цены иска уплате в бюджет подлежит 107477 рублей государственной пошлины.

Процессуальное поведение третьего лица способствовало истцу в отыскании дополнительных доказательств. Для проведения первоначальной экспертизы ФИО1, будучи руководителем общества, перечислил за счет личных средств на депозит суда денежные средства в целях оплаты услуг эксперта на сумму 50 000 руб (чек-ордер №112 от 07.07.2017 (т.1 л.д.99). Как установлено судом, обществом расходы Осеннего И.В. не возмещены. В последующем, являясь третьим лицом по делу, ФИО1 перечислил за счет личных средств на депозит суда денежные средства в целях оплаты услуг эксперта на сумму 30 000 руб. по чеку-ордеру №29 от 24.07.2018 (т.5 л.д.157-158).

Однако, данные расходы возмещению за счет ответчика не подлежат, поскольку в иске отказано (на 100%).

От ООО Национальное бюро проектирования поступило ходатайство об увеличении цены на услуги эксперта до 125 000 руб.

В ходе рассмотрения ходатайства экспертной организации судом установлено, что для проведения повторной экспертизы ООО «Габион» перечислило 100 000 руб. (т.4 л.д.46) , из них определением от 28.05.2018 финансовому отделу дано указание об оплате за услуги эксперта 50 000 руб. На депозитном счете суда остались 50 000 руб, позднее, платежным поручением общество перечислило дополнительно 25000 руб

Определением от 29.11.2017 о назначении повторной экспертизы цена на услуги была определена в сумме 50 000 руб, цена на услуги является твердой.

Заключение эксперта выдано 24.05.2018. После проведения экспертизы, 30.05.2018 от ООО Национальное бюро проектирования поступило ходатайство об увеличении цены на услуги до 125 000 руб.

В настоящем судебном заседании истец и третье лицо возражали против увеличения стоимости услуг эксперта .

Судом установлено, что вопрос об увеличении цены на услуги экспертом заблаговременно не согласовывался, до выдачи заключения ходатайство об увеличении цены на услуги от экспертной организации не поступало. В соответствии с общим правилом, предусмотренным ст.746 ГК РФ, согласование вопроса об увеличении стоимости работ следовало производить до их начала, и, поскольку согласие суда на проведение дополнительных объемов услуг и, как следствие, на увеличение цены работ, не было получено, в удовлетворении ходатайства экспертной организации об увеличении цены на услуги следует отказать. Оставшуюся на депозите сумму следует возвратить ответчику с депозитного счета суда.

руководствуясь статьями 65, 70, 106, 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ПромСтройСтандарт», ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Краснодар в пользу общества с ограниченной ответственностью «Габион», ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Краснодар 50 000 руб расходов по оплате услуг эксперта.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ПромСтройСтандарт», ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Краснодар в доход федерального бюджета 107477 рублей государственной пошлины.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.

Судья С.А. Баганина