Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гитченко Л.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Федеральной налоговой службы о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью «АС»

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя - государственный налоговый инспектор отдела урегулирования задолженности Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области ФИО1 (доверенность от 02.02.2009г. № 04-12/591)

временный управляющий – ФИО2 (определение Арбитражного суда Магаданской области от 24.12.2008г.)

от должника – не явились

от Управления ФРС по МО и ЧАО - не явились

от иных заинтересованных лиц - не явились

УСТАНОВИЛ:

Заявитель, ФНС России, действуя в качестве уполномоченного органа, на основании ст.ст. 7, 11 ФЗ РФ от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и постановления Правительства РФ от 29.05.2004 г. № 257, обратился в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью «АС» несостоятельным (банкротом).

В обоснование заявленных требований заявитель сослался на ст.ст. 2, 3, 4, 11, 29 ФЗ от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности банкротстве», на представленные в материалах дела документы, подтверждающие обоснованность признания должника несостоятельным (банкротом), и указал, что согласно справке Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области по состоянию на 25.08.2008г. задолженность предприятия в бюджет и внебюджетные фонды составила 4 867 427 руб. 55 коп., в т.ч. недоимка – 3 833 964 руб. 16 коп., пени – 747 862 руб. 39 коп., штрафы – 285 601 руб. 00 коп., в составе недоимки, просроченной свыше трех месяцев – 2 387 126 руб. 08 коп.

В целях добровольного погашения задолженности Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области в адрес руководителя ООО «АС» были направлены требования об уплате налогов (пени), штрафов на сумму 231 413 руб.

В связи с неисполнением в добровольном порядке в установленный срок обязанности по уплате налогов и сборов в соответствии с п. 9 ст. 31, ст.ст. 45, 46 НК РФ Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области в целях принудительного взыскания задолженности были приняты решения о взыскании налогов, пени, штрафов за счет денежных средств должника на общую сумму 231 413 руб.

В целях принудительного взыскания задолженности службой судебных приставов Межрайонного отдела УФССП по Магаданской области, на основании постановлений Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области были возбуждены исполнительные производства о взыскании с должника недоимки, пени, штрафов.

Таким образом, по мнению заявителя, вышеприведенные сведения о финансовом состоянии должника, ООО «АС», свидетельствуют о том, что требования к должнику в совокупности превышают 100 000 руб., указанные требования не исполнены в течение более трех месяцев, что является в соответствии со ст.ст. 3, 4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», признаками банкротства.

Доводы заявителя о сумме задолженности и основаниях возникновения обязательств должника подтверждены представленными в деле доказательствами и не оспорены лицами, участвующими в деле.

Определением суда от 24.12.2008г. требования заявителя признаны обоснованными и в отношении должника, ООО «АС», введена процедура наблюдения сроком на три месяца. Требования кредитора, Федеральной налоговой службы, в размере 2 147 565 руб. 81 коп. включены в реестр требований кредиторов должника, в т.ч. основной долг - 1 966 603 руб. 00 коп. - во вторую очередь реестра требований кредиторов, пени - 180 962 руб. 81 коп. - в третью очередь реестра требований кредиторов.

Временным управляющим должника с 23.12.2008г. назначен ФИО2. Рассмотрение отчета временного управляющего назначено на 23.03.2009г.

К судебному заседанию от временного управляющего должника, ООО «АС», в материалы дела поступил отчет от 23.03.2009г. исх. № 738, реестр требований кредиторов, анализ финансово-экономического состояния предприятия на основе финансовой отчетности с 01.01.2006г. о 01.01.2009г., выводы по выявлению признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, а также другие документы, подтверждающие проведение временным управляющим мероприятий процедуры наблюдения.

Также от временного управляющего поступило письменное ходатайство о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев, об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника ФИО2, об утверждении конкурсному управляющему ежемесячного вознаграждения в размере 30 000 руб.

Кроме того, временный управляющий ООО «АС» представил в материалы дела протокол собрания кредиторов № 1 от 19.03.2009г., на котором рассматривался отчет временного управляющего о ходе процедуры наблюдения и о финансово-экономическом состоянии должника, и по итогам которого отчет принят к сведению и принято решение о признании ООО «АС» банкротом с введением в отношении него процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев, а также протокол собрания кредиторов № 2 от 23.03.2009г., по итогам которого отчет принят к сведению и принято решение о признании ООО «АС» банкротом с открытием в отношении него конкурсного производства сроком на три месяца.

В судебном заседании временный управляющий представил устные пояснения по результатам анализа финансово-экономического состоянии должника, поддержал заявленное ходатайство о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев, в обоснование заявленного ходатайства сообщил о результатах проведения мероприятий процедуры наблюдения и указал, что основным должником ООО «АС» является МУП г.Магадана «РЭУ-2». Решением Арбитражного суда Магаданской области от 20.10.2008г. по делу № А37-733/2008-7 с МУП г.Магадан «РЭУ-2» в пользу ООО «АС» взыскана сумма в размере 7 593 717, 19 руб. Согласно определения Арбитражного суда Магаданской области от 25.04.2007г. по делу № А37-161/07-7 с МУП г.Магадан «РЭУ-2» в пользу ООО «АС» была взыскана сумма в размере 5 132 591, 54 руб.

Указанные обстоятельства, по мнению временного управляющего, свидетельствуют о возможном погашении кредиторской задолженности и частичном восстановлении платежеспособности, т.к. дебиторская задолженность превышает кредиторскую задолженность.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал позицию уполномоченного органа, изложенную на собрании кредиторов 23.03.2009г. и указал, что к отчёту временного управляющего у уполномоченного органа замечаний не имеется, в связи с чем уполномоченный орган поддерживает ходатайство временного управляющего должника ФИО2 об открытии в отношении должника конкурсного производства, однако, считает целесообразным введение в отношении должника конкурсного производства сроком на три месяца. В обоснование представитель уполномоченного органа представил в материалы дела копию приказа б/н от 19.03.2009г. «О голосовании на собрании кредиторов ООО «АС».

Представители иных лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, в соответствии с требованиями ст. 123 АПК РФ, в судебное заседание не явились, заявления об отложении рассмотрения дела или о рассмотрении дела в их отсутствие не представили. Возражений по поводу признания должника несостоятельным (банкротом) и удовлетворения ходатайства временного управляющего должника ФИО2 от заинтересованных лиц не поступило.

При указанных обстоятельствах, дело подлежит рассмотрению по существу в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 156 АПК РФ и п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 г. №13 (в редакции Постановления Пленума ВАС РФ от 09.07.1997 г. № 12) в отсутствие представителей иных заинтересованных лиц, по представленным в материалах дела доказательствам.

Проанализировав представленный в материалы дела отчет конкурсного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения, исследовав приложенные к отчету документы, выслушав в судебном заседании пояснения конкурсного управляющего и представителя уполномоченного органа, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью «АС» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной ИФНС № 1 по Магаданской области 16.12.2005 г., ОГРН <***>, с местом нахождения по адресу: 685000, <...> Магаданки, д. 3. Должник состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области, ИНН <***>.

Учредителем и руководителем должника является ФИО3.

Согласно представленного уполномоченным органом Устава ООО «АС», основными видами деятельности должника являются строительство зданий и сооружений, техническая эксплуатация, проведение капитального и текущего ремонта жилого и нежилого фондов, наружных и внутренних систем отопления, горячего и холодного водоснабжения, канализации, электроснабжения, установка приборов учета, оказание коммунально-бытовых услуг населению, разработка проектно-сметной документации.

Должник применяет упрощенную систему налогообложения.

Согласно информационному письму Межрайонной ИФНС России № 1 по Магаданской области должник имеет два открытых расчетных счета в банке ОАО «Колыма-Банк» и в Северо-Восточном Банке Сбербанка России.

Как следует из отчета временного управляющего ООО «АС», сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсант» № 12 (4066) от 24.01.2009г. Реестр требований кредиторов закрыт 24.02.2009г.

С целью выявления имущества, принадлежащего должнику, временным управляющим направлены запросы в соответствующие регистрирующие органы :

- в ГИБДД УВД по Магаданской области о наличии автотранспортных средств, зарегистрированных за должником, – поступила информация о зарегистрированном транспортном средстве ГАЗ-53 государственный номер <***>;

- в Государственную инспекцию по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Магаданской области о технике, принадлежащей должнику – поступила информация об отсутствии сведений о технике, зарегистрированной за ООО «АС»;

- в ГУ МОУТИ о правах должника на объекты недвижимости – поступила информация об отсутствии зарегистрированного за ООО «АС» права собственности на объекты недвижимости;

- в Управление Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Магаданской области об имеющихся у должника в собственности, аренде, а также других числящихся за предприятием земельных участках - поступила информация об отсутствии зарегистрированных за ООО «АС» прав;

- в Департамент природных ресурсов Администрации Магаданской области – о предоставлении сведений по движению драгоценных металлов, выданным откреплениям на реализацию драгметаллов, о залоге и иных обременениях драгметалла, принадлежащего должнику, - поступила информация об отсутствии драгоценного металла.

- в ОАО «Колымский аффинажный завод» - о драгоценных металлах, сданных должником на переработку в 2007, 2008 годах, о залоге и иных обременениях драгметалла, принадлежащего должнику, - поступила информация об отсутствии драгоценного металла.

В период осуществления процедуры наблюдения ревизия, инвентаризация и оценка имущества должника не проводилась.

Общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, Общества с ограниченной ответственностью «АС», на дату проведения первого собрания кредиторов составила 2 290 068, 46 руб., в т.ч. 1 966 603, 00 руб. - включены во вторую очередь реестра требований кредиторов, 323 465, 46 руб. - включены в третью очередь реестра требований кредиторов.

Кредиторская задолженность первой очереди отсутствует.

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что указанная заявителем просроченная свыше трех месяцев задолженность, образовавшаяся на дату возбуждения производства по делу, ООО «АС» не погашена. Таким образом, финансовое состояние должника свидетельствует о его неплатежеспособности и отсутствии реальной возможности ее восстановления.

Представленными в материалы дела по результатам процедуры наблюдения доказательствами – бухгалтерскими балансами, налоговыми декларациями, расчетами, данными налогового органа, анализом финансово-экономического состояния должника, отчетом временного управляющего о результатах процедуры наблюдения - подтверждаются предусмотренные Федеральным законом РФ от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» признаки банкротства ООО «АС».

В частности, из анализа финансово-экономического состояния должника следует, что должник имеет неудовлетворительную структуру баланса, увеличение валюты баланса по результатам 2006 года связано с началом деятельности предприятия, однако, в 2008 году валюта баланса уменьшается по сравнению с предыдущим годом. При этом, убыток по итогам деятельности ООО «АС» в 2006 году не перекрывает прибыль, полученную в последующие 2007 и 2008 годы. Темп прироста оборотных активов в 2006 и 2007 годах высокий, в 2008 году темп прироста отрицательный.

Оборотных средств недостаточно для погашения краткосрочных обязательств и обеспечения финансовой устойчивости. Потенциальные оборотные и внеоборотные активы на предприятии отсутствуют. Дебиторская задолженность не ликвидируется, при этом, наблюдается рост обязательств ООО «АС» из-за увеличения кредиторской задолженности. Общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов составляет 2 290 068, 46 руб. Признаков преднамеренного и фиктивного банкротства не выявлено.

Из представленного временным управляющим анализа финансово-экономического состояния предприятия на основе финансовой отчетности с 01.01.2006г. от 01.01.2009г., следует, что возможно погашение кредиторской задолженности и частичное восстановление платежеспособности должника за счет активизации претензионной работы, т.к. дебиторская задолженность превышает кредиторскую задолженность; в отношении должника целесообразно введение процедуры конкурсного производства, поскольку открытие конкурсного производства предоставляет возможность включения дебиторской задолженности в конкурсную массу с последующей оценкой и продажей на торгах; у должника отсутствуют средства для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Возражений по поводу признания должника несостоятельным (банкротом) и введении в отношении него процедуры конкурсного производства от участвующих в деле лиц не поступило.

В соответствии со ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией по решению арбитражного суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.

Ст. 3 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002г. «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Для определения признаков банкротства должника принимается во внимание размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций (ст. 4).

Совокупность установленных судом обстоятельств и анализ представленных в материалах дела доказательств свидетельствуют о наличии у должника, ООО «АС» признаков несостоятельности (банкротства), предусмотренных ст. ст. 3, 4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п. 1 ст. 75 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)», в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В соответствии с абз. 5 п. 2 ст. 75 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Из представленного в материалы дела протокола № 1 собрания кредиторов от 19.03.2009г. следует, что ходатайство временного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев собранием кредиторов поддержано.

Однако, из представленного в материалы дела протокола № 2 собрания кредиторов от 23.03.2009г. следует, что собранием кредиторов указанное ходатайство временного управляющего не поддержано и принято решение о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства сроком на три месяца.

При этом, ходатайство о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев временный управляющий обосновал необходимостью принятия мер для взыскания с МУП г.Магадан «РЭУ-2» в пользу ООО «АС» задолженности в размере 7 593 717, 19 руб. по решению Арбитражного суда Магаданской области от 20.10.2008г. по делу № А37-733/2008-7 и в размере 5 132 591, 54 руб. по определению Арбитражного суда Магаданской области от 25.04.2007г. по делу № А37-161/07-7, что позволит частично восстановить платежеспособность должника за счет включения дебиторской задолженности в конкурсную массу с последующей оценкой и продажей на торгах.

При указанных обстоятельствах суд находит подлежащим удовлетворению ходатайство временного управляющего ФИО2 о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

К судебному заседанию от Саморегулируемой организации арбитражных управляющих – Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа» в материалы дела поступил протокол № 1 от 23.03.2009г. заседания комиссии по выбору кандидатур членов Партнерства для представления арбитражному суду и утверждения конкурсным управляющим ООО «АС», согласно которому предложена кандидатура временного управляющего ФИО2

По вопросу определения кандидатуры конкурсного управляющего и размере его вознаграждения в соответствии со ст.ст. 45, 73, 20.6 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002г. «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений и дополнений, внесенных ФЗ от 30.12.2008г. № 296-ФЗ) собранием кредиторов в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих определено Некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа», а также принято решение о назначении конкурсного управляющего из числа членов Саморегулируемой организации арбитражных управляющих – Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа» - ФИО2 и установлении ежемесячного вознаграждения конкурсному управляющему в размере 30 000 руб.

Предложенная кандидатура конкурсного управляющего ФИО2 и размер его вознаграждения отвечает требованиям, предъявляемым ст.ст. 20, 20.2, 20.6, 45 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений и дополнений, внесенных ФЗ от 30.12.2008г. № 296-ФЗ) и подлежат утверждению судом.

Таким образом, с учетом порядка утверждения кандидатуры конкурсного управляющего, установленного ст.ст. 45, 127 Федерального закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений и дополнений, внесенных ФЗ от 30.12.2008г. № 296-ФЗ), конкурсным управляющим должника, ООО «АС», арбитражным судом назначается ФИО2 с установлением ежемесячного вознаграждения в размере 30 000 руб.

Исследовав представленные в материалах дела доказательства, с учетом суммы задолженности, оснований возникновения обязательств, возможности погашения кредиторской задолженности, частичного восстановления платежеспособности

должника и других обстоятельств дела, суд находит ходатайство временного управляющего о признании должника, ООО «АС», банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев подлежащим удовлетворению в соответствии со ст. ст. 3, 4, 6, 53, 75 и 124 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и ст. 65 Гражданского кодекса РФ.

На основании изложенного, учитывая, что судом установлены предусмотренные ст. 3 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» признаки банкротства ООО «АС», в отношении должника вводится процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев в соответствии с п. 2 ст. 124 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений и дополнений, внесенных ФЗ от 30.12.2008г. № 296-ФЗ).

В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина в размере 2 000 руб. подлежит отнесению на должника, ООО «АС».

В соответствии с п.2 ст.176 АПК РФ датой принятия решения является дата его изготовления в полном объеме – 27.03.2009г.

Руководствуясь ст.ст. 65, ГК РФ ст.ст. 3, 4, 6, 20.2, 20.6, 24, 25, 27, 28, 45, 52, 53, 54, 59, 75, 124 - 128 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений и дополнений, внесенных ФЗ от 30.12.2008г. № 296-ФЗ), ст. ст. 110, 170, 176, 223 - 225 АПК РФ, Арбитражный суд Магаданской области,

РЕШИЛ:

1. Признать должника, Общество с ограниченной ответственностью «АС», несостоятельным (банкротом).

2. Открыть в отношении должника, Общества с ограниченной ответственностью «АС», с 23.03.2009г. конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

3. Утвердить конкурсным управляющим должника ФИО2 с 23.03.2009г.

4. Утвердить конкурсному управляющему должника ежемесячное вознаграждение в размере 30 000 руб. и компенсацию фактических расходов по осуществлению процедуры банкротства должника за счет средств должника.

5. Рассмотрение отчета конкурсного управляющего назначить - на 23.09.2009г. в 14 час. 00 мин.

6. С даты принятия настоящего решения наступают последствия, установленные ст. 126 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

7. Конкурсному управляющему представить доказательства опубликования в установленном порядке сведений о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства.

8. Взыскать с должника, Общества с ограниченной ответственностью «АС» в доход федерального бюджета госпошлину в размере 2 000 руб. Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

9. Решение подлежит немедленному исполнению, но может быть обжаловано через Арбитражный суд Магаданской области в Шестой арбитражный апелляционный суд в месячный срок, либо в кассационную инстанцию ФАС ДВО в двухмесячный срок в порядке, установленном АПК РФ.

Председательствующий Степанова Е.С.

Судьи Адаркина Е.А.

Головченко В.В.