Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд в составе председательствующего: судьи Шведко О.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем Мартузой Д.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску ООО «Квадриум Проекты» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к ООО «ФИО1 Софтверт» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

3-е лицо: ПАО «Бинбанк»

о взыскании 2 749 604 руб. 37 коп.

В судебное заседание явились:

от истца: ФИО2 по дов. №18 от 20.04.2014г.

от ответчика: ФИО3 по доверенности №б/н от 16.03.2015г., ФИО4 по дов. №б/н от 15.02.2016г.

от 3-го лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Квадриум Проекты» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО «ФИО1 Софтверт» о взыскании

2 499 245 руб. неустойки за просрочку оказания услуг за период с 30.09.2013 по 23.01.2015,

250 359 руб. 37 коп. убытков, в связи с просрочкой исполнения обязательств истца перед третьим лицом по вине ответчика.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного заседания извещено в установленном законом порядке.

Суд пришел к выводу о возможности рассмотрения спора в отсутствие полномочных представителей указанных лиц, учитывая, что о времени и месте судебного заседания извещены в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал по изложенным в исковом заявлении обстоятельствам, в т.ч., ссылаясь, что

что в нарушение принятых на себя обязательств по соглашению №SA-130301-1-КП от 01.03.2013 Ответчик «надлежащим образом и в срок, установленный Планом проекта к соглашению с ДИС, услуги по Фазе 1 не выполнил, а как следствие и по всему проекту в целом».

что приемо-сдаточные испытания по Фазе 1 должны быть завершены 27.09.2013,

что истец услуги не принял в виду наличия ошибок, зарегистрированных в системе Jira: DWHKHD-767, DWHKHD - 801, DWHKHD - 805, DWHKHD - 1332, DWHKHD - 1338, DWHKHD -1497, DWHKHD - 1898, о чем уведомил Ответчика 15.12.2014,

что истец уплатил ОАО «БИНБАНК» пени в размере 250 359,37 руб. на основании Акта №2 от 30.09.2014 сдачи-приемки оказанных услуг по 2-й части Фазы 1 (Билд 1.2.) и Протокола разногласий к Акту №2, при этом ОАО «БИНБАНК» принял услуги по реализации Билда 1.2. (вторая часть Фазы 1) с учетом следующих ошибок: DWHKHD-767, DWHKHD - 801, DWHKHD - 805, DWHKHD - 1332, DWHKHD - 1338, DWHKHD - 1497, DWHKHD - 1898, DWHKHD - 1200, DWHKHD - 1344, DWHKHD - 1186, DWHKHD - 1227, DWHKHD - 1194, DWHKHD - 1361, DWHKHD -1341, DWHKHD -1807.

Ответчик в письменном отзыве по иску возразил, в т.ч., ссылаясь, что просрочка исполнения обязательств произошла, в т.ч., по вине истца, заявил о несоразмерности суммы неустойки последствиям неисполнения обязательств, просил применить ст.333 НК РФ.

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между ООО «Квадриум Проекты» (Истец) и ОАО «БИНБАНК» (ПАО «Бинбанк», 3-е лицо) заключено Соглашение № SA-130301-1-КП от 14.06.2013 (Соглашение с БИНБАНК). Руководствуясь п.2 ст.425 ГК РФ, Истец и ОАО «БИНБАНК» пришли к соглашению, что условия Соглашения с БИНБАНК распространяются на отношения, возникшие с 23 марта 2013 года (п. 8.2 Соглашения с БИНБАНК). Для обеспечения выполнения работ по Соглашению с БИНБАНК, Истец заключил с ООО «ФИО1 Софтвер» (Ответчик) 01.03.2013 Соглашение № SA-130301-l-KП (Соглашение с ДИС).

Ответчик в рамках Соглашения с ДИС принял на себя обязательство по оказанию услуг по реализации с помощью ETL-инструмента Informatica PowerCenter процессов загрузки необходимых данных из систем ЦТФ, Сибирь, Diasoft Treasury, HumanFactor, Way4, а также из файлов формируемых в ручную, в ODS (область хранения оперативных данных), в область хранения детальных данных КХД, спроектированную на основе IBMBWD (п. 1.2 Плана проекта по Соглашению с ДИС, что соответствует п. 1.2.1 плана проекта по Соглашению с БИНБАНК).

Во исполнение принятых на себя обязательств по Соглашению с ДИС Истец оплатил Ответчику по платежному поручению № 5 от 01.08.2013 аванс в сумме 7 176 050,00 руб. (Семь миллионов сто семьдесят тысяч пятьдесят) рублей 00 копеек.

В соответствии с Планом-графиком, указанным в п. 7 Плана проекта по Соглашению с БИНБАНК, как и по Соглашению с ДИС, услуги по построению корпоративного хранилища данных (КХД) на основе промышленной банковское модели хранилища данных IBM BDW (система КХД) для ОАО «БИНБАНК» (Нерегулярные услуги) реализуются в три фазы в сроки:

Фаза 1 с 25.03.2013 по 05.11.2013

Фаза 2 09.09.2013 по 21.03.2014

Фаза 3 с 29.01.2014 по 09.06.2014.

Таким образом, от своевременного и надлежащего выполнении Ответчиком принятых на себя обязательств по Соглашению с ДИС зависит своевременное и надлежащее выполнение Истцом обязательств перед ОАО «БИНБАНК».

В нарушение принятых на себя обязательств Ответчик надлежащим образом и в срок, установленный Планом проекта к Соглашению с ДМС услуги по Фазе 1 не выполнил, а как следствие и по всему проекту в целом.

Согласно п. 7 Плана проекта по Соглашению с ДИС приемо-сдаточные испытания по Фазе 1 должны быть завершены в срок до 27.09.2013.

Ответчик направил 28.07.2014 в адрес Истца акт выполненных работ (датированный 27.12.2013), но ввиду наличия ошибок работы приняты не были. Все ошибки с описанием проблемы, процессов исправления, даты возникновения и исправления ошибки зафиксированы в компьютерной программе - системе Jira, предоставленной ОАО «БИНБАНК».

Доступ в систему Jira имеют уполномоченные сотрудники ОАО «БИНБАНК», Истца и Ответчика.

Каждая ошибка, выявленная в ходе проведения приемо-сдаточных испытаний, регистрируется и классифицируется в системе Jira в соответствии с ее влиянием на ход проведения испытаний, на ввод реализованного решения в эксплуатацию и на условия его эксплуатации.

Таким образом, Ответчик в режиме on-line получал сведения о возникновении ошибки и регистрировал результат ее обработки. Как указывает истец, ответчик обязался устранить выявленные ошибки.

Истец услуги не принял ввиду наличия ошибок, зарегистрированных в системе Jira под номерами DWHKHD-767, DWHKHD-801, DWHKHD-805, DWHKHD-1332, DWHK.HD-1338. DWHKHD-1497, DWHKHD-1898, о чем уведомил Ответчика 15.12.2014.

Руководствуясь п. 10 Соглашения с ДИС Истец в одностороннем порядке расторг Соглашение с ДИС с 23.01.2015, уведомив Ответчика письмом № 141212-185 от 19.12.2014 за 10 рабочих дней до расторжения.

1.(неустойка)

В соответствии с п. 7.6 Соглашения с ДИС, в случае превышения Исполнителем (Ответчиком) срока выполнения нерегулярных услуг, установленного Планом проекта Исполнитель (Ответчик) уплачивает Заказчику (Истцу) неустойку за каждый день просрочки в размере 0,1 %, но не более 10% от общей стоимости работ, указанной в Плане проекте. При этом первым днем просрочки признается ближайший рабочий день, следующий за днем окончания оказания Услуг Плана Проекта или этапов Плана Проекта, подлежащих отдельной оплате (если таковые обозначены в Плане Проекта). Отсчет дней просрочки осуществляется с данного первого дня просрочки, а днями просрочки признаются только рабочие дни.

К моменту расторжения Соглашения с ДИС просрочка составила 322 рабочих дня (за период с 30.09.2013 по 23.01.2015).

Согласно Плану проекта к Соглашению с ДИС общая стоимость услуг составила 24 992 450,00 руб.

Согласно расчету истца, размер неустойки составил 2 499 245 руб.

2.(убытки) В результате ненадлежащего и несвоевременного исполнения Ответчиком своих обязательств по Соглашению с ДИС, Истец просрочил обязательства перед ОАО «БИНБАНК» по Соглашению с БИНБАНК и понес убытки.

Истец уплатил ОАО «БИНБАНК» пени в размере 250 359 (Двести пятьдесят тысяч триста пятьдесят девять) рублей 37 копеек.

Согласно условиям дополнительного соглашения № 1 от 24.03.2014 к Соглашению с БИНБАНК Истец и ОАО «БИНБАНК» разделили функциональное наполнение Фазы 1 Плана Проекта № 1 на две части - Билд 1.1. и Билд 1.2.

Актом № 2 от 30.09.2014 сдачи-приемки оказанных услуг по 2-й части Фазы 1 (Билд 1.2) ОАО «БИНБАНК» принял оказанные Исполнителем (Истцом) услуги по реализации Фазы 1 Билд 1.2, кроме указанных в протоколе разногласий к акту, а именно DWHKHD-1200, DWHKHD-801. DWHKHD-1344, DWHKHD-1186, DWHKHD-1332. D WHKHD-1227, DWHKHD-1194, DWHKHD-767, DWHKHD-1361, DWHKHD-805. DWHKHD-1338, DWHKHD-1341, DWHKHD-1497, DWHKHD-1898, DWHKHD-1807.

В соответствии с п. 2.1. Протокола разногласий к Акту № 2 сдачи-приемки оказанных услуг по второй части Фазы 1 (Билд 1.2.) к Соглашению с БИНБАНК в случае не соблюдения ИСПОЛНИТЕЛЕМ (Истцом) сроков исправления замечаний, перечисленных в настоящем протоколе. ЗАКАЗЧИК (ОАО «БИНБАНК») праве потребовать уплаты неустойки в виде пени. Пеня начисляется на сумму сопровождения в квартал отчетов билда 1.2, внедрённой системы КХД. Пеня рассчитывается как соотношение количества дней просрочки обязательств, перечисленных в настоящем протоколе, к общему количеству календарных дней в квартале. Оплата пени осуществляется путем удержания суммы пени, начисленной по итогам отчетного квартала, из сумм по оплате услуг сопровождения системы КХД по следующим договорам и соглашениям:

по Соглашению № SА-130301-1-КП от «14» июня 2013 года (Соглашение с БИНБАНК) (п.2.1.1. Протокола разногласий),

по Лицензионному договору LA-130314-1-КП от «14» июня 2013 года (Лицензионный договор) (п. 2.1.2. Протокола разногласий).

Срок для устранения замечаний - 15.12.2014 (п. 1.1 Протокола разногласий).

За несвоевременное исправление ошибок, указанных в Протоколе разногласий, на основании п.2.1. Протокола разногласий, Истец уплатил ОАО «БИНБАНК» пени в размере 250 359 (Двести пятьдесят тысяч триста пятьдесят девять) рублей 37 копеек.

Расчет пени:

4 квартал 2014 - 66 811,99 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» в соответствие с п. 2.1 Протокола разногласий.

56 067,12 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» при оплате услуг по сопровождению программных продуктов системы КХД по Соглашению с БИНБАНК за 4 квартал 2014, согласно Акту сдачи-приемки оказания регулярных услуг от 31.12.2014.

10 744,87 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» при оплате услуг по сопровождению программных продуктов Лицензионному договору за 4 квартал-2014, согласно Акту сдачи-приемки оказания регулярных услуг от 31.12.2014.

322 385,94 рублей - стоимость сопровождения в квартал Фазы 1 Билд 1.2 по Соглашению с БИНБАНК.

61 783,00 рублей - стоимость сопровождения в квартал Фаза 1 Билд 1.2 по Лицензионному договору.

1 квартал 2015 - 183 547,38 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» в соответствие с п. 2.1 Протокола разногласий.

154 028,84 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» при оплате услуг по сопровождению программных продуктов системы КХД по Соглашению с БИНБАНК за 1 квартал 2015, согласно Акту сдачи-приемки оказания регулярных услуг от 31.03.2015.

29 518,54 рублей удержано ОАО «БИНБАНК» при оплате услуг по сопровождению программных продуктов Лицензионному договору за 1 квартал 2015, согласно Акту сдачи-приемки оказания регулярных услуг от 31.03.2015.

322 385,94 рублей - стоимость сопровождения в квартал Фазы 1 Билл 1-2 по Соглашению с БИНБАНК.

61 783,00 рублей - стоимость сопровождения в квартал Фаза 1 Билд 1.2 по Лицензионному договору.

66 811,99+183 547,38 = 250 359,37 руб.

Таким образом, Ответчик, как указывает истец, обязан возместить Истцу неполученный доход в размере 250 359,37 рублей, которые Истец получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы Ответчик не нарушил принятые на себя обязательства.

Письменная претензия истца об оплате неустойки и возмещении убытков ответчиком не исполнена.

В связи с неисполнением ответчиком обязательств по спорным договорам в установленные сроки, неуплатой истцу сумм неустойки и убытков, истцом заявлены рассматриваемые требования.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, при этом убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 настоящего Кодекса.

В соответствии п.п.1, 2 ст. 15 АПК РФ

1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Расчет истца судом проверен и признан арифметически и методологически верным.

Ответчиком в нарушение ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств исполнения обязательств в установленные сроки.

В обоснование возражений по иску ответчик приводит следующие доводы.

Просрочка выполнения обязательств ответчика произошла, в т.ч., по вине истца, который неоднократно изменял бизнес-требования (BDR), в связи с их неполнотой и несовершенством, что привело к увеличению сроков предоставления ответчику банком логической и физической модели IBMBDWпо причине ее неготовности.

Истец оплатил банку пени за просрочку в устранении ошибок:

DWHKHD-1200, DWHKHD-801, DWHKHD-1344,DWHKHD-1186, DWHKHD-1332, DWHKHD-1227,DWHKHD-1194, DWHKHD-767, DWHKHD-1361, DWHKHD-805. DWHKHD-1338, DWHKHD-1341, DWHKHD-1497, DWHKHD-1898, DWHKHD-1807.

При этом, истец не доказал вину ответчика в просрочке устранения ошибок DWHKHD-1344,DWHKHD-1186,DWHKHD-1227,DWHKHD-1194,DWHKHD-1361,DWHKHD-1341,DWHKHD-1807.

Таким образом, истцом не доказана причинно-следственная связь между действиями (бездействием) ответчика и возникновением просрочки в устранении указанных ошибок, и как следствие, полном объеме убытков истца в виде пени, уплаченных банку.

Поскольку ни одна из сторон по делу не доказала отсутствие своей вины в возникновении убытков, из представленных документов суду не представляется возможным определить степень вины сторон, то вина обеих сторон является равной, и, соответственно, ответственность ответчика за возникшие убытки должна производиться в размере 50% от суммы убытков.

Учитывая сумму заявленных истцом ко взысканию пени, размер пени, период начисления, что пени не является средством обогащения, в целях соблюдения баланса интересов сторон, просрочка исполнения обязательства произошла, в т.ч. по обоюдной вине, суд на основании ст.333 ГК РФ, уменьшает сумму пени до 1 249 622 руб. 50 коп.

В остальной части пени удовлетворению не подлежат.

Убытки подлежат удовлетворению в сумме 125 179 руб. 68 коп. (50% от заявленной).

В остальной части убытки удовлетворению не подлежат.

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению в сумме

249 622 руб. неустойки за просрочку оказания услуг за период с 30.09.2013 по 23.01.2015,

125 179 руб. 68 коп. убытков, в связи с просрочкой исполнения обязательств истца перед третьим лицом по вине ответчика.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

Учитывая изложенное, на основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 330 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО «ФИО1 Софтверт» в пользу ООО «Квадриум Проекты»

1 249 622 руб. неустойки за просрочку оказания услуг за период с 30.09.2013 по 23.01.2015,

125 179 руб. 68 коп. убытков, в связи с просрочкой исполнения обязательств истца перед третьим лицом по вине ответчика,

а также 36 122 руб. 13 коп. расходы по оплате госпошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента принятия.

Судья О.И. Шведко