Гражданский кодекс часть 1

ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании Постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 149 от 11.06.2015 г. о назначении административного наказания по делу № 111 об административном правонарушении

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» не является субъектом вмененного административного правонарушения

Ответчик – ФАС России заявленные требования не признал, в представленном отзыве ссылается, что оспариваемое решение принято в порядке, установленном законом, права заявителя им не нарушены.

Третье лицо и заявитель в судебное заседание не явились, извещены в соответствии со ст.ст. 123, 156 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы и возражения лиц, участвующих в деле, а также представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу, о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 23.06.2014г. в Иркутское УФАС России поступило заявление ФИО3 (вх. № 7445 от 23.06.2014 г.) о распространении в кинотеатрах Иркутска рекламных буклетов к фильму «Все и сразу» с использованием нецензурного слогана.

К заявлению был приложен двусторонний рекламный буклет фильма «Всё и сразу», на лицевой стороне которого изображены 4 мужчин и женщина в центре, держащая в вытянутой руке телефон, изображение сопровождается следующим текстом: «от создателей комедии ГОРЬКО! В КИНО С 5 ИЮНЯ ВСЁ И СРАЗУ... далее по тексту... для зрителей старше 16 лет». На оборотной стороне рекламного буклета размещено краткое описание и кадры из фильма с соответствующим слоганом.

По результатам рассмотрения дела № 175 от 10.02.2015г., возбужденного по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, Комиссией Иркутского УФАС России вынесено решение № 201 от 15.05.2015г. о признании рекламы фильма «Всё и сразу», распространенной в кинотеатрах г. Иркутска (кинотеатре «Кино Джем» и кинотеатре «Карамель») в виде двустороннего рекламного буклета с приведенным в нем слоганом не соответствующей требованиям ч. 6 ст. 5 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ в связи с использовании в слогане бранного, оскорбительного и непристойного выражения.

По данному факту в отношении заявителя также составлен протокол об административном правонарушении от 03.06.2015 г. № 111 и оспариваемым постановлением № 149 от 11.06.2015 г. о назначении административного наказания по делу № 111 об административном правонарушении ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» признано виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

В соответствии со ч.4 ст. 200 АПК РФ и ч.ч. 6,7 ст. 210 АПК РФ судом проверено и установлено, что обжалуемое решение вынесено, протокол об административном правонарушении и оспариваемое постановление составлены уполномоченными должностными лицами в соответствии с п. 62 ч. 2, ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 23.48 КоАП РФ.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 28.2, 25.1. 29.7 КоАП РФ административным органом соблюдены.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. № 10, судом не установлено.

В соответствии с ч. 4 ст. 38 ФЗ РФ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе») рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласно ч. 6 ст. 5 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ, в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

То обстоятельство, что двусторонний букле, распространенный в кинотеатрах г. Иркутска (кинотеатре «Кино Джем» и кинотеатре «Карамель») имеет рекламный характер, а также что в размещенном в рекламе слогане используются слова с недопустимыми и непристойными значениями, подтверждается материлами дела и заявителем по существу не оспаривается.

Доводы же заявителя о том, что он не является субъектом вмененного правонарушения судом отклоняются по следующим основаниям.

Исходя из определения рекламодателя, данном в статье 3 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ, следует, что статус лица, как рекламодателя, не связан исключительно с наличием или отсутствием договорных отношений с рекламораспространителем или рекламопроизводителем.

В рассматриваемом случае объектом рекламирования, распространенной в виде буклета в кинотеатрах города Иркутска, является фильм «Всё и сразу», производителем которого является ООО «Кинокомпания «Инвада Фильм» и которому принадлежат все права на прокат указанного фильма на территории России.

03.12.2013г. ООО «Кинокомпания «Инвада Фильм» заключило с ООО «Ол Медиа Компани» лицензионный договор № 03/12/13 (далее - Лицензионный договор от 03.12.2013г.), в соответствии с которым ООО «Кинокомпания «Инвада Фильм» предоставило ООО «Ол Медиа Компани» исключительную лицензию на кинопоказ художественного фильма «Всё и сразу» на условиях, территории (РФ, Беларусь, Украина, Молдова, Грузия, Армения, Азербайджан, Казахстан, Узбекистан, Таджикистан, Туркменистан, Кыргызстан, Абхазия, Южная Осетия), в пределах срока с 01.01.2014г. по 31.12.2014г., включая исключительное право на использование ООО «Ол Медиа Компани» фильма «Всё и сразу» путем кинопоказа, использование ООО «Ол Медиа Компани» фрагментов фильма в целях его рекламирования, включая право на использование фрагментов фильма в печатных изданиях, на иных бумажных носителях в целях рекламы.

При этом, в п. 1.3 Лицензионного договора от 03.12.2013г. отражено, что ООО «Ол Медиа Компани» для реализации предоставленных прав имеет право передавать полностью или частично права, полученные от ООО «Кинокомпания «Инвада Фильм» по Лицензионному договору от 03.12.2013г., третьим лицам, без получения дополнительного согласия ООО «Кинокомпания «Инвада Фильм», т.е. заключать сублицензионные соглашения

С учетом данного условия Лицензионного договора от 03.12.2013г., ООО «Ол Медиа Компани» 10.04.2014г. заключило лицензионный договор № 10-04-14/237/СХ с ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» (далее - Лицензионный договор от 10.04.2014г.).

В п. 2.1. Лицензионного договора от 10.04.2014г. указано, что ООО «Ол Медиа Компани» предоставляет ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» право использования фильма «Всё и сразу» на языках, оговоренных в п. 2.3 данного Лицензионного договора, в пределах России, с даты подписания настоящего Лицензионного договора до истечения одного календарного года с даты релиза фильма (день первого публичного показа фильма, 05.06.2014г.), включая право на использование элементов фильма с целью создания рекламных материалов (п.2.1.6).

Под элементами фильма в Лицензионном договоре от 10.04.2014г. понимается любая информация, имеющая отношение к фильму «Всё и сразу», а также любые фрагменты (отрывки) фильма, отдельные кадры и иные составные части фильма, включая (но не ограничиваясь):

- фотографические изображения отдельных кадров (сцен) из фильма, включая кадры с изображения (в образе персонажей) исполнителей, задействованных в фильме, и иных лиц, видеозапись, с участием которой использована в фильме;

- название и любые титры фильма;

- выдержки, аннотации, краткое содержание фильма;

- биография и любая иная информация об авторах фильма, исполнителях главных ролей и любых иных лицах, принявших участие в создании фильма (п. 1.1.3 Лицензионного договора от 10.04.2014г.

Из материалов дела следует, что рассматриваемый двусторонний рекламный буклет с рекламой фильма «Всё и сразу» содержит следующие элементы фильма «Всё и сразу»: название фильма; фотографические изображения отдельных кадров (сцен) из фильма; фотографические изображения исполнителей (в образе персонажей), задействованных в фильме; краткое содержание фильма; информацию об исполнителях главных ролей в фильме.

Распространение спорного рекламного буклета фильма «Всё и сразу» осуществлялось в кинотеатрах города Иркутска: «Карамель» и «Кино Джем», что подтверждено ООО «Джем Сервис», которое является владельцем указанных кинотеатров.

Как установлено судом и подтверждено материалами дела ООО «Джем Сервис» и ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» заключили лицензионное соглашение № ДК681/2 от 27.04.2012г. на использование аудиовизуального произведения путем его публичного исполнения (далее - Лицензионное соглашение № ДК681/2 от 27.04.2012г.)

В рамках Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г., ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» предоставило ООО «Джем Сервис» простую (неисключительную) лицензию на использование произведений (кинофильмов, мультипликационных фильмов), указанных в приложении к Лицензионному соглашению № ДК681/2 от 27.04.2012г. путем публичного показа каждого произведения в полном объеме в кинотеатрах в течение лицензионного срока.

Одновременно, ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» на ООО «Джем Сервис» возложена обязанность по размещению предоставленных ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» промо и/или маркетинговых материалов и обязанность по показу анонсирующих произведение информационных роликов в течение не менее чем 6 недель до начала лицензионного срока и/или сразу после получения указанных материалов от ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» (п. 5.1.17 Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г.).

При этом, ООО «Джем Сервис» не имеет право каким-либо образом видоизменять промо и/или маркетинговые и информационные материалы, предоставленные ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус», а также обязано использовать их только в рамках рекламирования и анонсирования показа произведения (кинофильма, мультипликационного фильма) в кинотеатре (п. 5.1.16 Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г.).

Как указано в п. 1.2 Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г., под промо и/или маркетинговыми материалами понимаются трейлеры, тизеры, афиши, напольные и/или другие виды материалов, анонсирующие произведение (фильм, мультипликационный фильм), предоставленные ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус».

26.05.2014г. ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» и ООО «Джем Сервис» подписали приложение № 221/119582 к Лицензионному соглашению № ДК681/2 от 27.04.2012г., согласно которому ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» предоставило ООО «Джем Сервис» простую (неисключительную) лицензию на использование фильма «Всё и сразу» путем его публичного показа в кинотеатре «Кино Джем» в течение лицензионного срока с 05.06.2014г. по 25.06.2014г.

Таким образом, ООО «Джем Сервис» осуществляет в кинотеатрах публичный показ фильмов и мультипликационных фильмов, предоставленных ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус», в том числе публичный показа фильма «Всё и сразу», а также размещает предоставленные ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» промо материалы и маркетинговые материалы к данным фильмам, мультипликационным фильмам, в том числе к фильму «Всё и сразу», не внося в них каких-либо изменений.

ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» 01.05.2012г. заключило с ООО «СинеЛаб Логистика» договор возмездного оказания услуг № ПТР-12-СХ-645.

Предметом данного договора, являются обязательства ООО «СинеЛаб Логистика» по оказанию ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» услуг: по перевозке (транспортировке) киноматериалов из пункта погрузки в пункт разгрузки; хранение предоставленных киноматериалов; контроль за возвратом фильмокопий пленочных 35мм и цифровых по окончанию даты проката фильма согласно заявке; оформление самовывоза киноматериалов.

Под киноматериалами в данном договоре понимаются: фильмокопии (пленочные 35 мм, цифровые); интернегативы; оптические фонограммы; рекламные ролики к фильмам; кассеты бетакам; рекламные материалы (постеры, плакаты, слайды и др.), используемые при кинотеатральной дистрибьюции, права на использование которых принадлежат ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус».

Следовательно, ООО «СинеЛаб Логистика» осуществляет перевозку рекламных материалов ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» к фильмам в указанные ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» пункты разгрузки.

При этом, конкретные условия перевозки киноматериалов, в том числе рекламных материалов, ООО «СинеЛаб Логистика» и ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» определяются в заявках, требования к оформлению и содержанию которых установлены договором возмездного оказания услуг № ГПР-12-СХ-645 от 01.05.2012г.

В п. 2.1.1 и в п. 2.1.4 договора возмездного оказания услуг № ГПР-12-СХ-645 от 01.05.2012г. указано, что заявка направляется ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» с адреса электронной почты alekseenko.evgeniy@centpart.ru на адрес электронной почты ООО «СинеЛаб Логистика» orehov@cinelab.ru и должна содержать, в том числе, следующие сведения: название фильма; название кинотеатра - грузополучателя; наименование киноматериалов; наименование грузоотправителя; дату начала и окончания проката фильма; срок исполнения заявки.

Из пояснений и представленных ООО «СинеЛаб Логистика» документов следует, что 23.05.2014г. на электронную почту ООО «СинеЛаб Логистика» orehov@cinelab.ru с адреса электронной почты alekseenko.evgeniy@centpart.ru поступила от ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» заявка № 1532 на перевозку (транспортировку) киноматериалов. В данной заявке указаны, в том числе следующие условия: номер заявки - № 1532; дата формирования заявки -23.05.2014г.; сеть кинотеатра - Иркутск «Баргузин»; название рекламы - «Всё и сразу»; страна - Россия; город - в том числе Иркутск; название кинотеатров - в том числе «Карамель», «КиноДжем»; даты проката - с 05.06.2014г. по 25.06.2014г.; материалы - плакаты, сити постеры, флаеры, воблеры, наклейки другие, наклейки на пол, наклейки на кассы, пикноло, плакаты.

Таким образом, ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» подана заявка ООО «СинеЛаб Логистика» на перевозку (транспортировку) в кинотеатры города Иркутска, в том числе в кинотеатры: «КиноДжем» и «Карамель», рекламных материалов к фильму «Всё и сразу», прокат которого осуществлялся данными кинотеатрами в период с 05.06.2014г. по 26.06.2014г.

Из представленной ООО «СинеЛаб Логистика» товарно-транспортной накладной № 381964 от 31.05.2014г. и пояснений данного общества следует, что указанная перевозка рекламных материалов к фильму «Всё и сразу» (плакат «Всё и сразу», флаер «Всё и сразу», наклейка в туалет «Всё и сразу») выполнена в период с 31.05.2014г. (дата оформления груза к перевозке) по 02.06.2014г. (дата поставки груза грузополучателю), грузополучателем является ООО Кинотеатр «Баргузин» (ИНН <***>).

Из документов и пояснений, представленных ООО «Джем Сервис», следует, что между ООО «Джем Сервис» и ООО Кинотеатр «Баргузин» (ИНН <***>) имеется договор № 2 от 10.01.2012г. на оказание услуг по распространению рекламно-информационных материалов. В рамках данного договора рекламные материалы к фильму «Всё и сразу» (в том числе 10000 флаеров «Всё и сразу»), доставленные ООО «СинеЛаб Логистика», ООО Кинотеатр «Баргузин» переданы 03.06.2014г. ООО «Джем Сервис», что подтверждается представленной ООО «Джем Сервис» накладной № 21 от 03.06.2015г.

В соответствии с условиями Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г., заключенного с ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус», ООО «Джем Сервис» разместило предоставленные ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» рекламные материалы к фильму «Всё и сразу», в том числе рекламные буклеты (флаеры) в кинотеатрах «КиноДжем» и «Карамель», без внесения в них каких-либо изменений.

На основании изложенного, суд считает, что рекламодателем рассматриваемой рекламы фильма «Всё и сразу» в виде двустороннего буклета выступило ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус», обладающее на основании Лицензионного договора № 10-04-14/237/СХ исключительной лицензией на использование фильма «Всё и сразу», в т.ч. на его публичный прокат на территории России, и заинтересованное в продвижении фильма «Всё и сразу» на рынке, поскольку: именно ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» в рамках Лицензионного договора № 10-04-14/237/СХ имеет право использовать элементы фильма с целью создания рекламных материалов; ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» осуществляет сублицензирование полученных прав на фильм «Всё и сразу» кинотеатрам - юридическим лицам, специализирующимся на демонстрации фильмов широкому кругу, в том числе ООО «Джем Сервис»; ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус» направило ООО «Джем Сервис» готовые рекламные материалы к фильму «Всё и сразу», в том числе рекламные флаеры (буклеты), для дальнейшего их доведения до неопределенного круга лиц; ООО «Джем Сервис» не имело права вносить и не вносило какие-либо изменения в рекламные материалы к фильму «Всё и сразу» полученные от ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус».

Доводы же заявителя, в том числе, со ссылками представленные копии товарных накладных, об обратном не свидетельствуют.

То обстоятельство, что ООО Кинотеатр «Баргузин» или ООО «Джем Сервис» были получены какие-либо иные рекламные материалы, в том числе, от ООО «Ол Медиа Компании», материалами дела об административном правонарушении не подтверждается.

При этом, исходя из п.5.1.6 Лицензионного соглашения № ДК681/2 от 27.04.2012г, лицензиат (ООО «Джем Сервис») не вправе передавать фильмокопии и маркетинговые материалы третьим лицам без предварительного согласования в лицензиаром (ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус»).

Доказательства нарушения ООО «Джем Сервис» соответствующего лицензионного соглашения в материалах дела также отсутствуют.

В связи с чем, суд соглашается с выводами ответчика о наличии в действиях заявителя события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Доказательств того, что ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус», были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных правил и норм, несоблюдение которых влечет на основании ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ, в материалы дела не представлено и судом не установлено.

Учитывая, что наличие состава административного правонарушения в действиях заявителя подтверждено материалами дела, сроки и порядок привлечения Общества к административной ответственности административным органом соблюдены, размер ответственности административным органом определен с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ, а также учитывая, что оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10, суд не усматривает, требования заявителя о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления удовлетворению не подлежат.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 27, 28, 29, 64, 65, 110, 123, 124, 176, 197 - 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ООО «Централ Партнершип Сейлз Хаус об оспаривании Постановления Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 149 от 11.06.2015 г. о назначении административного наказания по делу № 111 об административном правонарушении отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья О.Ю. Немова