Решение № А40-178613/16 от 23.11.2016 АС города Москвы

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва

УСТАНОВИЛ:

Министерство связи и массовых коммуникаций РФ обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе о признании недействительным решения и предписания от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель заинтересованного лица в судебное заседание явился, возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, указанным в письменном отзыве.

Представители третьих лиц ЗАО «ФИО4», ГРЧЦ в судебное заседание явились, представили позицию по делу.

Представители иных третьих лиц в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом, в связи с чем, суд счел возможным рассмотрение дела в отсутствии третьих лиц в порядке ст. 123 АПК РФ.

Из заявления следует, что 14.07.2016г. ФАС России вынесено Решение по делу № 1-15-60/00-11-16 о нарушении Минкомсвязью России положений пунктов 1, 8 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в совершении действий:

- по необоснованному снятию вопроса «Об использовании полосы 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» в редакции, не содержащей ограничений для отдельных категорий участников рынка с рассмотрения ГКРЧ;

- по организации рассмотрения вопроса «Об использовании полосы 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» в редакции, предусматривающей ограничение для деятельности операторов фиксированного беспроводного доступа в условиях технологической нейтральности, препятствованию принятия решения о введении технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц для операторов фиксированного беспроводного доступа.

На основании решения от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16 ФАС России в отношении Минкомсвязи России выдано Предписание от 14.07.2016г.

Посчитав указанное решение и предписания не обоснованными, Минкомсвязи России обратилось в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемых заявителем решения и предписания ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их закону и наличие нарушения прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Из обжалуемого решения следует, что в ФАС России поступили заявления ЗАО «ФИО4» от 05.02.2015 за вх. № 11771/15 и от 08.02.2016г. за вх. № 15751/16 о необоснованных действиях Минкомсвязи России в ходе подготовки к рассмотрению Государственной комиссией по радиочастотам (далее также - ГКРЧ, Комиссия) вопроса о внедрении технологической нейтральности в полосах радиочастот 2300-2400 МГц, которые приводят к ограничению конкуренции на рынке подвижного широкополосного доступа в сети Интернет.

Согласно п. 18 Положение о Государственной комиссии по радиочастотам утверждено Постановлением Правительства РФ от 02.07.2004 № 336 (далее - Положение о ГКРЧ). Минкомсвязь России осуществляет организационно-техническое обеспечение деятельности, в том числе обеспечение защиты информации при подготовке и проведении мероприятий Комиссии.

Выполнение функций аппарата Комиссии председатель Комиссии возлагает на одно или несколько структурных подразделений возглавляемого им федерального органа исполнительной власти.

Заседание Комиссии проводится в соответствии с повесткой дня заседания, которая формируется аппаратом Комиссии и утверждается председательствующим на заседании Комиссии.

Таким образом, ФАС России делает вывод, что Минкомсвязь России получает материалы, организует их рассмотрение членами ГКРЧ в рамках подготовки к заседанию ГКРЧ и принимает решение о формировании повестки заседания ГКРЧ.

В соответствии с ч. 1 ст. 23 Закона о связи распределение радиочастотного спектра осуществляется в соответствии с Таблицей распределения полос частот между радиослужбами Российской Федерации, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.2011 № 1049-34 (далее - Таблица распределения полос радиочастот) и планом перспективного использования радиочастотного спектра радиоэлектронными средствами, которые разрабатываются государственной комиссией по радиочастотам и утверждаются Правительством Российской Федерации.

Выделение полос радиочастот с 01.01.2012г. осуществляется в соответствии с Порядком рассмотрения материалов и принятия решений о выделении полос радиочастот, переоформления решений и внесения в них изменений, утвержденным решением ГКРЧ от 20.12.2011г. № 11-13-01.

В полосе радиочастот 2300-2400 МГц осуществляют деятельность операторы связи, предоставляющие услуги беспроводного доступа, частоты которым были выделены как частными решениями (ЗАО «ФИО4», ОАО «Основа Телеком»), так и по результатам торгов (ПАО «Ростелеком», ЗАО «ВайнахТелеком»).

В соответствии с Таблицей распределения полос радиочастот полоса радиочастот 2300-2400 МГц может использоваться системами беспроводного доступа, а также для создания на территории Российской Федерации сетей сухопутной подвижной радиосвязи стандарта LTE и последующих его модификаций.

Принимая во внимание быстрое развитие технологий в сфере электросвязи, а также основываясь на необходимости развития конкуренции и оптимизации использования радиочастотного спектра, Планом мероприятий по развитию конкуренции в сфере электросвязи, утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 03.02.2014 № 130-р, предусмотрено мероприятие по введению технологической нейтральности использования различных диапазонов радиочастот.

Вопросы введения технологической нейтральности рассматриваются Комиссией в соответствии с пп. «и» п. 5 Положения о ГКРЧ, согласно которому, Комиссия осуществляет рассмотрение предложений федеральных органов исполнительной власти и саморегулируемых организаций в сфере связи о возможности и об условиях перевода из отдельных полос радиочастот действующих радиоэлектронных средств в интересах последующего использования этих полос радиочастот перспективными радиотехнологиями и принятие по ним соответствующих решений.

Письмом от 25.12.2012г. № 12-02-13 ЗАО «ФИО4» обратилось в Аппарат ГКРЧ с предложением о рассмотрении вопроса о введении технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц.

Письмом от 22.10.2014г. № 1-10-14 ЗАО «ФИО4» обратилось в Аппарат ГКРЧ с заявлением о принятии к рассмотрению ГКРЧ вопроса о введении принципа технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц в отношении неопределенного круга лиц.

Вопрос «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта ГТЕ и последующих его модификаций» планировался к рассмотрению на заседании ГКРЧ 10.02.2015г.

Указанный вопрос снят с рассмотрения на основании заключения Минкомсвязи России в соответствии с письмом от 02.02.2015г. № ДА-П12-1333.

ФАС России письмом от 09.02.2015г. № АГ/5023/15 обратился к Председателю ГКРЧ — Министру связи и массовых коммуникаций Российской Федерации с предложением рассмотреть вопрос «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» на заседании ГКРЧ 10.02.2015г. Вопрос не был вынесен на рассмотрение.

Письмом от 29.04.2015г. № АГ/21102 ФАС России направил Председателю ГКРЧ — Министру связи и массовых коммуникаций Российской Федерации предложение о внесении вопроса о введении принципа технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц на рассмотрение на ближайшем заседании ГКРЧ.

Минкомсвязь России внесла данный вопрос на заседание ГКРЧ 30.06.2015г.

Проект решения ГКРЧ, подготовленный Минкомсвязью России, определял возможность введения принципа технологической нейтральности в полосе частот 2300-2400 МГц только для операторов сухопутной подвижной радиосвязи.

На заседании 30.06.2015г. пунктом 11 протокола заседания ГКРЧ от 30.06.2015г. № 15-33 Минкомсвязи России совместно с Роскосмосом, Роскомнадзором и Россвязью поручено проработать вопрос определения условий обеспечения электромагнитной совместимости радиоэлектронных средств стандарта ГТЕ и последующих его модификаций с РЭС службы космической эксплуатации и подготовить согласованные предложения для рассмотрения на заседании ГКРЧ до 01.11.2015 г.

В ФАС России поступили материалы рассылки к заседанию ГКРЧ на 29.02.2016г., в повестку заседания включено рассмотрение вопроса по использованию полосы 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта ГТЕ и последующих его модификаций (далее - Проект).

Проектом установлены ограничения на использование полосы 2300-2400 МГц по следующим положениям:

1) Пунктом 1 Проекта определены нормы частотно-территориального разноса (ЧТР) земных командно-измерительных станций службы космической эксплуатации с РЭС сетей стандарта LTE и последующих его модификаций и РЭС сетей фиксированного беспроводного доступа в полосе радиочастот 2300-2400 МГц.

2) Пунктом 3 Проекта определена возможность введения принципа технологической нейтральности в полосе частот 2300-2400 МГц только для операторов сухопутной подвижной радиосвязи.

3) Пунктом 6 Проекта установлено, что использование полосы радиочастот 2300-2400 МГц РЭС сетей связи стандарта ГТЕ и последующих его модификаций операторами сетей фиксированного беспроводного доступа на территории г. Москвы и Московской области невозможно по условиям электромагнитной совместимости.

ФАС России сделан вывод, что данное решение предложено за пределами полномочий ГКРЧ, так как в соответствии с пунктом 5 Положения о радиочастотной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 14.05.2014г. № 434, проведение экспертизы возможности использования заявленных радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми для использования радиоэлектронными средствами, а также оформление заключений о результатах этой экспертизы отнесено к полномочиям радиочастотной службы и проводится в порядке, установленном Решением ГКРЧ при Минкомсвязи России от 20.12.2011г. № 11-13-02 «О проведении Порядка проведения экспертизы возможности использования заявленных радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми для использования радиоэлектронными средствами, рассмотрения материалов и принятия решений о присвоении (назначении) радиочастот или радиочастотных каналов в пределах выделенных полос радиочастот».

Во исполнение п. 11 протокола заседания ГКРЧ от 30.06.2015г. № 15-33, Роскомнадзор письмом от 20.08.2015г. № 06ПА-73917 направил в Минкомсвязи России позицию по данному вопросу, а именно - указал, что условия обеспечения экспертизы электромагнитной совместимости определяются при экспертизе, проводимой радиочастотной службой и подтвердил позицию, высказанную на согласительном совещании при подготовке к заседанию ГКРЧ 29.06.2015г. (не усматривает ограничений на принятие решения о технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц).

В соответствии с протоколом заседания ГКРЧ решение по данному вопросу должно быть подготовлено совместно с Роскомнадзором. Вместе с тем, как указывает ФАС России, позиция Роскомнадзором не была учтена и не содержится в материалах рассылки.

В связи с чем, ФАС России сделан вывод, что действия Минкомсвязи России, направленные на ограничение права операторов фиксированного беспроводного доступа по использованию РЭС стандарта LTE и последующих его модификаций, могут привести к ограничению конкуренции на рынке услуг беспроводного доступа к сети Интернет, так как количество хозяйствующих субъектов, оказывающих эти услуги, будет ограничено.

На заседание ГКРЧ 29.02.2016г. Проект внесен в первоначальной редакции, содержащей положения, ограничивающие введение принципа технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц для операторов фиксированного беспроводного доступа.

В предложенной Аппаратом ГКРЧ (Минкомсвязи России) редакции вопрос был снят с рассмотрения.

Таким образом, по мнению ФАС России действия Минкомсвязи России по обеспечению подготовки и проведению мероприятий комиссии, действия по необоснованному снятию вопроса «Об использовании полосы 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта ГТЕ и последующих его модификаций» в редакции, не содержащей ограничений для отдельных категорий участников рынка с рассмотрения ГКРЧ, подтверждение действий Минкомсвязи России по организации рассмотрения указанного вопроса в редакции, предусматривающей ограничение для деятельности операторов фиксированного беспроводного доступа в условиях технологической нейтральности при отсутствии технических, экономических, иных оснований для ограничения введения технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц для операторов сетей фиксированного беспроводного доступа свидетельствуют о наличии нарушения пунктов 1, 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Вместе с тем, отменяя обжалуемое решение, суд руководствовался следующим.

Так, суд учитывает, что ранее ФАС России в отношении Минкомсвязи России вынесено предупреждения от 17.02.2016 № ИА/9737/16, в соответствии с которым в связи с наличием в проекте решения Государственной комиссии по радиочастотам «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций», разработанном Минкомсвязи России, признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного пунктами 1, 8 статьи 15 Федерального закона от 2 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» ФАС России на основании статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предупреждает о необходимости изменения проекта решения Государственной комиссии по радиочастотам «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» (далее – Проект решения) для рассмотрения на заседании Государственной комиссии по радиочастотам 29 февраля 2016 года путем внесения следующих изменений: - в абзацах 2, 3, 4 преамбулы Проекта, пункте 1 Проекта решения, приложении № 1 к Проекту решения цифры 2300-2400 заменить на цифры 2341-2381; - в пункте 3 Проекта решения после слов «сухопутной подвижной» дополнить словами «и фиксированной»; - пункт 6 Проекта решения исключить в срок до 20.02.2016г.

Указанное предупреждения от 17.02.2016 № ИА/9737/16 предшествовало вынесенному ФАС России обжалуемому решению. В нем указаны аналогичные нарушения, которые по мнению ФАС России допущены Минкомсвязи России и изложены в решении от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16.

Вместе с тем, решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2016г. по делу № А40-95039/16-121-845, оставленного Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 23.09.2016г. без изменений, предупреждения ФАС России от 17.02.2016 № ИА/9737/16 признано недействительным в связи с его не обоснованностью.

В частности, суд пришел  к выводу о том, что, получив от ООО «Элиан» сообщение о возможном нарушении конкуренции ввиду нерассмотрения ГКРЧ вопроса об использовании полосы 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» в редакции, предусматривающей ограничение для деятельности операторов фиксированного беспроводного доступа в условиях технологической нейтральности в условиях отсутствия технических, экономических, иных оснований для ограничения введения технологической нейтральности в полосе радиочастот 2300-2400 МГц для операторов сетей фиксированного беспроводного доступа, ФАС России, например, имел возможность, как член ГКРЧ, включить данный вопрос в проект решения ГКРЧ, а не выносить спорное предупреждение в адрес Минкомсвязи России.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Кроме того, отменяя обжалуемое решение, суд учитывает следующее.

В соответствии со статьей 24 Федерального закона от 07.07.2003г. № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. В полосах радиочастот категорий совместного пользования радиоэлектронными средствами любого назначения и преимущественного пользования радиоэлектронными средствами гражданского назначения выделение полос радиочастот для радиоэлектронных средств любого назначения, а в полосах радиочастот категории преимущественного пользования радиоэлектронными средствами, используемыми для нужд государственного управления, выделение полос радиочастот для радиоэлектронных средств гражданского назначения осуществляется государственной комиссией по радиочастотам с учетом заключений о возможности такого выделения, представленных членами государственной комиссии по радиочастотам.

В соответствии со статьями 29, 30 Закона о связи деятельность в области услуг связи подлежит обязательному регулированию.

Для получения лицензии, предусматривающей при оказании услуги связи использование радиочастотного спектра, заявителем представляется решение государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот.

Таким образом, решение ГКРЧ о выделении полос радиочастот является необходимым условием для осуществления деятельности на рынке услуг связи с использованием радиочастотного спектра.

В соответствии со ст. 22 Федерального закона от 07 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» регулирование использования радиочастотного спектра является исключительным правом государства и обеспечивается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации посредством проведения экономических, организационных и технических мероприятий, связанных с конверсией радиочастотного спектра и направленных на ускорение внедрения перспективных технологий, обеспечение эффективного использования радиочастотного спектра в социальной сфере и экономике, а также для нужд государственного управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка.

В Российской Федерации регулирование использования радиочастотного спектра осуществляется межведомственным коллегиальным органом по радиочастотам при федеральном органе исполнительной власти в области связи (далее - государственная комиссия по радиочастотам), обладающим всей полнотой полномочий в области регулирования радиочастотного спектра.

Положение о государственной комиссии по радиочастотам и ее состав утверждаются Правительством Российской Федерации.

Положением о государственной комиссии по радиочастотам должен устанавливаться порядок распределения радиочастот. Указанное положение должно содержать, в частности, порядок принятия решений государственной комиссией по радиочастотам и состав указанной комиссии с участием представителей всех заинтересованных федеральных органов исполнительной власти, а также Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос».

Положение о Государственной комиссии по радиочастотам утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 02 июля 2004 г. № 336.(далее - Положение о ГКРЧ).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Государственной комиссии по радиочастотам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 02.07.2004 № 336 (далее - Положение) ГКРЧ является межведомственным координационным органом, действующим при Минкомсвязи России и осуществляющим на коллегиальной основе регулирование использования радиочастотного спектра в Российской Федерации.

В соответствии с п.17 Положения, ГКРЧ формируется на коллегиальной основе, ее возглавляет председатель, являющийся Министром связи и массовых коммуникаций Российской Федерации. Председатель Комиссии руководит деятельностью Комиссии, несет ответственность за выполнение возложенных на нее функций.

Комиссия действует в составе представителей Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства обороны Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства внутренних дел Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства транспорта Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации (с правом совещательного голоса), Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства экономического развития Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы безопасности Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы охраны Российской Федерации (с правом решающего голоса), Службы внешней разведки Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (с правом решающего голоса), Федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды (с правом решающего голоса), Федеральной антимонопольной службы (с правом совещательного голоса), Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (с правом совещательного голоса), Федерального агентства связи (с правом решающего голоса), Федерального космического агентства (с правом решающего голоса), Федерального агентства воздушного транспорта (с правом решающего голоса) и Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям (с правом решающего голоса).

Из положений данных нормативно-правовых актов следует, что Минкомсвязи России, как и ФАС России, являются членами ГКРЧ с одинаковым объемом полномочий.

Согласно пункту 5 Положения в полномочия ГКРЧ входит в том числе:

- выделение полос радиочастот для использования в том числе в целях разработки, модернизации, производства в Российской Федерации и (или) ввоза на территорию Российской Федерации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств различного назначения в соответствии с Таблицей распределения полос частот между радиослужбами Российской Федерации и планом перспективного использования радиочастотного спектра радиоэлектронными средствами, а также установление условий использования полос радиочастот для радиоэлектронных средств, используемых в конкретных радиотехнологиях.

Реализуя возложенные Положением полномочия, ГКРЧ решением от 31.01.2001 № 4632-ОР выделила ЗАО «ФИО4» полосу радиочастот 2200-2400 МГц для организации на территории г. Москвы и Московской области сети передачи данных и предоставления услуг телематических служб, с указанием определенного вида и марки оборудования связи (оборудование SP10, MICRONET, Тайвань).

29 февраля 2016 г. на заседании ГКРЧ был рассмотрен вопрос об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций. С учётом поступивших к заседанию ГКРЧ письменных мнений членов ГКРЧ ФИО10 и ФИО11, представляющих Минобороны России, а также с учётом состоявшегося обсуждения указанный вопрос был снят с рассмотрения. На заседании ГКРЧ (с учетом мнений членов ГКРЧ, представивших свое мнение в письменной форме, которое приравнивается к участию в заседании ГКРЧ) присутствовали 18 членов ГКРЧ из 22. Следует отметить, что состав ГКРЧ утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 02 июля 2004 г. №901-р.

По указанному вопросу ФАС России письмом от 20 июня 2016 г. №АГ/41633/16 России представило в Аппарат ГКРЧ проект решения ГКРЧ «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций» с предложением рассмотреть его на заседании ГКРЧ. Указанный проект решения был рассмотрен на заседании ГКРЧ 7 ноября 2016 г. По результатам его рассмотрения указанный проект решения ГКРЧ принят не был.

Суд учитывает, что по результатам голосования за проект решения, предложенный ФАС России, проголосовало 3 члена ГКРЧ, против- 5 членов ГКРЧ, воздержались - 10 членов ГКРЧ.

Таким образом, учитывая, что ФАС России является членом ГКРЧ, обладающим таким же объемом прав и обязанностей, как и Минсвязи России, что было указано выше, суд считает, что вывод антимонопольного органа, о том, что именно Заявитель, не обладающий каким-либо властно-распорядительными полномочиями относительно проектов решений ГКРЧ, должен внести изменения в проект решения «Об использовании полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций».

При этом, тот факт, что Министр связи и массовых коммуникаций Российской Федерации является председателем ГКРЧ и, то, что ГКРЧ действует при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации не влияет каким-либо образом на объем полномочий Минкомсязи России относительно других членов ГКРЧ, поскольку, Министерство осуществляет организационно-техническое обеспечение деятельности Комиссии (п. 18 Положения), при этом члены Комиссии имеют равные права при обсуждении рассматриваемых на заседании Комиссии вопросов (п.12).

Более того, решения комиссии принимаются простым большинством голосов членов Комиссии, обладающих правом решающего голоса, путем открытого голосования с учетом мнений членов Комиссии, представленных в письменной форме (п.15 Положения).

В соответствии с изложенным выше, решения по вопросу использования полосы радиочастот 2300-2400 МГц радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций принимались на заседании ГКРЧ коллегиально путем голосования.

Аналогичные выводы изложены во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2016г. по делу № А40-95039/16-121-845.

Суд также принимает во внимание, что Проект решения Комиссии не может привести к ограничению конкуренции, ущемлению интересов других лиц или неопределенного круга потребителей.

В соответствии с частью 1 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» федеральным органам исполнительной власти запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Вместе с тем, проект решения не является актом, о котором идет речь в ст.15 Закона «О защите конкуренции» и который может ограничить конкуренцию, так как еще не пройдена установленная законодательством Российской Федерации процедура его принятия.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что обжалуемое решение ФАС России от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16 является не обоснованным и подлежит отмене.

Относительно требования заявителя о признании незаконным Предписания от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16, суд отмечает следующее.

В силу ст. 50 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу.

Суд также принимает во внимание, что обжалуемое предписание от 14.07.2016г. выдано ФАС России на основании выводов, установленных решением от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16.

Вместе с тем, указанное решение признано судом не обоснованным, в связи с чем, суд приходит к выводу, что у антимонопольного органа не имелось оснований для выдачи обжалуемого предписания, в связи с чем, требования заявителя в указанной части также не подлежат удовлетворению.

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение и предписание Федеральной антимонопольной службы от 14.07.2016г. по делу № 1-15-60/00-11-16

Обязать Федеральную антимонопольную службу в течении 10 дней с момента вступления решения в законную силу восстановить нарушенные права заявителя в установленном законом порядке.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:Д.Г. Вигдорчик