Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительными решение ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» (протокол №12 от 16.03.2018г.) в отношении "расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть сорта Light Sweet Crude Oil", о признании сделки и действия, совершенные Банком ВТБ (ПАО) и НКО НКЦ (АО) в отношении "расчетных фьючерсных контрактов на сырую нефть сорта Light Sweet Crude Oil" недействительными

при участии: от истца – ФИО1 паспорт РФ,

ответчик Банк ВТБ ПАО – не явился, извещён,

от ответчика ПАО Московская Биржа – ФИО3 по дов. № МБ-ДВ-2020-0158 от 30.12.2020г.,

от ответчика НКО НКЦ (АО) - ФИО4 по дов. №НКЦ-ДВ-2020-0108 от 18.09.2020г.,

третье лицо ФИО2 паспорт РФ.,

от третьего лица ФИО2 – ФИО5 по дов. № 77 АГ 5861030 от 19.02.2021г.,

от третьего лица Банк России – ФИО6 по дов. № ДВР20-011/263 от 03.09.2020г.

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском (с учётом уточнения исковых требований в порядке ч. 1 ст. 49 АПК РФ от 28.05.2021г.) к Банку ВТБ (публичное акционерное общество), публичному акционерному обществу «Московская Биржа ММВБ-РТС» (далее - ПАО Московская Биржа), небанковской кредитной организации - центральный контрагент «Национальный Клиринговый Центр» (акционерное общество) (далее – НКО НКЦ (АО)) о признании недействительными решения ПАО Московская Биржа (протокол № 12 от 16.03.2018г.) в отношении спецификации фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil (расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil), решения ПАО Московская Биржа от 21.04.2020г. в отношении расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil; о признании недействительными сделок и действий, совершенных 20 и 21 апреля 2020г. Банком ВТБ (ПАО) и НКО НКЦ (АО) на основании спецификации фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil (расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil), утверждённого ПАО Московская Биржа (протокол № 12 от 16.03.2018г.) с использованием счетов, открытых на имя ФИО1.

В судебном заседании 02.07.2021г. истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований в порядке ч. 1 ст. 49 АПК РФ о признании недействительными решение Правления ПАО Московская Биржа (протокол № 12 от 16.03.2018г.) в отношении «спецификации фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil» (расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil), решение ПАО Московская Биржа от 21.04.2020г. в отношении «расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil»; признать недействительными сделки и действия, совершенные 20 и 21 апреля 2020г. Банком ВТБ (ПАО) и НКО НКЦ (АО) на основании «спецификации фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil» (расчетного фьючерсного контракта на сырую нефть Light Sweet Crude Oil), утверждённого Правлением ПАО Московская Биржа (протокол № 12 от 16.03.2018г.) с использованием счетов, открытых на имя ФИО1.

Суд, руководствуясь ст. 49 АПК РФ и с учетом мнения лиц, участвующих в деле, удовлетворил заявленное ходатайство.

Истец заявил ходатайство об истребовании у ответчиков следующих доказательств: подлинника спецификации расчетного фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil и подлинных документов об утверждении спецификации Банком России, подлинника протокола правления ПАО Московская Биржа №12 от 16.03.2018г., подлинника протокола ПАО Московская Биржа от 21.04.2020г. в отношении фьючерсного контракта, отчетов НКО НКЦ (АО) в адрес Банк ВТБ (ПАО) за 20.04.2020г. и 21.04.2021г., поручений истца от 20.04.2020г. в адрес Банк ВТБ (ПАО) о совершении сделок, отчетов НКО НКЦ (АО) об операциях 20.04.2020г. по счетам, открытым на имя истца, лицензионного договора ПАО Московская Биржа на право использовать словосочетание «light Sweet Crude Oil».

В соответствии с п. 4 ст. 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 66 АПК РФ в ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства в силу части 1 статьи 66 АПК РФ представляются лицами, участвующими в деле.

Согласно части 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе принципа состязательности. Часть 3 статьи 8 АПК РФ запрещает арбитражному суду своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон.

С учетом изложенного, истребование судом у ответчиков доказательств, обосновывающих требования истца не может считаться законными, поскольку необоснованно перекладывает бремя доказывания исковых требований на ответчиков.

Кроме того, истцом не указано какое доказательство у какого из трёх ответчиков необходимо истребовать, а также не указаны причины, препятствующие получению доказательств самостоятельно, в связи с чем, ходатайство судом отклоняется.

Истец заявил ходатайство о вызове в качестве свидетеля аудитора ПАО Московская Биржа - АО «Делойт и Туш СНГ».

В соответствии с ч. 1 ст. 56 АПК РФ свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Из смысла данной нормы права следует, что свидетелем является конкретное физическое лицо.

Суд считает ходатайство истца не подлежащим удовлетворению, поскольку АО «Делойт и Туш СНГ» является юридическим лицом и, исходя из смысла ст. 56 АПК РФ, не может быть вызвано в судебное заседание в качестве свидетеля. О вызове в качестве свидетелей конкретных представителей АО «Делойт и Туш СНГ» истец не заявил. Кроме того, истец в ходатайстве не указал, какими сведениями о фактических обстоятельствах дела может обладать АО «Делойт и Туш СНГ».

Истец, выступая также как представитель ФИО7 по доверенности от 22.06.2021г., заявил ходатайство о вступлении ФИО7 в дело в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 02.07.2021г. (резолютивная часть) в удовлетворении ходатайства о вступлении ФИО7 в дело в качестве третьего лица отказано.

Истец заявил ходатайство об объединении настоящего дела с делом № А40-201160/20-138-1487.

Определением суда от 02.07.2021г. (резолютивная часть) в удовлетворении ходатайства об объединении дел отказано.

В судебном заседании 02.07.2021г. в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв для предоставления истцу возможности ознакомления с материалами дела.

В судебном заседании после перерыва истец поддержал исковые требования по доводам искового заявления и единой консолидированной позиции по делу.

После объявленного перерыва третье лицо ФИО2 и его представитель в судебное заседание не явились. Ранее ФИО2 предоставил в материалы дела письменные объяснения, в которых просил требования истца удовлетворить.

Представители ответчиков ПАО Московская Биржа и НКО НКЦ (АО) в судебном заседании возражали против удовлетворения иска по доводам из отзыва и письменных объяснений.

Представитель ответчика Банка ВТБ (ПАО) в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в порядке статей 121, 123, 156 АПК РФ, ранее направлял отзыв, в котором просил отказать в удовлетворении исковых требований.

Представитель Банка России в судебном заседании возражал против удовлетворения исковых требований.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что является клиентом Банком ВТБ 24 (ЗАО) (правопреемник - Банк ВТБ (ПАО)) на основании заявления на обслуживание на финансовых рынках №243625 от 17.03.2009г. путем присоединения к условиям регламента об оказании услуг на финансовых рынках Банка ВТБ (ПАО) (далее - Регламент).Текст регламента размещен в сети интернет на официальном сайте банка по адресу: www.broker.vtb.ru.

Согласно п. 4.1 Регламента в отношении лиц, присоединившихся к регламенту, банк принимает на себя обязательства предоставлять за вознаграждение следующие услуги: проводить за счет и в интересах клиентов торговые операции (заключение банком в интересах, за счет и по поручению клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, иностранной валюты и срочных инструментов). При совершении торговых операций банк действует либо от своего имени и за счет клиентов в качестве комиссионера, либо от имени и за счет клиентов в качестве поверенного в соответствии с правилами торгов, обычаями делового оборота и инструкциями клиентов. При этом стороны исходят из того, что по общему правилу при заключении сделок банк действует от своего имени и за счет клиента в качестве комиссионера, если клиентом не сделано специальное указание в заявке на сделку о ее заключении банком от имени и за счет клиента и при условии, что клиентом предоставлена банку соответствующая доверенность. клиент информирован, что банк вправе осуществлять торговые операции, действуя в качестве комиссионера одновременно за счет и по поручению клиентов с двух сторон (с применением мер предварительного контроля в целях недопущения манипулирования рынком). Обеспечивать исполнение сделок, заключенных по поручениям клиентов (производить урегулирование сделок), и совершать в связи с этим все необходимые юридические действия. Совершать неторговые операции (совершение банком юридических действий, отличных на торговых операций, в интересах и по поручению клиентов в рамках регламента). Предоставлять прочие услуги, связанные с работой на рынке ценных бумаг и срочными инструментами и иностранной валютой, зафиксированные в регламенте, в том числе производить подписку на необходимые для принятия инвестиционных решений информационные материалы и издания, обеспечивать программными средствами для дистанционного запроса котировок и подачи поручений на сделки.

Согласно п. 4.2 Регламента услуги по заключению и урегулированию сделок предоставляются банком при работе на следующих площадках: на площадке фондовый рынок ПАО Московская Биржа, на площадке валютный рынок ПАО Московская биржа, на площадке ПАО "Санкт-Петербургская биржа", на площадке срочный рынок ПАО Московская Биржа.

На основании соглашения клиент осуществлял торговую деятельность на срочном рынке ПАО Московская Биржа.

Банк ВТБ (ПАО) является брокером, который имеет лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг и является участником торгов на срочном рынке ПАО Московская Биржа.

ПАО Московская Биржа является организатором торговли в соответствии с Федеральным законом от 21.11.2011г. №325-ФЗ «Об организованных торгах» (далее – Закон об организованных торгах). В соответствии с п. 2.8 Правил организованных торгов на срочном рынке ПАО Московская Биржа (утверждённое решением Наблюдательного Совета ПАО Московская Биржа от 13.12.2019г., протокол № 15, далее – Правила торгов) торги на срочном рынке осуществляются с участием клиринговой организации - центрального контрагента. Эти функции осуществляет НКО НКЦ (АО) в соответствии с Федеральным законом от 07.02.2011г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» (далее – Закон о клиринге). Сторонами сделок на организованных торгах являются участники клиринга (участники торгов), то есть брокеры, а не их клиенты. НКО НКЦ (АО) как центральный контрагент также является стороной, заключаемых на срочном рынке сделок (п. 17 ст. 2 Закона о клиринге).

20.04.2020г. истец подал Банку ВТБ (ПАО) заявки на приобретение фьючерсных контрактов CL-4.20 на нефть марки Light Sweet Crude Oil (далее – фьючерсный контракт), которые Банк ВТБ (ПАО) исполнил.

Фьючерсный контракт является производным финансовым инструментом в соответствии с пп. 23 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг). Фьючерсный контракт CL-4.20 является расчетным и не предполагает поставку базисного актива, а представляет собой механизм определения взаимных обязательств сторон, основанный на изменении рыночной стоимости базисного актива. В зависимости от формирования рыночной цены на базисный актив у одной стороны возникает право на получение вариационной маржи, а у другой – обязанность по ее перечислению.

Условия Фьючерсного контракта в соответствии с ч. 4 ст. 18 Закона об организованных торгах определены в спецификации, утверждённой решением правления ПАО Московская Биржа, протокол № 12 от 16.03.2018г. В соответствии с преамбулой спецификации базовым (базисным) активом Фьючерсного контракта является сырая нефть сорта Light Sweet Crude Oil. В соответствии с пп. 2.2.2 спецификации в целях определения обязательства по расчетам текущая расчетная цена (цена исполнения контракта) считается равной значению расчетной цены (Settle Price) соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures, которая определяется биржей NYMEX и публикуется на сайте CME Group по адресу www.cmegroup.com в последний торговый день, предшествующий дню исполнения соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures.

20.04.2020г. в 21 час. 08 мин. по Московскому времени цена фьючерса на нефть на бирже NYMEX опустилась ниже нуля долларов за баррель. В 21 час. 30 мин. по Московскому времени (момент определения расчетной цены фьючерса) цена фьючерсов на нефть на бирже NYMEX опустились до уровня минус 37,63 долларов США за баррель.

21.04.2020г. ПАО Московская Биржа сообщила о приостановлении торгов фьючерсом CL-4.20 в дневную торговую сессию 21.04.2020г. и о цене исполнения контракта - минус 37,63 долларов США за баррель. Согласно сообщению, данное решение принято для недопущения возникновения дополнительных негативных последствий у участников торгов и их клиентов в связи с беспрецедентным падением цен на торгах соответствующим контрактом на NYMEX 20.04.2020г. На сайте Московской бирже размещено сообщение о том, что в ходе дневной клиринговой сессии 21.04.2020г. состоится исполнение расчетного фьючерсного контракта на нефть Light Sweet Crude Oil с исполнением в апреле 2020г. в соответствии со спецификацией контракта и правилами торгов и клиринга.

Истец указывает, что действия и решения ПАО Московская Биржа, НКО НКЦ (АО) и Банка ВТБ (ПАО) были неправомерными, поэтому обратился в суд с настоящим иском.

ПАО Московская Биржа в соответствии с п. 6, 7 ч. 1 ст. 2 Закона об организованных торгах является организатором торговли. Согласно п. 11 ст. 4 Закона об организованных торгах (в редакции от 18.07.2017г., действующей на дату утверждения спецификации) организаторы торговли, осуществляющие проведение организованных торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, обязаны утвердить спецификации таких договоров, соответствующие требованиям нормативных актов Банка России. Указанные спецификации договоров, а также вносимые в них изменения должны быть зарегистрированы в Банке России. Банк России в судебном заседании подтвердил факт регистрации спецификации Фьючерсного контракта. Факт регистрации спецификации в соответствии с п. 11 ст. 4 Закона об организованных торгах (в редакции от 18.07.2017г.) подтверждает соответствие условий спецификации требованиям законодательства и нормативных актов Банка России.

В соответствии с абзацем 3 преамбулы спецификации базовым (базисным) активом контракта является сырая нефть сорта Light Sweet Crude Oil (товар). Согласно п. 1 Указания Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» (далее - Указание Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У) базисными активами производных финансовых инструментов могут быть ценные бумаги, товары, валюта, процентные ставки, уровень инфляции, официальная статистическая информация, физические, биологические и (или) химические показатели состояния окружающей среды, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, значения, рассчитываемые на основании одного или совокупности нескольких указанных показателей, от цен (значений) которых зависят обязательства стороны или сторон договора, являющегося производным финансовым инструментом. Следовательно, спецификация предусматривает разрешенный нормативными актами Банка России базисный актив – товар.

В обоснование исковых требований истец указывает, что сырая нефть марки Light Sweet Crude Oil не может быть базисным активом Фьючерсного контракта ввиду ее обезличенности, отсутствия индивидуальных признаков и допуска к торгам.

Суд отклоняет указанный довод, поскольку Закон об организованных торгах, Закон о рынке ценных бумаг и нормативные акты Банка России не предъявляют указанные требования к базисным активам производных финансовых инструментов, которые обращаются на срочном рынке.

Суд также признает необоснованными доводы истца, что нефть сорта Light Sweet Crude Oil становится товаром только по факту извлечения из земли, и об отсутствии у Московской Биржи договорных отношений с производителями или собственниками нефти. Как следует из спецификации, Фьючерсный контракт, который обращается на срочном рынке Московской Биржи, является расчетным (абз. 1 п. 3 Указания Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У) и не предполагает поставку базисного актива – нефти, поэтому доводы истца не обоснованы и не свидетельствуют о незаконности условий спецификации или действий ПАО Московская Биржа.

Истец указывает, что спецификация не соответствует определениям срочного контракта, производного финансового инструмента, фьючерсного договора, а также императивным требованиям Банка России, поскольку расчеты сторон Фьючерсного контракта зависят не от цены базисного актива – нефти. Суд отклоняет указанный довод по следующим основаниям.

Фьючерсным договором признается заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом (абз. 1 п. 3 Указания Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У). Согласно ч. 11 ст. 4 и ч. 4 ст. 18 Закона об организованных торгах условия договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, содержатся в спецификациях договоров, которые утверждаются организаторами торговли. В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Требования к содержанию спецификаций договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, установлены в Приказе ФСФР России от 16.07.2013г. № 13-58/пз-н (далее – Требования ФСФР России к содержанию спецификаций). В соответствии с пп. 5 п. 1 Требований ФСФР России к содержанию спецификаций, спецификация должна содержать порядок определения суммы денежных средств, подлежащих уплате стороной (сторонами) договоров, вследствие изменения цены (значения) базисного актива (базисных активов) договоров или наступления события (событий), являющегося базисным активом договоров (далее - вариационная маржа), если условием договоров предусматривается уплата вариационной маржи, либо указание на то, что такой порядок определяется правилами клиринга. В данном случае, п. 2 Спецификации предусматривает уплату вариационной маржи и порядок ее определения. Требования ФСФР России к содержанию спецификаций не предъявляют иных требований к порядку определения стоимости базисного актива или к расчету вариационной маржи.

С учетом положений п. 1 Требований ФСФР России к содержанию спецификаций, абз. 1 п. 3 Указания Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У, ч. 11 ст. 4 и ч. 4 ст. 18 Закона об организованных торгах и ст. 421 ГК РФ определение порядка расчета вариационной маржи, в том числе при исполнении фьючерсного контракта, относится к полномочиям организатора торговли, который утверждает спецификацию, то есть - ПАО Московская Биржа. Следовательно, ПАО Московская Биржа вправе по своему усмотрению определить в спецификации, в какой зависимости вариационная маржа по Фьючерсному контракту будет находиться от базисного актива, в том числе, вправе определить порядок и формулу расчета вариационной маржи, источники информации для расчета вариационной маржи.

Согласно пп. 2.2.1 спецификации обязательство по уплате вариационной маржи, определяемое в ходе дневной клиринговой сессии дня исполнения контракта, является обязательством по расчетам. В соответствии с пп. 2.2.2 спецификации, в целях определения обязательства по расчетам текущая расчетная цена (цена исполнения контракта) считается равной значению расчетной цены (Settle Price) соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures, которая определяется биржей NYMEX и публикуется на сайте CME Group по адресу www.cmegroup.com в последний торговый день, предшествующий дню исполнения соответствующего фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures.

Фьючерс Light Sweet Crude Oil Futures (биржа NYMEX) является поставочным и предполагает поставку сырой нефти, поэтому расчетная цена фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures отражает цену и находится в зависимости от цены сырой нефти сорта Light Sweet Crude Oil, то есть базисного актива Фьючерсного контракта. Цены нефтепродуктов на рынке разовых сделок с немедленной поставкой товара доступны только ограниченному кругу лиц (производителям, потребителям, компаниям, занимающимся переработкой и хранением нефти). В отличие от рынка разовых сделок, биржа NYMEX (CME Group) с точки зрения объема торгов, количества продавцов и покупателей является публичным источником, отражающим информацию о цене нефти марки Light Sweet Crude Oil.

Истец и третье лицо Ильичев С.А. ссылаются на пп. 3 п. 1 Требований ФСФР России к содержанию спецификаций, в соответствии с которым в качестве базисного актива договора может быть указан другой договор, являющийся производным финансовым инструментом, если спецификация последнего зарегистрирована в федеральном органе исполнительной власти в области финансовых рынков. Суд признает довод необоснованным. Базисным активом Фьючерсного контракта является не производный финансовый инструмент - фьючерс Light Sweet Crude Oil Futures, торгуемый на бирже NYMEX, а товар – сырая нефть сорта Light Sweet Crude Oil , поэтому указанные положения пп. 3 п. 1 Требований ФСФР России к содержанию спецификаций не применимы. Пункт 2.2.2 Спецификации содержит отсылку на расчетную цену фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures в целях определения обязательства по расчету, а не в качестве указания базисного актива Фьючерсного контракта.

Изучив содержание спецификации, суд приходит к выводу, что обязательства сторон Фьючерсного контракта по расчетам зависят от базисного актива, поэтому спецификация соответствует нормативным актам Банка России, в частности Указанию Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У и Приказу ФСФР России от 16.07.2013г. № 13-58/пз-н, поэтому решение ПАО Московская Биржа об утверждении спецификации и сама спецификация не могут быть признаны недействительными.

В обоснование требований о признании недействительными решения ПАО Московская Биржа от 21.04.2020г. в отношении Фьючерсного контракта, сделок и действий 20.04.2020г. и 21.04.2020г. Банк ВТБ (ПАО) и НКО НКЦ (АО), Истец указывает, что сделки 20.04.2020г. и 21.04.2021г. содержат признаки недействительности по основаниям, указанным в статьях ГК РФ. Суд отклоняет указанный довод как противоречащий материалам дела.

Действия ПАО Московская Биржа и НКО НКЦ (АО) 20.04.2020г. и 21.04.2021г. в отношении Фьючерсного контракта соответствовали порядку, установленному в Спецификации. 20.04.2020г. значение расчетной цены фьючерса Light Sweet Crude Oil Futures на бирже NYMEX составило минус 37,63 долларов США за баррель. Соответственно, ценой исполнения Фьючерсного контракта в соответствии с пп. 2.2.2 спецификации являлось это значение, опубликованное на сайте CME Group по итогам торгов 20.04.2020г. Поскольку цена, равная минус 37,6 долларов США за баррель, была опубликована на сайте CME Group, у ПАО Московская Биржа не было оснований для произвольного изменения условий исполнения Фьючерсного контракта. Ответчики правомерно использовали указанное значение для расчета обязательств по Фьючерсному контракту.

Учитывая соответствие условий спецификации законодательству, отсутствуют основания для признания недействительными сделок, заключенных на условиях этой спецификации, по основаниям, связанным с нарушениями законодательства.

Правомерность действий НКО НКЦ (АО) и ПАО Московская Биржа подтверждают ответы Банка России на запросы (письма Банка России от 29.05.2020г. № 55-3-2-ОЭ/7460, от 12.08.2020г. № 34-1-1-3/475). В силу ст. 25 Закона о клиринге и ст. 25 Закона об организованных торгах, к полномочиям Банка России относится регулирование клиринговой деятельности, деятельности центрального контрагента и деятельности по проведению организованных торгов, надзор и контроль за соблюдением клиринговыми организациями и организаторами торговли требований законодательства. Согласно указанным письмам Банка России, Банк России не усматривает в действиях ПАО Московская Биржа нарушений требований законодательства об организованных торгах, нормативных актов Банка России, а также собственных внутренних документов.

В соответствии с п. 7.5 ч. 2 ст. 22 Закона об организованных торгах, организатор торговли обязан обеспечить раскрытие спецификаций договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Спецификация Фьючерсного контракта содержит условия Фьючерсного контракта, в частности о порядке определения обязательства по расчетам и об источнике информации о ценах для расчета обязательств в день исполнения контракта. Условия спецификации раскрыты на официальном сайте ПАО Московская Биржа и доступны для ознакомления неограниченному кругу лиц.

Суд отклоняет ссылку истца на положения статей 10 и 168 ГК РФ, поскольку не усматривает в действиях ответчиков признаков недобросовестного поведения или злоупотребления правом. НКО НКЦ (АО) и ПАО Московская Биржа являются инфраструктурными организациями финансового рынка, к задачам которых относится обеспечение соблюдения законодательства и единообразного применения правил торгов и правил клиринга, создание четких и понятных участникам рынка условий и правил организации торгов.

Суд также учитывает, что истец не является стороной сделок, заключаемых на срочном рынке ПАО Московская Биржа, и не состоит в правоотношениях с ПАО Московская Биржа или НКО НКЦ (АО). Согласно п. 3 ст. 308 ГК РФ обязательство не создает прав и обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 22.11.2016г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении» третьи лица не могут выдвигать возражения, вытекающие из обязательства, в котором они не участвуют.

Правила торгов, правила клиринга регулируют правоотношения между ПАО Московская Биржа, НКО НКЦ (АО) и участниками торгов, в данном случае – Банк ВТБ (ПАО).

Суд отклоняет доводы истца о нарушении Банком ВТБ (ПАО) требований базового стандарта совершения брокером операций на финансовом рынке, приказа ФСФР России от 24.05.2012г. №12-32/пз-н «Об утверждении Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг». Как следует из искового заявления, 20.04.2020г. истец подал банку ВТБ (ПАО) поручения на приобретение Фьючерсных контрактов. Согласно п. 1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договор о брокерском обслуживании). Следовательно, инициатива приобретения Фьючерсных контрактов исходила от Истца.

Фьючерсный контракт - производный финансовый инструмент, который предусматривает обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом (п. 3 Указания Банка России от 16.02.2015г. № 3565-У). Заключение фьючерсных контрактов, являющихся производными финансовыми инструментами, сопряжено с высокими рисками финансовых потерь.

Согласно Указанию Банка России от 26.10.2017г. № 4585-У, п. 2.3 Базового стандарта защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка, объединяющих брокеров, утверждённых Банком России (протокол от 20.12.2018г. № КФНП-39) информирование о рисках является обязательным для принятия клиента на брокерское обслуживание. Истец, подписывая заявление на обслуживание на финансовых рынках, принял на себя риски, возникающие в связи с заключением сделок, являющихся производными финансовыми инструментами, на срочном биржевом рынке, в том числе, риск финансовых потерь.

Клиент брокера, подавая поручение на заключение сделки, возлагает на себя риски принятия инвестиционного решения. Брокеры как профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны исполнить поручения клиента в соответствии с условиями договора на брокерское обслуживание (п. 2 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг), однако брокеры не принимают за клиента инвестиционные решения. Следовательно, доводы истца противоречат существу правового регулирования фьючерсных контрактов как высоко-рисковых финансовых инструментов.

В соответствии с п. 35.11 Регламента клиент информирован, что инвестиционная деятельность сопряжена с риском неполучения ожидаемого дохода и потери части или всей суммы инвестированных средств. Истец ознакомлен с Декларацией о рисках (приложение № 14 к Регламенту). Банк не несет ответственности за любые неблагоприятных последствия, вызванные указанными в Декларации о рисках факторами (далее - Декларация о рисках).

В соответствии с Декларацией о рисках до истца доведены такие риски как: ценовой риск - риск потерь вследствие неблагоприятных изменений цен; отраслевые риски связаны с неблагоприятным функционированием определенной отрасли, что непосредственно сказывается на деятельности занятых в ней компаний, а значит, и на показателях стоимости выпущенных ими ценных бумаг. Часто негативное состояние такой отрасли передается компаниям из других зависимых отраслей; риск совершения операций на Срочном рынке - риск, связанный с возможностью потерь при совершении сделок с инструментами Срочного рынка (фьючерсы и опционы).

Таким образом, до клиента была доведена информация о возможном изменении цен, о невозможности закрыть заявку, а также о том, что торговля на срочном рынке является наиболее рискованной.

Истец не предоставил доказательств нарушения Банком ВТБ (ПАО) положений Приказа ФСФР России от 24.05.2012 № 12-32/пз-н, Закона о рынке ценных бумаг, поэтому суд также отказывает в удовлетворении исковых требований в отношении Банка ВТБ (ПАО).

Суд приходит к выводу, что действия и решения ПАО Московская Биржа, НКО НКЦ (АО) и Банка ВТБ (ПАО) соответствовали законодательству, поэтому основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Расходы по государственной пошлине возлагаются на истца в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья

Е.А. Скворцова