Гражданский кодекс часть 1

по общества с ограниченной ответственностью «НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ «АДВЕНТ» (ИНН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 27.12.2006, ОГРН: <***>, 190020, САНКТ-ПЕТЕРБУРГ ГОРОД, ОБВОДНОГО КАНАЛА НАБЕРЕЖНАЯ, 227, КОРПУС 1)

к Министерству обороны Российской Федерации (ИНН: <***>; ОГРН: <***>; дата регистрации: 11.11.1998; 119019, <...>)

об установлении фиксированной цены

от истца: ФИО1 по доверенности от 02.12.2021

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 25.11.2020

УСТАНОВИЛ:

ООО «НПП «АДВЕНТ» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к Министерству обороны Российской Федерации с исковыми требованиями:

1. Установить фиксированную цену изготовления 1 единицы Товара (без учета НДС и стоимости доставки):

по Контракту-1 - 2 307 431, 94 (два миллиона триста семь тысяч четыреста тридцать один и 94/100) руб.;

по Контракту-2 - 6 988 764,34 (шесть миллионов девятьсот восемьдесят восемь тысяч семьсот шестьдесят четыре и 34/100) руб.;

по Контракту-3 — 5 606 312,44 (пять миллионов шестьсот шесть тысяч триста двенадцать и 44/100) руб.

2. Установить фиксированную цену Контрактов (в том числе НДС 20%);

Контракта-1 - 20 696 926,52 (двадцать миллионов шестьсот девяносто шесть тысяч девятьсот двадцать шесть и 52/100) руб.;

Контракта-2 - 60 052 571,71 (шестьдесят миллионов пятьдесят две тысячи пятьсот семьдесят один и 71/100) руб.;

Контракта-3 - 49 900 975,85 (сорок девять миллионов девятьсот тысяч девятьсот семьдесят пять и 85/100) руб.

Письменное заявление истца об уточнении иска, в котором истец просит суд

1. Признать экономически обоснованным установление в Контрактах фиксированной цены изготовления одной единицы Товара (без учета НДС и стоимости доставки) в соответствии с расчетно-калькуляционными материалами, представленными Истцом, в следующих размерах:

по Контракту-1 (Государственный контракт №2020187416001412237002288 от 27.05.2020) - 2 307 431,94 (Два миллиона триста семь тысяч четыреста тридцать один и 94/100) руб.;

по Контракту-2 (Государственный контракт №2020187415981412237002286 от 22.05.2020) - 6 988 764,34 (Шесть миллионов девятьсот восемьдесят восемь тысяч семьсот шестьдесят четыре и 34/100) руб.;

по Контракту-3 (Государственный контракт №2020187415991412237299261 от 22.05.202) - 5 606 312,44 (Пять миллионов шестьсот шесть тысяч триста двенадцать и 44/100) руб.

2. Признать экономически обоснованным установление фиксированной цены Контрактов (в том числе НДС 20%) в соответствии с расчетно-калькуляционными материалами, представленными Истцом, в следующих размерах:

Контракта-1 (Государственный контракт №2020187416001412237002288 от 27.05.2020) - 20 696 926,52 (Двадцать миллионов шестьсот девяносто шесть тысяч девятьсот двадцать шесть и 52/100) руб.;

Контракта-2 (Государственный контракт №2020187415981412237002286 от 22.05.2020) - 60 052 571,71 (Шестьдесят миллионов пятьдесят две тысячи пятьсот семьдесят один и 71/100) руб.;

Контракта-3 (Государственный контракт №2020187415991412237299261 от 22.05.202-) - 49 900 975,85 (Сорок девять миллионов девятьсот тысяч девятьсот семьдесят пять и 85/100) руб.

3. Признать немотивированными замечания Ответчика к расчетно-калькуляционным материалам Истца, обосновывающим расчет фиксированной цены, и отказ Ответчика от установления фиксированной цены изготовления 1 (одной) единицы Товара и фиксированной цены Контрактов в размерах, предложенных Истцом. Обязать Ответчика подписать Протокол согласования фиксированной цены в соответствии с расчетно-калькуляционными материалами, представленными Истцом;

принято судом протокольным определением как соответствующее ст.49 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в исковом заявлении обстоятельствам с учетом письменного уточнения.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве доводам.

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между ООО «НПП «Адвент» (Поставщик, Истец) и Министерством обороны Российской Федерации (Заказчик, Покупатель, Ответчик) в рамках исполнения государственного оборонного заказа заключены следующие государственные контракты (далее - Контракты):

1) Государственный контракт № 2020187416001412237002288 на изготовление и поставку автоматизированного рабочего места инструктора тренажеров специальных машин войск радиационной, химической и биологической защиты АРМ-Т от 27.05.2020 в количестве 7 шт. (далее - Контракт-1);

2) Государственный контракт № 2020187415981412237002286 на изготовление и поставку тренажера экипажа машины радиационной, химической и биологической разведки ТРХМ-6 от 22.05.2020 в количестве 7 шт. (далее - Контракт-2);

3) Государственный контракт № 2020187415991412237200261 на изготовление и поставку тренажера расчета дымовой машины ТТДА-2К от 22.05.2020 в количестве 7 шт. (далее - Контракт-3).

Указанные Контракты на основании пп.2 п.1 ст. 93 ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заключены с Истцом как с единственным поставщиком, в рамках государственного оборонного заказа. Контракты изложены и подписаны в редакции Ответчика.

Цена Контракта установлена:

Для Контракта-1 - 22 319 780,00 (двадцать два миллиона триста девятнадцать тысяч семьсот восемьдесят) рублей, в том числе НДС 20% (из расчета цены 1 единицы товара 3 188 540 руб. с учетом НДС и стоимости доставки каждой отдельной единицы);

Для Контракта-2 - 66 985 100,00 (шестьдесят шесть миллионов девятьсот восемьдесят пять тысяч сто) рублей, в том числе НДС 20% (из расчета цены 1 единицы товара 9 569 300 руб. с учетом НДС и стоимости доставки каждой отдельной единицы);

Для Контракта-3 - 55 183 100,00 (пятьдесят пять миллионов сто восемьдесят три тысячи сто) рублей, в том числе НДС 20% (из расчета цены 1 единицы товара 7 883 300 руб. с учетом НДС и стоимости доставки каждой отдельной единицы).

Указанные цены установлены в пределах цен согласно Заключениям 535 военного представительства МО РФ (далее - 535 ВП МО РФ) на ориентировочную цену изготовления 1 единицы Товара (прилагаются).

Согласно пункту 4.5. Контрактов: цена является ориентировочной, предельной и действует на весь срок исполнения обязательств Сторонами. Цена Контрактов установлена в объеме не превышающим показатели ГОЗ-2020 и мероприятий Государственной программы вооружения на 2018-2027 годы на основании решения Министра обороны Российской Федерации от 27 апреля 2020 г. с учетом мер, принятых Президентом Российской Федерации по сохранению жизни и здоровья населения страны от COVID-19.

В соответствии с пунктом 4.6. Контрактов: цена может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных Контрактом количества и качества товара и иных условий контракта.

В связи с получением Заключения Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС) исх. № ДФ/45734-ДСП/20 от 29.05.2020 о регистрации ориентировочной цены изготовления 1 изделия по соглашению сторон Дополнительными соглашениями № 1 от 28.07.2020 к Контрактам (далее - ДС № 1) Цена Контрактов была уменьшена до:

в Контракте-1 - 20 696 926,52 (двадцать миллионов шестьсот девяносто шесть тысяч девятьсот двадцать шесть и 52/100) рублей, в том числе НДС 20% (где цена изготовления за 1 единицу товара составила 2 307 431,94 без учета НДС и стоимости доставки);

в Контракте-2 - 60 052 571,71 (шестьдесят миллионов пятьдесят две тысячи пятьсот семьдесят один и 71/100) рублей, в том числе НДС 20% (где цена изготовления за 1 единицу товара составила 6 988 764,34 руб., без учета НДС и стоимости доставки);

в Контракте-3 - 49 900 975,85 (сорок девять миллионов девятьсот тысяч девятьсот семьдесят пять и 85/100) рублей, в том числе НДС 20% (где цена изготовления за 1 единицу товара составила 5 606 312,44 руб., без учета НДС и стоимости доставки).

Контракты были проавансированы Ответчиком согласно условиям Контрактов в период с 29.05.2020 по 28.08.2020 в следующем размере:

- Контракт-1 - 16 557 541,21 руб. (п/п № 882777 от 03.06.2020, № 295119 от 24.08.2020);

- Контракт-2 - 48 042 057,36 руб. (п/п № 864158 от 29.05.2020, № 306637 от 26.08.2020);

- Контракт-3 - 39 920 780,68 руб. (п/п № 864144 от 29.05.2020, № 295055 от 24.08.2020).

Согласно пункту 4.5 Контрактов: ориентировочная цена по окончании срока действия, но не позднее 2 месяцев до окончания срока поставки продукции (или завершения отдельных этапов поставки продукции, выполнения работ, этапов работ) или по достижении 80 процентов технической готовности продукции (работ) подлежит переводу в фиксированную. Перевод цены в фиксированную осуществляется на основании представленных Поставщиком (Исполнителем) в установленном порядке фактических и ожидаемых затрат на поставку продукции (или отдельных этапов поставки продукции, выполнения работ, этапов работ). Фиксированная цена подлежит согласованию с Заказчиком и оформляется протоколом согласования цены, который вводится в действие дополнительным соглашением к Контракту. К протоколу цены прикладывается калькуляция и расшифровки, предусмотренные постановлением Правительства Российской Федерации от 2 февраля 2017 г. № 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу», а также заключение ВП на проект цены. Заказчик обязан рассмотреть представленные материалы по переводу цены из ориентировочной в фиксированную и подписать протокол согласования цены в срок, не позднее 20 (двадцати) календарных дней до даты окончания срока поставки продукции (или завершения отдельных этапов поставки продукции, выполнения работ, этапов работ), либо в тот же срок выдать обоснованные замечания.

Согласно пункту 3.2.2. Контрактов срок поставки товара - до 10.11.2020.

Не дожидаясь перевода в фиксированную цену, во избежание срывов срока поставки по ГОЗ Истцом была осуществлена отгрузка, а Ответчиком выполнена приемка товара партиями в период с 20.10.2020 по 04.11.2020 в полном объеме согласно условиям Контрактов, что подтверждается приложенными к иску двусторонними актами приема-передачи товара.

Истцом в адрес Ответчика письмом исх. № 1114-1116 от 03.12.2020 направлены расчетно-калькуляционные материалы на фиксированную цену с соответствующими заключениями 535 ВП МО РФ, протоколом согласования цены (далее - РКМ) (скорректированы и повторно направлены согласно исх. от 26.05.2021 № 320 на основании фактических затрат 2020 г.) с указанием следующей фиксированной цены изготовления за 1 единицу (без учета НДС и стоимости доставки):

- по Контракту-1 - 2 307 431, 94 руб. (заключение 535 ВП МО РФ № 115/535/444 от 24.05.2021);

- по Контракту-2 - 6 988 764,34 руб. (заключение 535 ВП МО РФ № 115/535/442 от 24.05.2021);

- по Контракту-3 - 5 606 312,44 руб. (заключение 535 ВП МО РФ № 115/535/443 от 24.05.2021).

Указанные фиксированные цены изготовления 1 единицы товара соответствуют уровню цен, указанных в ДС № 1 от 28.07.2020 к Контрактам и не превышают уровня цен, зарегистрированных ориентировочных цен ФАС.

РКМ были получены Ответчиком, после чего 15.01.2021 исх. №235/3/5/405 в результате анализа РКМ от Ответчика получены фиксированные цены без обоснованных замечаний в размере:

- по Контракту-1 - 1 880 991,00 руб.

- по Контракту-2 - 6 318 630,00 руб.

- по Контракту-3 - 5 230 282,71 руб.

Уровень предлагаемых цен существенно ниже фиксированных цен, предлагаемых Поставщиком и утвержденных заключениями 535 ВП МО РФ, зарегистрированных ориентировочных цен ФАС. Указанные Ответчиком цены не соответствуют действительности и не покрывают расходы Истца, понесенные в связи с исполнением Контрактов. Согласие Истца с предложенными Ответчиком ценами приведет к совершению сделки на значительно невыгодных для Истца условиях, существенным убыткам и тяжелому финансовому положению Истца.

Исх. от 18.01.2021 № 180121-2 Истец не согласился с представленной ценой и запросил полную информацию расшифровок непринятых затрат, то есть предоставить обоснованные замечания согласно п. 4.5. Контрактов.

Исх. от 29.01.2021 № 235/3/5/1392 Ответчик представил расшифровки непринятых затрат для изучения.

Однако, в исх. № 24 от 08.02.2021 Истец указал на недостаточность данных замечаний, их противоречивость и просил провести повторную проверку с предоставлением недостающих сведений для анализа. На данное письмо ответ от Ответчика получен не был.

Истцом было получено требование от 02.04.2021 исх. № 235/3/5/5084 от Ответчика предоставить материалы согласно замечаниям, представленным в письме исх. № 235/3/5/405 от 15.01.2021. Однако, письмо на которое ссылался Ответчик, не содержало требований о предоставлении каких-либо документов. В связи с этим исх. № 193 от 15.04.2021 Истцом повторно в адрес Ответчика были направлены РКМ с дополнительными материалами и пояснениями. В пояснительной записке (исх. 194 от 16.04.2021) Истец обозначил свое несогласие с предлагаемой ценой, просил о повторном анализе РКМ, в случае отказа в повторном рассмотрении - предоставить мотивированный отказ с объяснением причин отказа и разъяснением позиции Департамента аудита государственных заказов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК) по суммам, непринятым в ходе первоначального анализа в разрезе статей затрат.

26.05.2021 Истцом были направлены скорректированные РКМ и заключения 535 ВП МО РФ на основании фактических затрат.

13.07.2021 Истцом было получено письмо исх. № 235/3/56996 от Ответчика о повторном рассмотрении РКМ, цена не была пересмотрена. Обоснованные замечания также изложены не были.

Согласно п. 1 ст. 9 ФЗ от 29.12.2012 N 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется в целях эффективного использования бюджетных средств и создания оптимальных условий для рационального размещения и своевременного выполнения государственного оборонного заказа при соблюдении баланса интересов государственного заказчика и головного исполнителя, исполнителя.

Согласно п. 1 ст. 11 закона 275-ФЗ, при заключении контракта в случае размещения государственного оборонного заказа у единственного поставщика применяются 3 вида цен:

1) ориентировочная (уточняемая) цена;

2) фиксированная цена;

3) цена, возмещающая издержки.

В соответствие с п. 2 ст. 10, п. 2 ст. 11 закона 275-ФЗ определяется, что порядок государственного регулирования цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, полномочия федеральных органов исполнительной власти, а также условия и порядок применения видов цен на продукцию по государственному оборонному заказу устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации указанных требований закона Постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2017 г. N 1465 "О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации” было утверждено «Положение о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу» (далее - Положение).

Согласно п. 42 Положения ориентировочная (уточняемая) цена на продукцию или цена на продукцию, возмещающая издержки, применяется при заключении государственного контракта, если не имеется достаточных исходных данных для определения фиксированной цены на эту продукцию.

Согласно п. 4.5 Контрактов установлено, что его цена является ориентировочной.

Согласно и. 43 Положения в случае применения при заключении государственного контракта ориентировочной (уточняемой) цены на продукцию либо цены, возмещающей издержки, в таком государственном контракте устанавливаются срок ее действия, условия уточнения, а также порядок перевода соответствующего вида цены в фиксированную цену с учетом пунктов 46 - 52 Положения.

Согласно п. 44 Положения условия уточнения и порядок перевода ориентировочной (уточняемой) цены продукции в фиксированную цену должны предусматривать возможность установления значения фиксированной цены как ниже, так и выше величины ориентировочной (уточняемой) цены на продукцию либо цены, возмещающей издержки, установленной государственным контрактом.

Пунктами 46-52 Положения описан порядок перевода ориентировочной цены в фиксированную.

Согласно п. 46 Положения в случае применения в государственном контракте ориентировочной (уточняемой) цены либо цены, возмещающей издержки, государственным заказчиком по согласованию с единственным поставщиком по окончании срока действия соответствующего вида цены на продукцию, но не позднее 2 месяцев до окончания поставки этой продукции (или завершения отдельных этапов поставки продукции, если государственным контрактом предусмотрены такие этапы) или по достижении 80 процентов технической готовности продукции устанавливается фиксированная цена на продукцию.

Согласно п. 47 Положения для перевода в фиксированную цену других видов цен на продукцию с учетом необходимости соблюдения срока перевода этих видов цен в фиксированную, установленного пунктом 46 Положения, единственный поставщик направляет государственному заказчику обращение с предложением о переводе соответствующего вида цены на продукцию в фиксированную цену с приложением обосновывающих документов.

При этом единственным поставщиком представляются обосновывающие документы в объеме, необходимом для заключения государственного контракта на поставку продукции, в соответствии с разделом VII или VIII Положения (в зависимости от необходимости регистрации цены на продукцию после перевода соответствующего вида цены на нее в фиксированную цену).

Согласно п. 130 Положения решение о регистрации цены действительно для заключения государственного контракта на условиях, предусмотренных обосновывающими материалами, а в случае перерегистрации цены единицы товара для заключения соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту.

Согласно пп. б) п. 115 Положения регистрации подлежат цены на товары, включенные в перечни продукции по государственному оборонному заказу и поставляемые по государственному оборонному заказу единственными поставщиками. Регистрация цен на указанные товары осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В соответствии с пп. б) п. 116 Положения Цена на товары, указанные в подпункте "б” пункта 115 настоящего Положения, не подлежит регистрации в Федеральной антимонопольной службе, если государственным контрактом в отношении единицы

товара установлена ориентировочная (уточняемая) цена либо цена, возмещающая издержки, и при переводе этих видов цен в фиксированную цену в соответствии с разделом III настоящего Положения цена единицы товара не превышает установленное государственным контрактом значение ориентировочной (уточняемой) цены.

Учитывая изложенное, определение фиксированной цены товара должно осуществляться на основании Дополнительного соглашения к Контрактам, подписанного сторонами.

Согласно принципа соблюдения баланса интересов государственного заказчика и головного исполнителя (пн. 6 п. 2 ст. 9 закона 275-ФЗ) фиксированная цена подготовленная только на основании заключения Заказчика, в лице Департамента аудита МО РФ, без учета мнения ООО «НПП «Адвент» не может быть принята, поскольку нарушит указанный баланс интересов.

Письма начальников департаментов Министерства обороны РФ с указанием на отсутствие оснований для пересмотра цены без ссылки на конкретные нормы закона не могут являться основанием несоблюдения процедуры предусмотренной Положением.

Договор на поставку военной продукции должен заключаться на основании подтверждающих расчет цены документов (одним из которых является заключение военного представительства Минобороны о цене на военную продукцию).

Полномочия формирования и утверждения цены на продукцию ГОЗ имеются у военных представительств МО РФ, приведенные в Постановлении правительства РФ от 11.08.1995 № 804 «О военных представительствах МО РФ», где указано, что на военные представительства возлагается выдача заключений о цене военной продукции.

Согласно условиям Контрактов изготовление и поставка осуществляются под контролем 535 ВП МО РФ.

Согласно п. 4.5. Контрактов перевод ориентировочной цены в фиксированную производится при предоставлении, в том числе заключений 535 ВП МО РФ по результатам рассмотрения расчетно-калькуляционных материалов. ДАГК, на который ссылается Заказчик в письмах, осуществляет общее руководство формированием цены при осуществлении МО РФ полномочий государственного заказчика при аудите цен в процессе согласования их военными представительствами, но не дает указаний непосредственно исполнителям госзаказов об изменении цены.

Согласно Указания заместителя Министра Обороны Российской Федерации от 5 марта 2019 г. № 205/2/102 военное представительство обязано осуществлять «...выдачу головному исполнителю заключения на цену продукции только после ее согласования с государственным заказчиком, а исполнителю, входящему в кооперацию головного исполнителя, после согласования с головным военным представительством».

Соответственно заключение 535 ВП МО РФ о цене на поставленный ООО «НПП «Адвент» Товар согласована с Головным заказчиком, Министерством обороны РФ.

Кроме того, Истец ежемесячно согласно Приказу Министра обороны РФ от 08.10.2018 N 554 "Об определении порядка и сроков представления организациями, выполняющими государственный оборонный заказ, в которых созданы военные представительства Министерства обороны Российской Федерации, отчета об исполнении государственного контракта, контракта, предусмотренного Правилами ведения организациями, выполняющими государственный оборонный заказ, раздельного учета результатов финансово-хозяйственной деятельности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 г. N 47, а также порядка истребования указанного отчета у иных организаций, выполняющих государственный оборонный заказ, и сроков его представления" предоставлял электронные отчеты о выполнении Контрактов в единую информационную систему ЕИС ГОЗ. Указанные отчеты приняты МО РФ в полном объеме, замечаний не представлено.

Прокуратурой Адмиралтейского района города Санкт-Петербурга проводилась проверка Истца (запрос от 11 сентября 2020 г. № 03-02-202/ОПК) на соблюдение законности при исполнении ГОЗ, в том числе об исполнении Контрактов, данных по кооперации и размере прибыли по Контрактам. Ответ Поставщика представлен в исх. от 15 сентября 2020 г. № 881. Прокуратурой Адмиралтейского района города Санкт-Петербурга уже была проверена обоснованность расходования денежных средств по Контрактам и формированию цены Контрактов. Замечания и нарушения не выявлены.

Кроме того, Истец считает, что Ответчиком были совершены конклюдентные действия, свидетельствующие о согласии с фиксированной ценой 535 ВП МО РФ и о намерении завершить исполнение Контрактов.

Указанные обстоятельства и выводы истца на основании соответствующих положений закона явились основаниями для обращения с настоящим иском в суд.

Исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме по следующим основаниям.

Как установлено судом, спорные Государственный контракт заключен Минобороны России (заказывающее управление - ДОГОЗ) с ООО «НПП «АДВЕНТ», как с единственным исполнителем (поставщиком), на основании решения ФАС России от 12 декабря 2019 г. № РЕП-198/19.

Контракт заключен по ориентировочной (уточняемой) цене Оборудования (п. 4.5 Контракта), при этом в соответствии с п. 4.3 Контракта цена Контракта является предельной.

Контрактом установлены ориентировочные (уточняемые) цены.

В соответствии с условиями Контракта Заказчиком Поставщику выплачен аванс, к которому в соответствии с п. 9.9 Контракта в настоящее время могут быть применены правила статьи 823 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческом кредите.

Пунктом 4.5 Контракта «не позднее, чем за 45 (сорок пять) календарных дней до срока поставки Оборудования» предусмотрен перевод ориентировочной (уточняемой) цены единицы Оборудования в фиксированную цену в соответствии с требованиями «Положения о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 2 декабря 2017 г. № 1465 (далее - Положение).

По представленным АО «НПП «Адвент» расчетно-калькуляционным материалам (далее - РКМ) определена ориентировочная (уточняемая) цена изделий. Основаниями для определения вида цены «ориентировочная» послужили условия государственных контрактов и длительный перерыв в поставке Изделий (последняя поставка осуществлялась в 2016 году). С ориентировочной ценой, предприятие согласилось, оформлены протоколы ориентировочной (уточняемой) цены. Ориентировочные (уточняемые) цены Изделий зарегистрированы ФАС России (исх. № ДФ/45734-ДСП/20 от 29 мая 2020 г.), подписаны дополнительные соглашения к контрактам.

РКМ по переводу из ориентировочной (уточняемой) цены Изделий в фиксированную цену поступили с нарушением срока, установленного государственными контрактами.

В соответствии с п. 46 Положения о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 2 декабря 2017 г. № 1465 (далее - Положение), фиксированная цена на продукцию устанавливается не позднее 2 месяцев до окончания срока поставки продукции или по достижении 80 % технической готовности продукции. Указанный порядок перевода определен п. 4.5 государственных контрактов.

Согласно п. 3.2.2 срок поставки Изделий - до 10.11.2020, РКМ поступили письмами № 235/3/5/15734, № 235/3/5/15735, № 235/3/5/15736 от 7 декабря 2020 г.

В ходе выполнения Контракта Истец представил в ДОГОЗ комплект документов для перевода цены в фиксированную с задержкой срока, предусмотренного государственным контрактом.

Согласно п. 48 Положения обосновывающие документы по переводу из ориентировочной цены в фиксированную представляются предприятием с использованием уточненных исходных данных, необходимых для определения экономически обоснованной цены. По причине длительного перерыва в поставке уточнению при переводе в фиксированную цену Изделий подлежали материальные затраты (материалы, покупные комплектующие) и технологическая трудоемкость изготовления Изделий. Все материальные затраты, а также трудоемкость выполнения работ приняты на уровне, согласованном военным представительством Министерства обороны Российской Федерации. Базовые экономические показатели (далее - БЭП) предприятия (норматив накладных расходов, транспортно-заготовительных расходов, стоимость 1 нормо/часа основных производственных рабочих, дополнительная заработная плата) планируются предприятием в целом на предстоящий (плановый) период (год) и распределяются равномерно на всю продукцию. БЭП в цене Изделий 2020 года поставки определены при формировании ориентировочной (уточняемой) цены, зарегистрированной в ФАС России, и уточнению не подлежали.

По представленным АО «НПП «Адвент» РКМ Департаментом определена фиксированная цена Изделий. С указанной ценой предприятие не согласилось.

Информация предприятия о том, что цена снижена без объяснения причин, а также о недостаточности данных замечаний не соответствует действительности. Структура цены и причины корректировки затрат сообщались письмами от 25 января 2021 г. № 214/576дсп, от 22 марта 2021 г. № 214/4/2620дсп, от 25 июня 2021 г. № 214/4/6384 (копии прилагаются), а также доводились на рабочем совещании в Департаменте 25 марта 2021 года.

Предприятием не представлено обоснование увеличения:

- уровня основной заработной платы от ориентировочной цены;

- уровня дополнительной заработной платы и страховых взносов в плановом периоде.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора.

По смыслу ст. 445 ГК РФ, заключение договора обязательно исключительно для той стороны, в отношении которой кодексом или иным законом установлена обязанность по его заключению. Понуждение к заключению договора в силу ст. 421 ГК РФ не допускается.

Исполнение сторонами договора является исключительно правами сторон контрактов по отношению друг к другу.

Заявленное Истцом требование не соответствует критериям соответствия способа защиты нарушенного права содержанию нарушенного права и характеру нарушения, не способно защитить нарушенные или восстановить оспариваемые гражданские права и законные интересы, то есть представляет собой ненадлежащий способ защиты.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

В соответствии с подпунктом «и» пункта 37 «Положения о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 2 декабря 2017 г. № 1465 (далее - Положение о государственном регулировании цен) при представлении предложений о цене (прогнозной цене) продукции, сформированных с использованием методов определения цены, установленных настоящим Положением, представляются следующие обосновывающие документы:

а) проект протокола согласования цены (прогнозной цены) единицы продукции, планируемой к поставке единственным поставщиком, по форме, предусматривающей его согласование с отраслевым органом (если представляется предложение о прогнозной цене), а также с государственным заказчиком, в 4 экземплярах, подписанный должностным лицом организации (проект протокола не представляется в составе предложения о цене (прогнозной цене) на продукцию, в отношении которой планируется использование конкурентных способов определения поставщиков)

и) заключение о цене на продукцию, подготовленное военным представительством Министерства обороны Российской Федерации или иного государственного заказчика, уполномоченным осуществлять свою деятельность в организации (при определении прогнозной цены на продукцию заключение о прогнозной цене представляется в соответствии с пунктами 91 и 102 настоящего Положения);

м) иные документы, необходимые, по мнению организации, для обоснования цены на продукцию, а также документы, предоставление которых предусмотрено ведомственными актами государственных заказчиков и отраслевых органов.

В соответствии с пунктом 18 Инструкции по осуществлению Министерством обороны Российской Федерации функции государственного заказчика государственного оборонного заказа в части вооружения, военной, специальной техники и венно-технического имущества (далее - Инструкция к приказу Министра обороны Российской Федерации от 28 марта 2018 г. № 150) основными задачами военных представительств при осуществлении функции государственного заказчика ГОЗ являются:

выдача заключений о цене военной продукции, в том числе прогнозной (подпункт «г» Инструкции);

направление в заинтересованные органы военного управления заключений по результатам рассмотрения представленных организациями промышленности РКМ по фактическим и плановым затратам, включаемым ими в состав цены на ВВСТ (работы, услуги) (подпункт «е» Инструкции).

В соответствии с пунктом 12 Инструкции к приказу Министра обороны Российской Федерации от 28 марта 2018 г. № 150, основными задачами органов экспертизы цен при осуществлении функции государственного заказчика ГОС является своевременное и надлежащее определение совместно с заинтересованными органами военного управления цен государственных контрактов, заключаемых с единственными поставщиками (подрядчиками, исполнителями).

Заинтересованным органом военного управления, предназначенным для проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки заключений по стоимостным показателям государственных контрактов является Департамент аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК МО РФ)

Основными задачами ДАГК МО РФ являются:

- обеспечение соблюдения порядка и правил формирования цен при осуществлении Министерством обороны функций государственного заказчика в сфере закупок продукции вооружения, военной и специальной техники (далее - ВВСТ) в рамках государственного оборонного заказа (далее - ГОЗ);

- нормативно-методическое и методологическое обеспечение деятельности по вопросам аудита государственных контрактов при осуществлении Министерством обороны полномочий государственного заказчика в сфере закупок ВВСТ в рамках ГОЗ;

- определение начальных (максимальных) цен государственных контрактов и цен государственных контрактов, заключаемых с единственными поставщиками (подрядчиками, исполнителями) на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для нужд Вооруженных Сил Российской Федерации в сфере закупок ВВСТ в рамках ГОЗ.

Исходя из вышеприведенного порядка следует, что для установления обоснованности фактических затрат необходимо наличие протокола по фиксированной цене работ, выдаваемого Департаментом аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации, что является доказательством выполнения работ, их конечной стоимости, обязанности Заказчика оплатить данные работы.

Указанные выводы также изложены в судебных актах судов различных инстанций по делам №№А40-110276/2018, А40-256321/2018, А40-310514/2018, А40-132719/2018.

Так, согласно Постановлению Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2020 г. по делу №А40-310514/2018 установлено:

«По убеждению судебной коллегии, заключение ВП МО согласно судебной практике носит исключительно рекомендательный характер».

Согласно решению Арбитражного суда г. Москвы от 20 сентября 2018 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2018 г. и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28 марта 2019 г. по делу №А40-110276/2018 установлено:

«Довод истца о том, что цена за единицу товара утверждена заключением 609 Военного представительства Минобороны РФ (далее - 609 ВП МО РФ) также несостоятелен, поскольку п. 1 Указа Президента РФ от 16.08.2004 № 1082 предусмотрено, что в структуру Минобороны РФ входит Департамент аудита государственных контрактов Минобороны РФ, одной из задач которого является перевод по окончании срока действия ориентировочной стоимости цены или цены, возмещающей издержки, в фиксированную цену на продукцию».

В то же время, как следует из распоряжения заместителя министра обороны РФ от 17.01.2013 № 205/2/11, военные представительства не согласовывают цены на оборонную продукцию, а лишь выдают заключения по фактическим и плановым затратам, используемые государственным заказчиком (Минобороны РФ) в качестве рекомендации при согласовании фиксированной цены.

Расчет стоимости товара и его поставки, осуществленный 609 ВП МО РФ, является документом рекомендательного характера и необходим для окончательного расчета фиксированной стоимости, проводимого Департаментом аудита государственных контрактов Минобороны РФ.

При указанных обстоятельствах надлежащим доказательством, подтверждающим фиксированную стоимость товара, является заключение Департамента аудита Минобороны РФ».

С учетом требований Закона N 275-ФЗ денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа, обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств, что подтверждается письмом ВАС РФ от 19.02.1996 N C5-7/O3-93 "О Федеральном законе "О государственном оборонном заказе".

В соответствии с пунктом 1 Положения о военных представительствах Министерства обороны Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.08.1995 N 804 (далее - Положение), военные представительства Министерства обороны Российской Федерации (далее именуются военные представительства) создаются для контроля качества и приемки военной продукции на предприятиях, в организациях и учреждениях независимо от ведомственной подчиненности и организационно-правовых форм (далее именуются организации), осуществляющих в интересах обороны разработку, испытания, производство, поставку и утилизацию этой продукции как непосредственно, так и в порядке кооперации, а также работ по сервисному обслуживанию, ремонту и (или) модернизации военной продукции, проводимых специалистами организаций непосредственно у потребителей этой продукции в соответствии с условиями государственных контрактов (контрактов).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.07.2012 N 766 из Положения исключена обязанность руководителей организаций, в которых созданы военные представительства по согласованию цены выпускаемой продукции с военным представительством и установлена их новая обязанность по самостоятельному обоснованию цен на военную продукцию, также из обязанностей военного представительства исключена обязанность по контролю за разработкой и применением цен на военную продукцию.

С принятием постановления Правительства Российской Федерации от 03.07.2014 N 612, которым в Положение внесены изменения, вступившие в силу 15.07.2014, военные представительства уполномочены на выдачу заключений о цене военной продукции, в том числе прогнозной (последний абзац пункта 8 Положения). Эти заключения используются в последующем государственными заказчиками ГОЗ при формировании начальной (максимальной) цены государственного контракта. Реализация указанного полномочия обеспечивается вновь закрепленной в Положении обязанностью руководителей организаций своевременно предъявлять военным представительствам расчетно-калькуляционные материалы, обосновывающие уровень цены на военную продукцию (последний абзац пункта 15 Положения).

Согласно пункту 1 Положения военные представительства Министерства создаются для контроля качества и приемки военной продукции на предприятиях, в организациях и учреждениях независимо от ведомственной подчиненности и организационно-правовых форм, осуществляющих в интересах обороны разработку, испытания, производство, поставку и утилизацию этой продукции как непосредственно, так и в порядке кооперации, а также работ по сервисному обслуживанию, ремонту и (или) модернизации военной продукции, проводимых специалистами организаций непосредственно у потребителей этой продукции в соответствии с условиями государственных контрактов (контрактов).

В силу пункта 4 Положения военные представительства осуществляют контроль качества военной продукции и ее приемку в случаях, установленных государственными контрактами (контрактами).

Из текста спорных договоров не следует, что ВП определяет фиксированную подлежащую уплате стоимость работ.

Системное толкование в совокупности и взаимной связи положений договоров с учетом норм, приведенных в Положении, позволяет заключить, что в рассматриваемом случае функция ВП сводится лишь к выдаче заключений по фактическим и плановым затратам, используемых заказчиком в качестве рекомендации при согласовании фиксированной цены.

Таким образом, с учетом положений Закона N 275-ФЗ, денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа, обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств.

К аналогичному выводу пришел Арбитражный суд Московского округа отменяя дело № А40-66250/2019 и направляя дело на новое рассмотрение, указал: «довод истца о наличии надлежащих доказательств затрат, а именно: протокол согласования затрат, акт инвентаризации, отклоняется коллегией, поскольку является односторонним доказательством истца».

Таким образом, правовые основания для удовлетворения иска отсутствуют, исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 309, 310, 421, 431, 445 ГК РФ, ст. ст. 4, 27, 67, 68, 75, 110, 123, 156, 167-171 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья К.Г. Мороз