Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола помощником судьи Почашевой Я.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ФГБУ "Управление "Саратовмелиоводхоз" к Федеральной антимонопольной службе, третьи лица: ООО ТАПМ "Саратовархпроект", ООО «Базис» о признании недействительными решения и предписания от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021

при участии: от заявителя: ФИО1 по доверенности от 21.12.2021 № 132, от заинтересованного лица: не явилось, извещено, от третьего лица: не явилось, извещено.

УСТАНОВИЛ:

ФГБУ "Управление "Саратовмелиоводхоз" (далее – заявитель, Учреждение) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решения и предписания Федеральной антимонопольной службы (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, ФАС России) от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 о нарушении законодательства об осуществлении закупок.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении.

Представители антимонопольного органа и третьего лица в судебное заседание не явились, о времени и месте извещены надлежащим образом. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Согласно имеющимся в материалах дела письменным пояснениям, ФАС России возражает против удовлетворения заявленных требований.

Третье лицо в отзыве поддерживает требования заявителя.

Судом проверено, что срок на обращение в суд, предусмотренный ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя заявителя, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, Министерством сельского хозяйства Российской Федерации (далее - Заказчик), ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Самарской области» (далее - Уполномоченный орган) был проведен открытый конкурс в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение проектных работ по объекту капитального строительства «Спасская оросительная система (реконструкция 2 очередь), Самарская область» (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki. gov.ru (далее - ЕИС) - 0342100002521000001) (далее - Конкурс).

В соответствии с извещением о проведении Конкурса, протоколами, составленными при осуществлении закупки:

- извещение об осуществлении закупки размещено в ЕИС - 17.03.2021;

- начальная (максимальная) цена контракта - 88 000 000 рублей;

- способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – открытый конкурс в электронной форме;

- источник финансирования - средства федерального бюджета, КБК - 082040525ФВ194009414;

- дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе - 04.06.2021;

- на участие в Конкурсе подано 5 заявок от участников закупки, которые допущены до участия в Конкурсе;

- дата подачи окончательных предложений о цене контракта - 10.06.2021;

- победителем Конкурса признано ООО «БАЗИС» с предложением о цене контракта - 71 500 000 рублей.

В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба ООО ТАПМ «Саратовархпроект» на действия Конкурсной комиссии при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Конкурсной комиссией, Оператором электронной площадки (АО «АГЗ РТ») Конкурса.

По мнению ООО ТАПМ «Саратовархпроект», его права и законные интересы нарушены следующими действиями Конкурсной комиссии: Конкурсной комиссией ненадлежащим образом проведена оценка заявки ООО ТАПМ «Саратовархпроект» по показателю «Опыт участника по успешному выполнению работ, на основании количества успешно исполненных контрактов/договоров» (далее - Показатель № 1) критерия «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации», установленному Конкурсной документации (далее - Критерий); Конкурсной комиссией ненадлежащим образом проведена оценка заявки Заявителя по показателю «Обеспеченность участника специалистами и иными работниками определенного уровня квалификации» (далее - Показатель № 2) Критерия.

В связи с поступлением от ООО ТАПМ «Саратовархпроект» вышеуказанной жалобы антимонопольным органом была проведена внеплановая проверка действий Министерства сельского хозяйства Российской Федерации и ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Самарской области» при проведении Конкурса в соответствии с п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Вынесенным по результатам указанной проверки решением ФАС России от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 жалоба ООО ТАПМ «Саратовархпроект» признана обоснованной в части ненадлежащего проведения оценки его заявки по Показателю № 2 Критерия, в действиях Заказчика, Уполномоченного органа признано нарушение пункта 8 части 1 статьи 54.3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), в действиях Конкурсной комиссии признано нарушение части 6 статьи 54.7 Закона о контрактной системе, материалы от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 переданы соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного оборонного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.

Также на основании указанного выше решения антимонопольным органом Министерству сельского хозяйства Российской Федерации, ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Самарской области», АО «АГЗ РТ» выдано предписание от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021, направленное на устранение выявленных нарушений, которым на вышеуказанных лиц возложены следующие обязанности:

- Заказчику, Уполномоченному органу, Конкурсной комиссии, Оператору электронной площадки отменить протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 21.07.2021 № ПРОПЗ, протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 21.07.2021 № ППИЗ (далее - Протоколы) и назначить новую дату рассмотрения вторых частей заявок на участие в Конкурсе. При этом дата рассмотрения вторых частей заявок на участие в Конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 6 дней с даты отмены Протоколов.

- Оператору электронной площадки не позднее 1 рабочего дня со дня исполнения пункта 1 настоящего предписания уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в Конкурсе об отмене Протоколов, о новой дате рассмотрения вторых частей заявок на участие в Конкурсе, а также о необходимости наличия на специальных счетах денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в Конкурсе, о блокировании операций в отношении указанных средств, в случае если в их отношении блокирование прекращено или если срок действия банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения заявки, истек.

- Оператору электронной площадки через 4 рабочих дня со дня направления Оператором электронной площадки уведомления, указанного в пункте 2 настоящего предписания, осуществить блокирование операций по специальным счетам в отношении денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в Конкурсе или если срок действия банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения заявки, истек.

- Конкурсной комиссии в срок, установленный в соответствии с пунктом 1 настоящего предписания, рассмотреть вторые части заявок, поданные участниками закупки и в отношении которых участниками закупки внесено обеспечение, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021.

- Заказчику, Уполномоченному органу, Конкурсной комиссии, Оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021.

- Заказчику, Уполномоченному органу, Конкурсной комиссии, Оператору электронной площадки в срок до 18.08.2021 исполнить настоящее предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде или по факсимильной связи (499) 755-23-24, а также электронной почте predpisanie44@fas.gov.ru.

Не согласившись с решением и предписанием ФАС России от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021, Заявитель обратился в суд с требованием о признании их незаконным.

Как следует из п. 1 ч. 15 ст. 99 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку на основании получения обращения участника закупки с жалобой на действия (бездействие) субъектов контроля. Рассмотрение такой жалобы осуществляется в порядке, установленном главой 6 настоящего Федерального закона, за исключением случая обжалования действий (бездействия), предусмотренного частью 15.1 настоящей статьи. В случае, если внеплановая проверка проводится на основании жалобы участника закупки, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения такой жалобы принимается единое решение.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из того, что результат оценки предложений участников закупки не может быть предметом рассмотрения ФАС России, исходя из положений п. 6 ст. 106 Закона о контрактной системе и при этом руководствуется следующим.

Частью 1 статьи 2 Закона о контрактной системе предусмотрено, что законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

В соответствии с частью 12 ст. 99 Закона о контрактной системе при проведении плановых и внеплановых проверок не подлежат контролю результаты оценки заявок участников закупки в соответствии с критериями, установленными пунктами 3 и 4 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе. Такие результаты могут быть обжалованы участниками закупок в судебном порядке.

Подавая заявки на участие в закупке, все участники в силу ст. 8 ГК РФ конклюдентно согласились с положениями документации, в связи с чем презюмируется признание с их стороны таких условий.

Участники закупки также вправе оспорить положения документации до окончания срока подачи заявок, поскольку иное означало бы нарушение принципа равенства участников гражданских правоотношений (ч. 1 ст. 1 ГК РФ).

Предоставление участникам закупок права оспаривать положения документации, а, следовательно, и предоставление возможности антимонопольному органу изменять положения документации своим решением после окончания срока подачи заявок, а также после отклонения заявок, свидетельствовало бы о предоставлении одним участникам необоснованных и незаконных преимуществ, что нарушало бы права Заказчиков и других участников закупочной процедуры и явно не соответствовало бы балансу частных и публичных интересов (на необходимость соблюдения которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П) и принципу стабильности публичных правоотношений, а также принципу добросовестной реализации прав и законных интересов (ч. 3 ст. 1 ГК РФ), недопустимости извлечения преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения (ч. 4 ст. 1 ГК РФ), недопустимости злоупотребления правом (ч. 1 ст. 10 ГК РФ).

В соответствии с пп. 3 и 4 ч. 1 ст. 32 Закона о контрактной системе для оценки заявок участников закупки заказчик использует следующие критерии: качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки, квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Между тем, как установлено судом, выводы Комиссии ФАС России, изложенные в решении от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021, касаются результатов оценки заявок, что в соответствии с частью 6 статьи 106 Закона о контрактной системе и пунктом 3.33 Административного регламента антимонопольного органа, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 не может являться предметом рассмотрения контрольного органа в сфере закупок.

Из буквального толкования вышеуказанных норм Закона о контрактной системе следует, что вопросы, связанные с присвоением количества баллов, процентных эквивалентов тех или иных показателей в рамках оценки заявок не могут быть предметом контроля со стороны контрольного органа в сфере закупок. Обжалование результатов оценки производится исключительно в судебном порядке.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки Заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии: "Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации".

Таким образом, к компетенции ФАС России не относятся вопросы, касающиеся результата оценки по критерию «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации».

Пунктом 6 ст. 54.7 Закона о контрактной системе в ранее действовавшей редакции, предусмотрено, что Конкурсная комиссия осуществляет оценку вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, в отношении которых принято решение о соответствии требованиям, установленным конкурсной документацией, для выявления победителя такого конкурса на основе критериев, указанных в конкурсной документации и относящихся ко второй части заявки (при установлении этих критериев в конкурсной документации). Оценка указанных заявок не осуществляется в случае признания открытого конкурса в электронной форме не состоявшимся в соответствии с частью 9 настоящей статьи.

Таким образом, результатом оценки по критерию «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» является протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в конкурсе.

Так, 21.07.2021 Заказчиком в системе ЕИС был опубликован Протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме № ПРОИЗ от 21.07.2021 для закупки № 0342100002521000001.

21.07.2021 Заказчиком в системе ЕИС опубликован Протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме № 0342100002521000001.

Согласно части 6 статьи 106 Закона о контрактной системе рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок на участие в конкурсе, в запросе предложений, окончательных предложений в соответствии с указанными в пунктах 3 и 4 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе критериями оценки этих заявок, окончательных предложений.

Исходя из положений п. 6 ст. 106 Закона о контрактной системе результат оценки предложений участников закупки, содержащийся в протоколе от 21.07.2021 не может быть предметом рассмотрения ФАС России.

Между тем, в нарушение положений п. 6 ст. 106 Закона о контрактной системе в предписании от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 ФАС России обязывает Заказчика отменить протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 21.07.2021 № ПРОИЗ, протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 21.07.2021 № ППИЗ и назначить новую дату рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в Конкурсе, а также разместить в ЕИС информацию об отмене Протоколов. При этом дата рассмотрения и оценки вторых частей заявок должна быть назначена не ранее чем через 6 дней с даты отмены Протоколов.

Таким образом, суд считает, что комиссией ФАС России в нарушение положений п. 6 ст. 106 Закона N 44-ФЗ принято решение от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 о нарушении законодательства об осуществлении закупок.

Кроме того, суд учитывает, что ООО "Базис", которое было признано победителем Конкурса, обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решения ФАС России от 25.06.2021 по делу N 17/06/105-517/2021, которым Заказчик, Конкурсная комиссия и организатор открытого конкурса признаны нарушившими статьи 54.3, 54.7 Закона о контрактной системе.

Решением суда от 05.10.2021 по делу N А40-144554/2021-139-1092 требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Указанное решение было оставлено без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2022 N 09АП-76181/2021 по делу N А40-144554/2021.

Следовательно, вступившим в законную силу судебным актом установлена законность действий заявителя по оценке заявки ООО ТАПМ «Саратовархпроект» по нестоимостному критерию "Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации".

Также, судом установлено, что решение ФАС России от 25.06.2021 по делу N 17/06/105-517/2021, отмененное решением суда от 05.10.2021 по делу N А40-144554/2021-139-1092, было положено в основу оспариваемого в рамках настоящего дела решения.

Между тем, согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Изложенное также свидетельствует о незаконности решения ФАС России от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021.

Кроме того, как обоснованно указывает заявитель, фактически ФАС России оспариваемым решением изменяет положения Конкурсной документации Заказчика в которой установлены требований по Критерию № 2 - 2.1.2 «Критерии и порядок оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме» показателя «Обеспеченность участника специалистами и иными работниками определенного уровня квалификации (НЦБ2)» - количество специалистов у участника закупки в штате по основному месту работы, с наличием высшего профессионального образования в области инженерных изысканий и/или архитектурно-строительного проектирования, имеющих сертификаты по BIM технологии информационного моделирования в проектировании.

Несмотря на содержание Конкурсной документации, ФАС России своим решением фактически изменяет установленный Заказчиком Критерий № 2 и возлагает на Заказчика обязанность принять к учету при новом рассмотрении заявок участников закупки трудовые договоры по совместительству, а также гражданско-правовые договоры, без внесения соответствующих изменений в положения и условия Конкурсной документации. Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что ФАС России вышла за пределы предоставленных полномочий.

Более того, при оценке документации о закупке на предмет ее соответствия положениям Закона о закупках, контрольным органам необходимо оценивать параметры и качественные характеристики проводимой закупки, выяснять действительную потребность в установлении заказчиком дополнительных требований, учитывая заинтересованность такого лица в рациональном расходовании средств и достижении максимального результата. Произвольный контроль антимонопольного органа за проведением закупок не соответствует целям и задачам, возложенным на данный орган действующим законодательством.

При этом, целесообразность введения повышенных требований к участникам, включая требования к опыту и квалификации, не может выступать в качестве самостоятельного предмета оценки в отрыве от названных выше обстоятельств, если только антимонопольным органом не будет доказано, что в конкретном случае цели обеспечения неравноправного участия хозяйствующих субъектов в закупке превалировали над целями эффективной хозяйственной деятельности заказчика. Соответствующая правовая позиция изложена в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 27 апреля 2021 года № 305-ЭС20-24221.

Включение заказчиком в документацию о закупке дополнительных требований, предъявляемых к участникам закупки, безусловно, сужает круг потенциальных участников проводимых закупок.

Вместе с тем, такие действия могут быть признаны нарушением антимонопольного законодательства, Закона о закупках лишь в случае, когда они привели к необоснованному ограничению конкуренции, созданию неоправданных барьеров хозяйствующим субъектам при реализации ими права на участие в конкурентных процедурах закупки.

Вместе с тем, такие обстоятельства не были установлены Комиссией ФАС России в ходе рассмотрения жалобы ООО ТАПМ «Саратовархпроект» и проведения внеплановой проверки в отношении Заказчика и как следствие, не нашли своего отражения в оспариваемом решении от 30.07.2021 № 17/06/105-804/2021.

Исходя из вышеизложенного, оспариваемые заявителем решение и предписание Федеральной антимонопольной службы от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021 суд признает недействительными.

Также судом установлено, что оспариваемые решение и предписание ФАС России нарушают законные права и интересы Учреждения, поскольку вменяют ему нарушения требований законодательства, совершение которых антимонопольным органом не доказано, а также фактически принуждают заявителя проводить конкурс на условиях, которые противоречат установленному порядку проведения закупок.

Следовательно, признание недействительными оспариваемых решения и предписания повлечет за собой восстановление нарушенных прав и законных интересов ФГБУ "Управление "Саратовмелиоводхоз" в судебном порядке, что соответствует ст. 198 АПК РФ, а также исключит возможность неправомерного привлечения Заказчика к административной ответственности на основании незаконного решения ФАС России.

Доводы, изложенные представителем ФАС России в письменных пояснениях, судом отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании действующего законодательства, опровергаются доводами заявителя и не свидетельствуют о законности оспариваемых решения и предписания.

Согласно ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение и предписание Федеральной антимонопольной службы от 30.07.2021 по делу № 17/06/105-804/2021.

Проверено на соответствие Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ: А.Б. Полякова