Гражданский кодекс часть 1

к Федеральной антимонопольной службе (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11 , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: <***>)

об оспаривании решения от 07.11.2019 по делу №08/05/5-129/2019 о нарушении законодательства о рекламе,

об оспаривании постановления от 28.11.2019 по делу № 08/04/14.3-145/2019 об административном правонарушении;

при участии:

от заявителя – ФИО1 дов .от 25.12.2019 №5387 (диплом)

от ответчика – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

АО "Райффайзенбанк" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решения ФАС России от 07.11.2019 по делу №08/05/5-129/2019 о нарушении законодательства о рекламе и постановления ФАС России от 28.11.2019 № 08/04/14.3-145/2019 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что антимонопольный орган не учел фактические обстоятельства дела, не дал надлежащую оценку доводам Банка о том, что указанная Реклама соответствует требованиям Федерального закона «О рекламе», не содержит признаков нарушения законодательства. Банк полагает, что нарушения, установленные обжалуемым Решением и Постановлением, носят формальный характер, не представляют существенной угрозы для охраняемых общественных отношений. Рекламная акция имела ограниченный период действия, доказательств введения потребителей рекламы в заблуждение в связи с просмотром Рекламы в материалах дела не содержится. По мнению Банка, указанные обстоятельства, могли явиться основанием для освобождения Банка от ответственности в виду малозначительности правонарушения. Вместе с тем, ФАС России не была дана оценка конкретным обстоятельствам, связанным с совершением административного правонарушения, подлежащими оценке в соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на конституционных принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать, поскольку АО «Райффайзенбанк» имело возможность обеспечить соблюдение требований, предусмотренных пунктом 2 части 3 статьи 5, частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», но не приняло все зависящие от него меры по соблюдению указанных требований, в результате чего реклама карты «#всёсразу» АО «Райффайзенбанк» содержит недостоверные сведения о характеристиках банковского продукта АО «Райффайзенбанк» - карты «#всёсразу» вводит потребителей в заблуждение. ФАС России действовало в пределах предоставленных полномочий в строгом соответствии с нормами Федерального закона «О рекламе» и Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, правомерно и обоснованно применило предусмотренные статьёй 14.3 КоАП меры административной ответственности к АО «Райффайзенбанк» за нарушение требований пункта 2 части 3 статьи 5, частьи 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» и вынесло законное постановление от 28.11.2019 о наложении штрафа по делу № 08/04/14.3-145/2019 об административном правонарушении.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

ФАС России, извещенная надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своего представителя в суд не направила. Дело рассмотрено в ее отсутствие в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав мнение представителя заявителя, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения заявителем не пропущен.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, согласно ч.7 ст. 210 АПК РФ, оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.

Установленный ч.2 ст. 208 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого постановления заявителем также не пропущен.

Согласно ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступили обращения граждан с жалобой на рекламу карты «#всёсразу» АО «Райффайзенбанк», распространявшейся в эфире телеканалов «Россия 1», «ТНТ», «ТВ-3», «СТС» в июне-июле 2019 года.

В рекламе сообщается: «Карта Райффайзенбанка «Все сразу». Легко, когда кэшбэк на все».

На последнем кадре рекламы размещены утверждения: «Кэшбэк до 5%», «Бесплатное обслуживание».

На всем протяжении рекламы в нижней части кадра сменяются дисклеймеры со следующим текстом:

1) с 00 по 03 секунду - кэшбэк — возврат средств. Возврат денежных средств осуществляется путем обмена баллов в личном кабинете на vsesrazu-rairTeisen.ru и зависит от суммы покупок, совершенных по карте Visa #всёсразу. Сумма баллов, начисленных в течение календарного месяца за покупки, не может превышать 1000. По кредитным картам баллы начисляются по курсу...;

2) с 03 секунды по 06 секунду - 1 балл за 50 руб., по дебетовым: для новых клиентов — 1 балл за 50 руб. в течение первых 365 дней, с 366-го дня по курсу 1 балл за 100 руб., для существующих клиентов — по курсу 1 балл за 100 руб. с момента получения карты. Новым считается клиент, не имеющий счета в банке в течение 6 мес, предшествующих оформлению карты. Обмен баллов на денежные...;

3) с 06 секунды по 10 секунду — средства по кредитной карте осуществляется в соотношении: 500 баллов — 250 руб. (кэшбэк 1%), 1000 баллов — 600 руб. (кэшбэк 1,2%); 4000 баллов — 4000 руб. (кэшбэк 2%); 20 000 баллов — 50 000 руб. (кэшбэк 5%). При этом баллы не начисляются за совершение некоторых видов операций: внесение или снятие наличных, переводы, погашение кредита,....;

4) с 10 секунды по 13 секунду — оплату страховых программ, брокерские сделки и др. Полный перечень таких операций, а также тарифы — на сайте www.rairYetsen.ru. в отделениях банка и информационном центре. Сроки акции с 01.07 по 30.09.19. Информация об организаторе акции, о правилах ее проведения, количестве призов, сроках, месте и порядке их получения размещена...;

5) с 13 секунды по 16 секунду — на www.raifleisen.ru. Не является публичной офертой. Visa - виза. Дизайн карт может быть изменен. Информация действительна на 01.07.2019. АО «Райффайзенбанк». Генеральная лицензия Банка России № 3292 от 17.02.2015.

Текст указанных дисклеймеров выполнен мелким шрифтом, размещен на 6-7 % площади кадра, и каждый из дисклеймеров демонстрируется в рекламном видеоролике в течении 3 секунд.

Согласно объяснениям АО «Райффайзенбанк», использованный в рекламе формат представления информации в дисклеймерах позволяет потребителям ознакомиться с их содержанием.

ФАС России, проанализировав рекламный ролик, пришел к заключению, что форма и условия размещения рекламы не позволяют потребителям воспринять (прочитать) текст дисклеймеров ввиду мелкого шрифта и краткого времени показа, форма предоставления данных сведений такова, что они не воспринимаются потребителями и фактически в рекламе отсутствуют.

Сообщаемые в рекламе утверждения: «Бесплатное обслуживание», «Кэшбэк до 5%», дают потребителям основания полагать, что АО «Райффайзенбанк» предлагает оформить карту #всёсразу, по которой предоставляется и кэшбэк до 5% и бесплатное обслуживание одновременно.

Вместе с тем согласно информации, размещенной на официальном сайте АО «Райффайзенбанк», есть два вида карт #всёсразу: кредитная и дебетовая.

По кредитной карте #всесразу предоставляется кэшбэк до 5% на все покупки по карте и обслуживание карты составляет 1490 рублей в год.

По дебетовой карте #всёсразу предоставляется кэшбэк до 3,9% за любые покупки и обслуживание карты составляет 0 рублей в год (при открытии карты с 01.07.2019 по 30.09.2019, и, согласно новым условия, с 01.10.2019 по 22.12.2019).

Соответственно среди карт #всёсразу АО «Райффайзенбанк» отсутствует карта, по которой предоставляется и кэшбэк до 5% и бесплатное обслуживание одновременно. Следовательно указанные в рекламе условия обслуживания не предоставляет ни одна карта.

Более того бесплатное обслуживание по дебетовой карте #всёсразу предоставляется клиентам, открывшим карту в сроки проведения акции, то есть новым клиентам. В случае, если карта была открыта ранее, обслуживание карты составляет 1490 рублей в год.

Таким образом, в рекламе сообщаются недостоверные сведения об условиях финансовых услуг, предоставляемых по картам #всёсразу, а также в рекламе отсутствует существенная информация о том, что бесплатное обслуживание предоставляется клиентам, открывшим карту в сроки проведения акции, что искажает смысл рекламы и вводит потребителей в заблуждение.

Решением ФАС России от 07.11.2019 по делу № 08/05/5-129/2019 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе реклама карты «#всёсразу» АО «Райффайзенбанк», распространявшаяся в эфире телеканалов «Россия 1», «ТНТ», «ТВ-3», «СТС» в июне-июле 2019 года, была признана ненадлежащей, нарушающей требования пункта 2 части 3, части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

ФАС России выдал АО «Райффайзенбанк» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе по делу № 08/05/5-129/2019.

На основании выявленных нарушений заместителем начальника Управления контроля рекламы и недобросовестной конкуренции ФАС России в отношении АО «Райффайзенбанк» составлен протокол от 19.11.2019 № №08/04/14.3-145/2019 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Данный протокол составлен в присутствии полномочного представителя АО «Райффайзенбанк» ФИО2 по доверенности от 05.11.2019, при наличии сведений об извещении надлежащим образом законного представителя общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Заместителем руководителя ФАС России вынесено оспариваемое постановление от 28.11.2019 о наложении штрафа по делу № 08/04/14.3-145/2019, в соответствии с которым АО «Райффайзенбанк» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом, что заявителем не оспаривается. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

Согласно части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В своих объяснениях АО «Райффайзенбанк» указывало на то, что объектами рекламы выступают два вида карт — кредитная карта #всёсразу с кэшбэком до 5% и дебетовая карта #всёсразу с кэшбэком до 3,9% и бесплатным обслуживанием при открытии карты в период действия акции.

В этой связи АО «Райффайзенбанк» считает, что утверждение о том, что размер кэшбэка по картам #всёсразу составляет до 5% соответствует действительности применительно как к дебетовой (до 3,9%), так и кредитной карте (до 5%). АО «Райффайзенбанк» отмечает, что реклама не содержит утверждений о том, что бесплатное обслуживание и кэшбэк до 5% должны предоставляться банком одновременно в рамках одного продукта.

Вместе с тем, из рекламы не следует, что объектами рекламирования выступают два вида карт — кредитная и дебетовая. Реклама дает основание полагать, что рекламируется одна карта, по которой предоставляется и кэшбэк до 5% и бесплатное обслуживание одновременно.

Также АО «Райффайзенбанк» указывает на то, что в рекламе в дисклеймере сообщается о том, что карту с бесплатным обслуживанием возможно получить в период проведения акции.

При этом визуальный и аудиоряд рекламы, даже с учетом представления сведений в дисклеймерах, не позволяют сделать вывод о том, что бесплатное обслуживание предоставляется лишь клиентам, открывшим карту в сроки проведения акции.

С учетом изложенного в рекламе карты «#всёсразу» АО «Райффайзенбанк», распространявшейся в эфире телеканалов «Россия 1», «ТНТ», «ТВ-3», «СТС» в июне-июле 2019 года, нарушены пункт 2 части 3 статьи 5, часть 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

В соответствии с пунктом 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 3, 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

Рекламодателем является АО «Райффайзенбанк» (ул. Троицкая, д. 17, стр. 1, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 770201001, дата регистрации: 07.10.2002).

С учетом изложенного ФАС России правомерно и обоснованно вынес решение от 07.11.2019 по делу № 08/05/5-129/2019 по признакам нарушения законодательства о рекламе в отношении АО «Райффайзенбанк».

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При этом, согласно разъяснениям, данным в п. 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 22.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» форма вины в отношении юридических лиц установлению не подлежит.

АО «Райффайзенбанк» виновно в совершении административного правонарушения, так как оно имело возможность обеспечить соблюдение требований, предусмотренных пунктом 2 части 3 статьи 5, частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», но не приняло все зависящие от него меры по соблюдению указанных требований, в результате чего реклама карты «#всёсразу» АО «Райффайзенбанк» содержит недостоверные сведения о характеристиках банковского продукта АО «Райффайзенбанк» - карты «#всёсразу» и вводит потребителей в заблуждение.

По смыслу статьи 2.9 КоАП оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Одним из отличительных признаков малозначительного правонарушения является то, что оно, при формальном наличии всех признаков состава правонарушения, само по себе, не содержит каких-либо угроз для личности, общества и государства.

Таким образом, наличие (отсутствие) существенной угрозы охраняемым общественным отношением может быть оценено судом только с точки зрения степени вреда (угрозы вреда), причиненного непосредственно установленному публично-правовому порядку деятельности.

Административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, относится к административным правонарушениям с формальным составом. Ответственность за указанное деяние наступает независимо от возникновения или не возникновения общественно опасных последствий.

При этом существенная угроза охраняемым общественным отношениям по указанному правонарушению заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении Заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

Учитывая вышеизложенное, ФАС России полагает, что характер административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП, и степень общественной опасности охраняемым государством интересам в сфере рекламы не позволяют сделать вывод о его малозначительности, поскольку существует объективная угроза основам рыночных экономических отношений.

Кроме того, Заявителем не были представлены какие-либо доказательства наличия исключительных обстоятельств, повлиявших на совершение правонарушения, и которые могли служить основанием для применения положений ст. 2.9 КоАП РФ.

Принимая во внимание обстоятельства распространения рекламы ФАС России обоснованно и правомерно привлек АО «Райффайзенбанк» к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, назначив наказание в размере 100 000 рублей штрафа.

При этом размер ответственности в рассматриваемом случае административным органом определен, с учетом правил, определенных ст.4.1 КоАП РФ, в минимальном размере, предусмотренном ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.

Судом также учитывается, что указанный вид административного наказания соответствует конституционно закрепленному принципу справедливости наказания и обеспечивает реализацию превентивной цели наказания, заключающейся в предупреждении совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами и не ухудшает положения заявителя.

Учитывая данные обстоятельства, решение ФАС России от 07.11.2019 по делу №08/05/5-129/2019 о нарушении законодательства о рекламе и постановления ФАС России от 28.11.2019 № 08/04/14.3-145/2019 о привлечении АО "Райффайзенбанк" (ОГРН <***>) к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ являются законными и обоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 197-201, 210-211 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о признании незаконным решения ФАС России от 07.11.2019 по делу №08/05/5-129/2019 о нарушении законодательства о рекламе – отказать.

В удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления ФАС России от 28.11.2019 № 08/04/14.3-145/2019 о привлечении АО "Райффайзенбанк" (ОГРН <***>) к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 100 000 руб. – отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья В.Д.Поздняков