Гражданский кодекс часть 1

Управление Роскомнадзора по ЦФО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о привлечении ООО «Скартел» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Заявление мотивировано тем, что в действиях общества имеется состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Ответчик требования не признал, просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как следует из материалов дела, Управлением Роскомнадзора по Центральному Федеральному округу (далее Управление) в результате проведения плановой выездной проверки в отношении ООО «Скартел» (Общество, Ответчик) были выявлены правонарушения в области связи, ответственность за которое предусмотрена п. 3 ст. 14.1. КоАП Российской Федерации, выразившееся в несоблюдении условий лицензий на оказание услуг подвижной связи № 96170 и №97334.

По мнению Управления Общество нарушило ст. 46 Федерального закона № 126-ФЗ «О связи», п. 5 условий лицензии № 96170, п. 21, 22, 23 и 112 Правил оказания услуг телефонной связи (утв. Постановление Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342) в части отсутствия договора с абонентами - физическими лицами в письменной форме

02.12.2015 года на основании ч. 1 ст. 28.1., ст.ст. 28.2, 28.5 КоАП РФ консультантом отдела надзора в сфере предоставления услуг подвижной радиосвязи Управления Роскомнадзора по ЦФО ФИО3 в отношении Ответчика ООО «Скартел» составлен административный протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, которое выразилось в оказании Ответчиком услуг связи без заключенного с абонентом договора в письменном виде.

Согласно ч. 1 ст. 44 ФЗ от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» на территории РФ услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

В соответствии с пунктами 13, 21 Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» услуги телефонной связи оказываются на основании возмездных договоров. Договор заключается в письменной Форме или в предусмотренных случаях путем осуществления конклюдентных действий.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

В соответствии со ст.426 ГК РФ договор об оказании услуг связи является публичным договором. В соответствии со ст.428 ГК РФ условия оказания услуг связи Общества (далее также Договор) являются договором присоединения.

Договор Общества является публичной офертой, адресованной любому и каждому обратившемуся за оказанием услуг связи Общества. Являясь договором присоединения, Договор Общества утвержден в стандартной форме в соответствии с приказом Общества «Об изменении Условий оказания услуг связи» №17-СЕО-П09-13/15 от 08.09.2015. Таким образом, со стороны Общества Договор не требует повторного подписания с каждым конкретным абонентом, заключение Договора производится только путем подписания Договора с одной стороны абонентом. Это определено и в самом Договоре. В соответствии с п.2.2.1.1. Договора, Договор заключается путем подписания клиентом Договора. Подписание Клиентом Договора осуществляется с использованием электронной подписи.

Таким образом, действующее законодательство к письменной форме относит не только документ на бумажном носителе.

Ранее в действующих Правилах оказания услуг подвижной связи (утв. Постановление Правительства от 25.05.2005 № 328) пункт 15 содержалось прямое указание на подписание договора в 2 экземплярах. На сегодняшний день с принятием Правил оказания услуг телефонной связи (утв. Постановление Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342), данное условие исключено.

В соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ, использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 2 ФЗ «Об электронной подписи»: электронная подпись - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию; средства электронной подписи - шифровальные (криптографические) средства, используемые для реализации хотя бы одной из следующих функций - создание электронной подписи, проверка электронной подписи, создание ключа электронной подписи и ключа проверки электронной подписи; участники электронного взаимодействия - осуществляющие обмен информацией в электронной форме государственные органы, органы местного самоуправления, организации, а также граждане.

Согласно ст. 6 ФЗ «Об электронной подписи», информация в электронной форме, подписанная электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.

В соответствии со ст. 2 ФЗ от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», законодательно установлены критерии электронных документов: информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления; предоставление информации - действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц; электронный документ - документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах;

Согласно п. 4 ст. 11 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» - В целях заключения гражданско-правовых договоров или оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями, обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.

ООО «Скартел» является оператором связи, обязанным предоставлять услуги связи в соответствии с полученными им лицензиями. В соответствии с законодательством о связи услуги связи оказываются оператором связи на основании договора.

Договором между оператором и абонентом – физическим лицом являются Условия оказания услуг связи, размещенные на официальном сайте ООО «Скартел» и являющиеся документированной информацией – Электронным документом.

Таким образом, исходя из правового анализа и взаимосвязи указанных выше правовых норм, абоненту до начала оказания услуг связи предоставляется Договор в виде электронного документа – Правил оказания услуг связи, опубликованного на официальном сайте ООО «Скартел», который приравнивается к документу в бумажном виде.

Договор для пользования услугами связи заключается путем подписания абонентом Правил, Принятие Правил и иных документов, подписываемых в рамках исполнения Правил, производится в электронной форме путем составления электронного документа, подписанного электронной подписью абонента, полученной последним в соответствии с требованиями законов РФ. Что в свою очередь в соответствии с вышеперечисленными правовыми нормами также является обменом документами и признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе.

Таким образом, перед использованием абонентом услуг связи предоставляемых ООО «Скартел» между абонентом и Обществом происходит обмен документов, подписание абонентом документов, приравненных к документам на бумажном носителе, с учётом особенностей, установленных п. 2 ст. 160 ГК РФ, ФЗ «Об электронной подписи», ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации».

Таким образом, выводы Управления об отсутствии обмена электронными документами до начала оказания услуг связи, о том что, абонент не получает на руки электронную подпись и не составляет «никакого электронного» документа подписанного электронной подписью, не состоятельны и не соответствуют действительности

В соответствии с условиями Договора Общества, абонент подписывает Договоры электронной подписью, что соответствует ч. 3 ст. 434 ГК РФ , п. 3 ст. 438 ГК РФ.

При заключении Договора абонент электронной подписью подписывает публичную оферту Общества на оказание услуг связи (Договор) и тем самым принимает условия Договора. В соответствии со ст. 6 Закона «Об электронной подписи» № 63-ФЗ от 06.04.2011 информация, подписанная простой электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью. При этом договор будет считаться заключенным в письменной форме в соответствии с ч. 3 ст. 434 ГК РФ.

Договор оказания услуг связи формируется при подписании абонентом электронной подписью Условий оказания услуг связи. Сам текст Договора является неизменяемой частью договора с абонентами, т.к. согласно законодательству, договоры оказания услуг связи с абонентами-физическими лицами являются публичными, то есть их условия должны быть одинаковы для всех.

При подписании договора в текст Договора интегрируются все необходимые индивидуальные данные абонента. Таким образом, формируется электронный документ, содержащий всю необходимую согласно законодательству о связи информацию, которая должна присутствовать в договоре оказания услуг связи с абонентом.

Формирование электронного документа в виде подписанного Договора происходит в момент вставки SIM-карты в абонентское устройство и регистрации SIM-карты в сети.

С технической точки зрения подписание происходит следующим образом: абонент вставляет SIM-карту в телефон абонентское устройство; сеть оператора фиксирует регистрацию новой SIM-карты и запускает процедуру подключения нового абонента; абонентские системы оператора обращаются в удостоверяющий центр для генерации ключей электронной подписи, коды доступа к которой содержится на sim-карте; Удостоверяющий центр генерирует ключи электронной подписи, в которые включается номер SIM-карты абонента (IMSI); в системах оператора абоненту выделяется абонентский номер из числа свободных в данном регионе (MSISDN); оператор формирует договор, в который включает данные абонента, его MSISDN и IMSI; оператор передает договор в Удостоверяющий центр для подписания; Удостоверяющий центр подписывает договор ключами электронной подписи и создает непосредственно электронную подпись; Удостоверяющий центр передает договор, подписанный электронной подписью абонента, в ООО «Скартел» для сохранения в абонентских системах.

Только после этого процедура подключения нового абонента считается законченной, абонент получает доступ к услугам связи оператора.

Актуальная версия Договора постоянно размещена на официальном сайте оператора www.yota.ru. Также абонент может в любой момент как до, так и после заключения договора ознакомиться или получить экземпляр распечатанной заверенной копии текста Правил и Условий оказания услуг связи, являющихся текстом договора с абонентом, в точке обслуживания ООО «Скартел».

Таким образом, при подписании абонентом Договора формируется электронный документ, содержащий всю необходимую согласно законодательству информацию. При этом абоненту обеспечена возможность ознакомиться с текстом подписываемого договора до его подписания - соответственно, абонент осознанно принимает решение о подписании.

Вывод Управления, от том, что при подписании договора абонент совершает конклюдентные действия не соответствует действительности.

В соответствии с Условиями абонент именно подписывает договор электронной подписью, а не совершает конклюдентные действия, что не соответствует п. 21 Правил оказания услуг телефонной связи.

Потенциальный абонент обращается к Оператору с целью заключить договор на оказание услуг связи. Изначально абонент подписывает Заявление о присоединении к Публичному договору о предоставлении услуг Удостоверяющего Центра ПАО «МегаФон» с целью изготовление ключа электронной подписи, ключа проверки электронной подписи и сертификата ключа проверки электронной подписи (Приложение 5 к Отзыву). Электронная подпись формируется Удостоверяющим центром ПАО «МегаФон». При получении от ООО «Скартел» SIM-карты клиент с помощью электронной подписи подписывает текст Условий оказания услуг связи (Договор) в электронной форме, по итогам данного подписания формируется электронный документ. Сам текст Договора является неизменяемой частью договора с абонентами, т.к. согласно законодательству, договоры оказания услуг связи с абонентами – физическими лицами являются публичными, то есть их условия должны быть одинаковы для всех

Между абонентом и оператором достигнуто соглашение об использовании электронной подписи до подписания договора на оказание услуг связи в соответствии с 2 ст. 6 Закона «Об электронной подписи».

Согласно п. 2 ст. б ФЗ от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" Информация в электронной форме, подписанная простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного взаимодействия.

В ФЗ «Об электронной подписи» не указано, в каком виде и в какой форме должно быть заключено соглашение о признании документа, подписанного простой электронной подписью, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью.

В процессе заключения договора на создание электронной подписи и подписания договора на оказание услуг связи каждый из участников электронного взаимодействия - абонент, оператор (ООО «Скартел») и удостоверяющий центр (Удостоверяющий центр ПАО «МегаФон») - дважды подтверждают признание электронной подписи: Абонент - при подписании Заявления о присоединении к Публичному договору оказания услуг Удостоверяющего центра ПАО «МегаФон» (раздел 2 заявления) и подписании Правил и Условий оказания услуг связи, являющихся договором ООО «Скартел» с абонентом (п. 2.2.1.1. Правил и Условий); Оператор (ООО «Скартел») - в Условиях оказания услуг связи и в договоре с Удостоверяющим центром ПАО «МегаФон», предусматривающим создание электронных подписей абонентам ООО «Скартел»; Удостоверяющий центр - в Публичном договоре оказания услуг Удостоверяющего центра ПАО «МегаФон», Заявление о присоединении к которому подписывает абонент, и в договоре с ООО «Скартел».

В Условиях оказания услуг связи ООО «Скартел» (п.2.2.1.1.) содержится указанное в ФЗ «Об электронной подписи», Заявлении о присоединении к Публичному договору УЦ и самом Публичном договоре УЦ соглашение между участниками электронного взаимодействия, согласно которому ООО «Скартел» и абонент договариваются о признании электронной подписи, а именно: «Договор для пользования Услугами заключается путем подписания Клиентом Условий. Принятие Условий и иных документов, подписываемых в рамках исполнения Условий/ (за исключением Заявления о переносе и иных документов, в отношении которых Оператором установлены правила о приеме их только на бумажном носителе), производится в электронной форме путем составления электронного документа, подписанного электронной подписью (ЭП) Клиента (простой либо усиленной ЭП, созданной ПАО «МегаФон»), полученной Клиентом в соответствии с требованиями законодательства России. Стороны признают, что информация, подписанная такой ЭП, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 N9 63-ФЗ».

Таким образом, между всеми участниками электронного взаимодействия достигается подтвержденное соглашение о признании электронной подписи, выдаваемой абоненту Удостоверяющим центром ПАО «МегаФон».

Законодательством об электронной подписи не предусмотрены требования к соглашению между участниками электронного документооборота в отношении его формы. Соответственно, соглашение не обязательно должно быть письменным, оно может быть устным или заключенным с помощью конклюдентных действий, это не будет влиять на его действительность. Соответственно, достижение между участниками электронного документооборота соглашения о признании информации, подписанной электронной подписью, электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанном собственноручной подписью, осуществляется в полном соответствии с гражданским законодательством.

Судом принято во внимание, что доводы Управления, изложенные в Протоколе, были предметом рассмотрения судом общей юрисдикции по делу об административном правонарушении, предусмотренном п. 3 ст. 14.1. КоАП РФ, в отношении должностного лица

Управление Роскомнадзора по Центральному Федеральному округу обращалось в Судебный участок мирового судьи № 381 г. Москвы с заявлением о привлечении к ответственности должностного лица ООО «Скартел», по обстоятельствам совершенного административного правонарушениям предусмотренного и изложенным в заявлении о привлечении к ответственности по настоящему делу.

Постановлением мирового судьи судебного участка № 381 г. Москвы по делу 5-2/2016 от 20.01.2016 г., производство по делу прекращено в связи с отсутствием состава административного правонарушения и вступило в законную силу 30.01.2016 г.

В соответствии с п. 3 ст. 69 АПК РФ, вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

При этом согласно разъяснений, содержащихся в п. 16.2 Постановления Пленума ВАС от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», оценка, данная судом общей юрисдикции обстоятельствам, которые установлены в рассмотренном им деле о привлечении физического лица к административной ответственности, принимается во внимание арбитражным судом, рассматривающим дело о привлечении к административной ответственности за данное нарушение юридического лица.

Доводы Управления Роскомнадзора по ЦФО, изложенные в заявлении, являются не соответствующими действующему законодательству в области связи, регламентирующему порядок заключения договоров в области связи.

В соответствии со статьей 1.5 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Оно считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном КоАП РФ, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших его дело. При этом неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При указанных обстоятельствах, в действиях ООО «Скартел» отсутствует состав и событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, Заявителем при составлении протокола и заявления о привлечении Ответчика к административной ответственности не доказан факт совершения Ответчиком административного правонарушения, поскольку не установлена его вина.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу. В силу ст. 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению (доказыванию) по делу об административном правонарушении, отнесены наличие события административного правонарушения и виновность лица в совершении административного правонарушения.

В данном случае факт административного правонарушения нельзя считать установленным, поскольку в материалах дела не содержится и Заявителем не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих вину Ответчика в совершении вменяемого ему административного правонарушения.

Отсутствие вины, равно как ее недоказанность, является одним из обстоятельств, исключающих возможность привлечения лица к административной ответственности ввиду отсутствия одного из элементов состава административного правонарушения, а именно – субъективной стороны.

Таким образом, суд не усматривает в действиях Ответчика состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Управления Роскомнадзора по ЦФО о привлечении ООО «Скартел» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ отказать.

Решение может быть обжаловано в течение 10 дней со дня его принятии в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.Е. Девицкая