Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Компания АТНА КЭПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД (ATNA CAPITALMANAGEMENT INVESTMENTS LIMITED) (Адрес: 2406, Кипр, Никосия, Посейдонос, 1, Ледра бизнес центр, Эгкоми (1 Poseidonos, LedraBusinessCentre, Egkomi, 2406, Nicosia, Cyprus)

Компания ПЕРЗЕНИЯ ХОЛДИНГ ЛТД (PERZENIAHOLDINGLTD)

(Адрес: 3080, Кипр, Лимассол, Рену Фрагкуди, 13 (13 RenouFragkoudi, 3080, Limassol, Cyprus)

К ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПСН ПРОПЕРТИ МЕНЕДЖМЕНТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации 07.05.2008г., адрес: 115114, <...>, СТР.10)

ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации 17.12.2002г., адрес: 109428, <...>, ПОМЕЩЕНИЕ 1А, КОМНАТА 26)

3-е лицо: ПАО «Промсвязьбанк», НКО АО «Национальный расчетный депозитарий»

О признании решения по вопросу № 1 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01 -36515-R эмитента ООО «ПСИ Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018, принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на заключение представителем владельцев документарных процентных неконвертируемых облигаций Общества с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0, от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям по выплате купонного дохода по третьему купонному периоду новацией. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения о новации».

О признании решение по вопросу № 2 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018, принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на заключение представителем владельцев документарных процентных неконвертируемых облигаций «ПСН Проперти Менеджмент» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0, от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по приобретению облигаций и сопутствующим обязательствам новацией. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения о новации».

О признании решения по вопросу № 3 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018, принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на внесение Обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» изменений в решение о выпуске процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0».

Об обязании ООО «ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» в качестве представителя владельцев облигаций серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R заключить от имени владельцев облигаций с обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» соглашение о прекращении обязательств по облигациям по выплате купонного дохода по третьему купонному периоду новацией на условиях проекта соглашения, представленного к общему собранию владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018.

Об обязании ООО «ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» в качестве представителя владельцев облигаций серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R заключить от имени владельцев облигаций с обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» соглашение о прекращении обязательств по приобретению облигаций и сопутствующих обязательств новацией на условиях проекта соглашения, представленного к общему собранию владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01 -36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018

при участии:

от истца-1: ФИО2 по доверенности от 19.03.2018г.

от истца-2: ФИО2 по доверенности от 16.03.2018г.

от ответчика-1: ФИО3 по доверенности от 02.04.2018г., ФИО4 по доверенности от 02.04.2018г.

от ответчика-2: неявка

от третьего лица-1: ФИО5 по доверенности от 06.06.2018г., ФИО6 по доверенности от 19.12.2017г.

от третьего лица-2: неявка

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратились Компания АТНА КЭПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД (ATNA CAP1TALMANAGEMENT INVESTMENTS LIMITED), Компания ПЕРЗЕНИЯ ХОЛДИНГ ЛТД (PERZENIA HOLDING LTD) с иском (с учетом ходатайства об уточнении исковых требований, которое судом удовлетворено в порядке ст.49 АПК РФ) в котором просит:

- О признании решения по вопросу № 1 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01 -36515-R эмитента ООО «ПСИ Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018, принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на заключение представителем владельцев документарных, процентных неконвертируемых облигаций Общества с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0, от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям по выплате купонного дохода по третьему купонному периоду новацией. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения о новации».

- О признании решение по вопросу № 2 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018, принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на заключение представителем владельцев документарных процентных неконвертируемых облигаций «ПСН Проперти Менеджмент» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RUOOOAOJWTJO, от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по приобретению облигаций и сопутствующим обязательствам новацией. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения о новации». О признании решения по вопросу № 3 повестки дня общего собрания владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018. принятым в следующей формулировке: «Предоставить согласие на внесение Обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» изменений в решение о выпуске процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпчска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0».

- Об обязании ООО «ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» в качестве представителя владельцев облигаций серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R заключить от имени владельцев облигаций с обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» соглашение о прекращении обязательств по облигациям по выплате купонного дохода по третьему купонному периоду новацией на условиях проекта соглашения, представленного к общему собранию владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018.

- Об обязании ООО «ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» в качестве представителя владельцев облигаций серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R заключить от имени владельцев облигаций с обществом с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» соглашение о прекращении обязательств по приобретению облигаций и сопутствующих обязательств новацией на условиях проекта соглашения, представленного к общему собранию владельцев облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 4-01 -36515-R эмитента ООО «ПСН Проперти Менеджмент», проведенного 13.03.2018

Ответчик 1 иск признал по основаниям, изложенным в отзыве на иск.

Ответчик 2, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в судебное заседание не явился, отзыва на иск не представил. Суд рассматривает дело в соответствии со ст.ст.123,156 АПК РФ.

Третье лицо1 просит в удовлетворении требований отказать по основаниям, изложенным в отзыве на иск, письменных пояснениях.

Третье лицо 2 представило письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав все представленные сторонами доказательства, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из искового заявления дела Компании АТНА КЭПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД, ПЕРЗЕНИЯ ХОЛДИНГ ЛТД (далее - Истцы) в совокупности владеют 3 486 666 облигаций серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0 (далее - Облигации), выпущенных эмитентом - ООО «ПСН Проперти Менеджмент» (далее - Эмитент), в подтверждение чего Истцы предоставляют список лиц, имеющих право участвовать в собрании владельцев Облигаций от 13.03.2018 (компания Перзения Холдинг Лтд. Приобрела пакет Облигаций, ранее принадлежавший КБ«Интерпромбанк» (АО)). Номинал одной Облигации составляет 1 000 рублей. Всего выпущено 10 млн. облигаций на общую сумму 10 млрд. рублей.

26.02.2018 Эмитент предложил держателям Облигаций во избежание дефолта провести реструктуризацию облигационного займа на следующих условиях:

- рассрочить выплату очередного купона по Облигациям, обязанность погашения которого Эмитентом наступает 22.03.2018, на два года;

- отказаться от права требовать выплаты по оферте (обязательство Эмитента выкупить Облигации в конце третьего купонного периода по требованию владельцев Облигаций), в том числе в связи с невыплатой очередного купона, взамен на выплату небольшой денежной компенсации;

- внести изменения в эмиссионную документацию, с тем чтобы позволить Эмитенту в дальнейшем без дефолтов обслуживать облигационный заем;

ihttp://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=CigpOrFxXEaJiVBYW5RjnhO-B-B).

Поручителем по обязательствам Эмитента является его единственный участник, владеющий 100% долей в уставном капитале Эмитента, компания Лирейдж Холдинге Лимитед (Lerage Holdings Limited, компания, зарегистрированная по законодательству республики Кипр за регистрационным номером <***>, далее - Поручитель), которому также прямо или косвенно принадлежат акции и доли российских обществ, владеющих недвижимым имуществом, а также застройщиков, привлекающих денежные средства физических лиц по договорам участия в долевом строительстве.

Предложение Эмитента о реструктуризации обусловлено тем, что Эмитент в настоящий момент не в состоянии обслуживать облигационный долг в полном объеме. В случае неисполнения обязательств по Облигациям, этот факт может (а) негативно сказаться на деятельности подконтрольных Поручителю застройщиков и затронуть права дольщиков и (б) повлечет возникновения права у кредиторов Эмитента и подконтрольных Поручителю лиц требовать досрочного исполнения по их обязательствам и обращение взыскание на все их имущество, заложенное этим кредиторам.

В свою очередь, заинтересованность владельцев Облигаций в достижении соглашений по поводу реструктуризации долга Эмитента обусловлена тем, что единовременное возникновение обязанности подконтрольных Поручителю лиц погасить долги в полном объеме заведомо ставит владельцев Облигаций в невыгодное положение в сравнении с кредиторами, чьи требования обеспечены залогами имущества Эмитента, доход от которого предполагалось направлять на исполнение обязательств по Облигациям, а также дольщиками, которые в силу ст. 201.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» будут иметь приоритет перед другими кредиторами (включая владельцев Облигаций) в случае банкротства застройщиков - дочерних компаний Поручителя.

Из сообщения на сайте раскрытия информации от 15.03.2018 (http://www.e- disclosure.rii/portal/event.aspx?EventId=wUIhtRMOr0Otl jebsl-AWmO-B-B) следует, что решение по всем трем вопросам повестки дня принято не было.

При этом, за принятие всех трех решений проголосовали владельцы Облигаций (в т.ч. Истцы и их правопредшественники), обладающие в совокупности более чем 6 811 108 Облигаций. Однако решения не были приняты, поскольку не собрали необходимого количества голосов - 7.5 млн. Общее количество голосов, которыми обладали лица, имевшие право на голосование, в сообщении указано как 10 млн.

Очевидно, НКО АО «Национальный расчетный депозитарий» (далее - НРД) осуществляющее подсчет голосов по итогам собрания посчитало, что за принятие решения не было отдано необходимых согласно п. 4 ст. 29.8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ц.б.) трех четвертей голосов, которыми обладали лица, имеющие право голоса на указанном собрании владельцев Облигаций.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг правом голоса на общем собрании владельцев облигаций не обладают:

1) эмитента облигаций;

2) контролирующие лица и подконтрольные организации эмитента;

3) подконтрольные организации контролирующих лиц эмитента;

4) лица, предоставившие обеспечение по облигациям, контролирующие их лица и подконтрольные им организациями;

5) претендент на позицию представителя владельцев облигаций и подконтрольные ему организации.

Насколько известно Истцам, ПАО «Промсвязьбанк» (далее - ПАО ПСБ, Третье лицо) является владельцем 2 427 526 Облигаций (согласно данным списка лиц).

При этом, ПАО ПСБ также является и аффилированным лицом Эмитента, что следует из сообщения о раскрытии информации от 07.03.2018: http://e- disclosure.ru/portal/event.cispx?EventIdVwaNYiCfv02hb40UEogyxa-B-B. согласно которому акционером, владеющим более 50 % акций ПАО ПСБ, является г-н ФИО7, который также является и контролирующим лицом Эмитента согласно открытым источникам:

- https://www.vedomosti.ru/finance/articles/2018/02/26/751955-bondi-rezhut;

- https://www.vedomosti.ru/fmance/articles/2018/02/26/752074-ananevi-razdelili; -https://www.rbc.ru/business/27/02/2018/5a9485f69a794772c660a36b.

Из сообщения о проведении собрания владельцев Облигаций 26.02.2018: http://www.e- disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=2mXES37rc0eeUoe4hdJ9fQ-B-B, следует, что при проведении указанного собрания ПАО ПСБ признало себя лицом, не имеющим права голоса. В сообщении указано, что для принятия решения, требующего простого большинства достаточно 3 786 238 голосов, т.е. 50 % кворума + 1 голос. Следовательно, кворум составлял (3 786 238 -1) х2, т.е. 7 572 474 голосов. Учитывая, что всего выпущено 10 млн. Облигаций, количество неучтенных Облигаций составляет (10 ООО ООО - 7 572 474 =) 2 427 526 Облигаций, что соответствует пакету, принадлежащему ПАО ПСБ.

За период с 13.02.2018 по 27.02.2018 (период между датами составления списков лиц для участия в собраниях от 26.02.2018 и 13.03.2018) ни в ПАО ПСБ, ни в Эмитенте не менялись контролирующие лица.

Учитывая, что Облигации ПАО ПСБ не учитывались при проведении собрания владельцев Облигаций 26.02.2018 (список лиц составлялся по состоянию 13.02.2018), очевидно, что 27.02.2018 (дата составления списка лиц для участия в собрании от 13.03.2018) ПАО ПСБ также подпадало под действие пп. 3 п. 3 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг и не имело права на участие в собрании от 13.03.2018, из чего следует, что принадлежащие ему Облигации не должны были учитываться и при определении кворума на собрании от 13.03.2018.

Таким образом, правом на участие в собрании от 13.03.2018 обладали владельцы Облигаций с общим количеством голосов в 7 572 474, из них 6 811 108 голосов (т.е. заведомо больше трех четвертей) было отдано за принятие поставленных на голосование решений.

При этом, ПАО ПСБ за принятие спорного решения не голосовал (и, следовательно, вообще не принимал участия в голосовании), что подтверждается тем фактом, что из 6 811 108 голосов кроме Истцов и их правопредшественника (КБ «Интерпромбанк»), владеющих в совокупности 3 486 666 Облигаций, также за принятие решений проголосовала компания Минга Менеджмент Лимитед, владеющая 3 103 184 Облигаций (что подтверждается предоставленной этой компанией копией бюллетеня для голосования). То есть, кроме Истцов и компании Минга Менеджмент Лимитед за принятие решения проголосовали также владельцы только 221 258 Облигаций.

Согласно п. 3.1 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг владелец облигаций, не обладающий правом голоса по каким-либо вопросам общего собрания, обязан уведомить об этом депозитария (в данном случае - НРД) не позднее чем за два дня до собрания.

Из представленных фактов следует, что ПАО ПСБ эту обязанность, возложенную на него законом, не исполнил, что привело к неправильному определению кворума, неверному подведению результатов собрания владельцев Облигаций и нарушению прав других облигационеров.

В рассматриваемом случае имело место неправильное отражение в протоколе общего собрания имевшего место волеизъявления участников гражданско-правового сообщества, явившееся следствием неисполнения одним из владельцев Облигаций (ПАО ПСБ) возложенной на него законом обязанности.

При этом, ПАО ПСБ благоразумно отказалось от участия в оспариваемом собрании, учитывая предусмотренные п. 6 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг последствия. А именно, согласно указанной норме, осуществляя голосование на общем собрании владельцев облигаций, владельцы облигаций подтверждают тем самым, что они обладают правом голоса, при этом владелец облигаций, принявший участие в общем собрании, несет ответственность за убытки, причиненные по его вине в результате подтверждения им недостоверной информации.

То есть, не участвуя в собрании и не уведомляя НРД об отсутствии у него права голоса, ПАО ПСБ воспрепятствовал принятию решения (точнее - правильному отражению в протоколе результатов голосования), но при этом предпринял все для того, чтобы избежать ответственности за свои недобросовестные действия (а именно, не участвовал в собрании).

При наличии такой позиции одного из облигационеров владельцы Облигаций лишены возможности принять повторное решение по тем же вопросам (в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 181.4 ГК РФ). Кроме того, повторное принятие решения до наступления неблагоприятных для Истцов и других владельцев Облигаций последствий в настоящий момент уже невозможно.

Также, в отличии от участников корпоративного сообщества, владельцы Облигаций не имеют возможности сменить руководство Эмитента, не исполняющего решение собрания.

В такой ситуации, владельцам Облигаций не остается другого способа защиты своих прав кроме как требовать в судебном порядке признания решения принятым, а также требовать исполнения принятого решения, которое обязательно для всех облигационеров и представителя владельцев Облигаций (в данном случае, согласно сообщению Эмитента: .-ttps://ww.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=36241&tvpe=7, это ООО «ЛИГАЛ КЭПИТАЛ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ», далее-ПВО) и в силу норм ч. 2 ст. 181.1 ГК РФ и пп. 1 п. 11 ст. 29.1 Закона о рынке ценных бумаг

Данные факты послужили основанием для обращения в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд исходит из следующего.

Как усматривается из представленных документов в соответствии с Договором эмиссионного счета № Д-16-22-652 от 02.06.2016 НКО АО НРД оказывает Эмитенту услуги по обслуживанию выпусков облигаций с централизованным хранением путем хранения сертификата и учету ценных бумаг на эмиссионном счете эмитента при их размещении и погашении.

В соответствии с Решением о выпуске облигаций Эмитентом был передан в НКО АО НРД на хранение сертификат документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением (государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R , ISIN RU000A0JWTJ0, далее - Облигации), которым удостоверяются права на весь объем выпуска Облигаций.

НКО АО НРД в соответствии с договором об оказании услуг по проведению общих собраний владельцев облигаций №Д-18-22-85 от 08.02.2018, статьей 29.6. Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-Ф3 (далее - Закон «О рынке ценных бумаг») и Указанием Банка России от 21.10.2014 № 3420-У «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев облигаций» при проведении общего собрания владельцев Облигаций 13.03.2018 осуществляла подсчет голосов и подведение итогов голосования на основании заполненных бюллетеней для голосования и сообщений о волеизъявлении, полученных от Эмитента и депонентов-номинальных держателей НКО АО НРД, на счетах депо которых в НКО АО НРД учитывались Облигации на дату 27.02.2018.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев Облигаций 13.03.2018 (далее - Список владельцев Облигаций), составлялся по состоянию на 27.02.2018.

В Список владельцев Облигаций был включен ПАО «Промсвязьбанк» как владелец 2 -2 427 526 Облигаций. Общее собрание владельцев Облигаций проводилось в заочной форме.

Пунктом 3.1 ст.29.8 Закона «О рынке ценных бумаг» установлено, что владелец облигаций, не обладающий правом голоса на общем собрании владельцев облигаций по вопросам, поставленным на голосование, не позднее двух рабочих дней до даты проведения общего собрания обязан сообщить по адресу депозитария, осуществляющего обязательное централизованное хранение облигаций, информацию о вопросах повестки дня, право голоса по которым у такого владельца отсутствует.

Во исполнение установленной законом обязанности ПАО «Промсвязьбанк» были направлены в НКО АО НРД соответствующие письма-уведомления. Так письмом от 05.03.2018 ПАО «Промсвязьбанк» сообщал, что не может принять участия в собрании и голосовать по вопросам повестки дня (копия вх.№01/3129 от 05.03.2018).

А письмом от 06.03.2018 ПАО «Промсвязьбанк» в лице руководителя временной администрации по управлению банком просил не принимать во внимание прежнее письмо и сообщал, что банк является лицом, обладающим правом голоса на общем собрании владельцев Облигаций, и не относится к лицам, указанным в пп. 1-5 пункта 3 ст.29.8 Закона «О рынке ценных бумаг» (копия вх.№01/3293 от 07.03.2018 прилагается).

Приказом Банка России №ОД-3525 от 15.12.2017 в ПАО «Промсвязьбанк» была назначена временная администрация по управлению банком, и полномочия органов управления банком были приостановлены.

Учитывая изложенное, ПАО «Промсвязьбанк» как владелец 2 427 526 Облигаций был включен в число лиц, обладающих правом голоса на общем собрании владельцев Облигаций 13.03.2018.

Оценивая право ПАО «Промсвязьбанк»на участие в общем собрании владельцев Облигаций 13.03.2018 суд пришел к следующим выводам.

ПАО «Промсвязьбанк» (далее - также Банк) является владельцем облигаций ООО «ПСН ПМ» (серия 01, государственный регистрационный номер 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN RU000A0JWTJ0) (далее - Облигации) в количестве 2 427 526 штук, что составляет 24,28% от всего выпуска Облигаций (10 000 000 штук).

В соответствии с пунктом 2 ст. 29.8 Федерального закона от 22.04.1996 №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) правом на участие в общем собрании владельцев облигаций с обязательным централизованным хранением обладают лица, являющиеся владельцами указанных облигаций на конец операционного дня даты, которая на семь рабочих дней предшествует дате проведения общего собрания владельцев таких облигаций.

Принимая во внимание, что датами проведения общего собрания владельцев Облигаций являлись 26.02.2018 (первое собрание) и 13.03.2018 (второе собрание), правом на участие в данных собраниях обладали владельцы облигаций, являвшихся таковыми на 13.02.2018 и 27.02.2018.

Право собственности Банка на Облигации на указанные даты подтверждается выписками по счету депо по состоянию на 13.02.2018 и 27.02.2018.

В соответствии с пунктом 3 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг правом голоса на общем собрании владельцев облигаций не обладают следующие владельцы облигаций:

1) эмитент облигаций, к которому права на облигации перешли в порядке их приобретения или по иным основаниям;

2) владельцы облигаций, являющиеся лицами, контролирующими эмитента облигаций, или его подконтрольными организациями;

3) владельцы облигаций, являющихся подконтрольными организациями лиц, контролирующих эмитента облигаций. Указанное положение не применяется в случае, если владелец облигаций является организацией, подконтрольной Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию;

4) владельцы облигаций, являющиеся лицами, предоставившими обеспечение по таким облигациям, контролирующими их лицами и подконтрольными им организациями;

5) владелец облигаций и подконтрольные ему организации, - по вопросу о его избрании в качестве представителя владельцев облигаций.

Доводы истцов о том, что Банк является аффилированным лицом Эмитента, поскольку ФИО7 является контролирующим лицом как Банка, так и Эмитента (ООО «ПСН ПМ»), а значит подпадает под ограничение, установленное подпунктом 3) пункта 3 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг («владельцы облигаций, являющихся подконтрольными организациями лиц, контролирующих эмитента облигаций») отклоняются судом.

ПАО «Промсвязьбанк» на момент проведения собрания владельцев облигаций 13.03.2018 перестал находиться под контролем организации, контролирующих эмитента.

В порядке статьи 189.34 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) Приказом Центрального Банка Российской Федерации № ОД-3525 от 15.12.2017 была назначена временная администрация путем возложения на общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Фонда консолидации Банковского сектора» функций временной администрации по управлению банкомПубличное акционерное общество «Промсвязьбанк» ПАО «Промсвязьбанк» (г. Москва Руководителем временной администрации был назначен ФИО8

В соответствии со ст. 189.49 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «С несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) Советом директоров Банка России 14.12.2017 был утвержден план участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства ПАО «Промсвязьбанк».

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 189.34 Закона о банкротстве в период деятельности временной администрации по управлению банком, назначенной в соответствии с настоящей статьей, приостанавливаются полномочия органов управления банка, связанные с принятие решений по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительным документами банка.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 189.35 Закон о банкротстве в случае: приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации на период деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документам кредитной организации.

Таким образом, полномочия органов управления, в том числе высшего органа управление Банка - общего собрания акционеров, осуществляла и осуществляет в настоящее время временная администрация по управлению кредитной организацией.

В связи с этим в списке лиц, под контролем либо значительным влиянием которых находится Банк, размещённом на сайте Банка России указано, что по состоянию на 06.03.2018 ФИО7 не является лицом, под контролем и/или значительным влиянием которого в соответствии с критериями МСФО (IFRS) 10 и МСФО (IAS) 28 находится Банк, поскольку в банке введена временная администрация.

В ЕГРЮЛ также были внесены изменения 29.12.2017 в части указания в качестве лица имеющем право без доверенности действовать от имени ПАО «Промсвязьбанк» ФИО8 вместо ФИО7

В соответствии со статьей 2 Закона о рынке ценных бумаг под контролирующим лицо понимается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Соответственно, под подконтрольным лицом понимается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Иными словами, чтобы считаться контролирующим лицом ФИО7 должен иметь право:

- прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосов в общем собрании акционеров Банка, т.е. иметь право участвовать в уставном капитале Банка на правах акционера, созывать общее собрание акционеров, принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, либо

- назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления Банка.

Аналогичными правами ФИО7 должен обладать и в высшем органе управления ООО «ПСН ПМ».

Это значит, что по состоянию на 13.03.2018 ФИО7 не мог считаться контролирующим лицом Банка, а Банк не мог считаться подконтрольной организацией лиц контролирующих Эмитента облигаций (ООО «ПСН ПМ»), поскольку ФИО7 не мог косвенно распоряжаться имеющимися у основного акционера Банка - Промсвязь Капитал Б.В, (Promsvyaz Capital B.V.) - голосами в высшем органе управления Банка и определять состав органов управления Банка.

При этом полномочия Промсвязь ФИО9 (Promsvyaz Capital B.V.) как основного акционера Банка - компании, находящейся под контролем ФИО7 - были прекращены, поскольку в соответствии с уже упомянутым выше планом участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства ПАО «Промсвязьбанк» основным акционером Банка должна была стать Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Более того, начиная с 26.03.2018 Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» стала основным акционером Банка, которому принадлежат 99,999999998%.

Таким образом, Банк на момент проведения собрания владельцев облигаций 13.03.2018 ПАО «Промсвязьбанк» не мог и не может быть отнесен к лицам, указанным в подпункте 3 пункта 3 ст. 29.8 ФЗ «О рынке ценных бумаг», и имел право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания владельцев облигаций (13.03.2018).

Кроме того, Банк не нарушал обязанности, предусмотренной п. 3.1 ст. 29.8 Закона о рынке ценных бумаг, по уведомлению НКО АО НРД, поскольку уведомлению подлежит факт отсутствия у владельца Облигаций права голоса по вопросам повестки дня.

13.03.2018 на голосование на общем собрании владельцев облигаций ООО «ПСН ПМ» были вынесены следующие вопросы, затрагивающие права владельцев Облигаций:

о прекращении обязательств по Облигациям по выплате купонного дохода по третьему купонному периоду новацией (заменой на обязательство по выплате купонного дохода в рассрочку);

о прекращении обязательств по приобретению облигаций и сопутствующих обязательств новацией;

о внесении эмитентом изменений в условия выпуска облигаций, связанных с объемом прав по облигациям.

Иным словами, владельцам Облигаций предлагалось (1) отказаться от своего права требовать выкупа Облигаций Эмитентом в случае его дефолта при невыплате им очередного купонного дохода, как это было предусмотрено Решением о выпуске Облигаций, (2) отказаться от права требовать уплаты купонного дохода по третьему купонному периоду в дату 22.03.2018, рассрочив уплату купонного дохода на период с 25.05.2018 по 20.11.2020, а также (3) предусмотреть амортизацию Облигаций, т.е. погашение номинальной стоимости Облигаций не единовременно в дату окончания срока обращения, как это было предусмотрено Решением о выпуске Облигаций, а частично - в течение их срока обращения.

Принятие положительного решения по всем вопросам повестки дня общего собрания владельцев облигаций 13.03.2018 было выгодно Эмитенту, поскольку позволило бы (1) Эмитенту избежать объявления владельцами Облигаций дефолта по Облигациям и требования выплат по Облигациям через суд, а также (2) прекратить текущие обязательства по Облигациям, заменив их на более выгодные; (3) избежать предъявления владельцами Облигаций требований к поручителю Эмитента - его 100%-му участнику - компании Лирейдж Холдинге Лимитед (LERAGE HOLDINGS LIMITED).

Данные условия являются невыгодными для владельцев облигаций, поскольку не позволяют получить прибыль на которую они рассчитывали к дате выплаты купона по облигациям.

Более того, владельцам Облигаций, не имеющим отношения к Эмитенту или связанным с Эмитентом лицам, сложно оценить последствия проведения такой реструктуризации долга перед владельцами Облигаций, поскольку непонятно, за счет каких средств финансировался бы этот долг перед владельцами Облигаций, а также не ясно, каким образом обеспечивалась бы сохранность активов, принадлежащих как Эмитенту, так и Поручителю, и которыми бы они отвечали по своим обязательствам.

По сути, рассрочка любого долга может привести к тому, что Эмитент или поручитель Эмитента в период рассрочки могут вывести принадлежащие им в настоящее время ликвидные активы, воспрепятствовав тем самым получению владельцами Облигаций исполнения по обязательствам, учитывая, что никакого дополнительного обеспечения в рамках новых обязательств владельцам Облигаций Эмитент не предоставил.

Учитывая вышеизложенное, Банк не воспользовался своим правом проголосовать по вопросам повестки дня общего собрания владельцев Облигаций, что не является нарушением законодательства Российской Федерации.

По итогам проведения общего собрания владельцев Облигаций решение по указанию вопросам повестки дня не было принято, поскольку:

- для принятия решение необходимо было собрать 7 500 000 голосов;

- «ЗА» было отдано 6 811 108 голосов;

- «ПРОТИВ» было отдано 88 641 голос;

остальные владельцы Облигаций, включая Банк, не принимали участие в голосовании.

Информация об итогах голосования была раскрыта Эмитентом 15.03.2018 в сети Интерне по адресу, используемому Эмитентом для раскрытия информации в соответствии законодательством Российской Федерации:

http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=wUIhtRMQrOOtliebsl-AWmO-B-B

Таким образом, тот факт, что на собрании владельцев ценных бумаг 13.03.2018 не были приняты решения, указанные в повестке дня, не нарушает прав и законных интересов истцов.

Между тем,согласно пункту 1 статьи 29.7 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-Ф3 "О рынке ценных бумаг" к исключительной компетенции общего собрания владельцев облигаций в то числе отнесены вопросы:

1) о согласии на внесение эмитентом изменений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и (или) в проспект облигаций, связанных с объемом прав по облигациям (или) порядком их осуществления, если решение по указанному вопросу не принимается представителем владельцев облигаций самостоятельно на основании решения общего собрания владельцев облигаций, предусмотренного подпунктом 6 настоящего пункта;

2) об отказе от права требовать досрочного погашения облигаций в случае возникновения у владельцев облигаций указанного права;

4) о согласии на заключение от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного или новацией, а также об утверждении условий указанного соглашения.

Поскольку вышеуказанные вопросы отнесены к исключительной компетенции общего собрания владельцев облигаций, то принятие решений по указанным вопросам не может быть переложено на арбитражный суд, который не вправе подменять собрание владельцев облигаций, в том числе оценивать принятые (непринятые) собранием решения с точки зрения их экономической целесообразности, в связи с чем доводы истцов о целесообразности или нецелесообразности принятия на собрании определенного решения, об экономических последствиях его принятия не являются основанием для изменения результатов голосования на собрании владельцев облигаций.

Как следует из содержания статьи 225.1 АПК РФ в полномочия арбитражного суда решение подобных вопросов не входит. Высший арбитражный суд РФ ранее также указывал, что не может быть признано недействительным принятое высшим органом управления акционерным обществом решение исходя лишь из экономической нецелесообразности расходования средств на те или иные цели (Определение ВАС РФ от 11.05.2011 N ВАС-5547/11 по делу N А65-7203/2010- СП-10).

Из этого следует, что арбитражный суд не может принимать решение по вопросам, связанным с переносом сроков выплаты купонного дохода и погашению облигаций, поскольку не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность владельцев облигаций и эмитента облигаций. Подсчет голосов на владельцев облигаций с целью определения результатов голосования на собрании, а также изменение итогов голосования на собрании владельцев облигаций при оспаривании его результатов не входят в полномочия арбитражного суда.

Несогласие отдельных участников собрания владельцев облигаций с тем, что собрание не состоялось, не означает возможность переложения на суд полномочий по принятию решений, отнесенных к исключительной компетенции собрания владельцев облигаций.

Кроме того, судом принимаются во внимание и признаются обоснованными доводы ПАО «Промсвязьбанк» о том, что Иск предъявлен к ООО «ПСН ПМ», который является эмитентом облигаций, и соответственно ненадлежащим ответчиком. Согласно статье 2 Закона о рынке ценных бумаг облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Иск мотивирован лишь тем, что при проведении собрания владельцев облигаций 13.03.2018 неверно был произведен подсчёт голосов.

Однако эмитент не проверяет полномочия лиц, участвующих в таком собрании, не осуществляет их регистрацию, а также не обеспечивает соблюдение порядка, подсчет голосов и подведением итогов голосования.

Кроме того, судом принимается во внимание, что на собрании владельцев облигаций 13.03.2018 участие принимал КБ «Интерпромбанк» (АО). ПЕРЗЕНИЯ ХОЛДИНГ ЛТД (PERZENIA HOLDING LTD) на момент проведения собрания не являлось владельцем облигаций ООО «ПСН ПМ».

Из положений пункта 5 статьи 29.8 Закона о рынке ценных бумаг следует что, с заявлением о признании недействительным решения собраний владельцев облигаций может обратиться лицо, которое являлось владельцем облигаций на момент его принятия, поскольку пункт 5 названной статьи определяет, что право на обжалование возникает при условии, что владелец не принимал участие в голосовании или голосовал против оспариваемого решения.

Аналогичные положения содержатся в пункте 3 статьи 181.4 ГК РФ, в котором указано, что решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.

Учитывая изложенное, положения пункта 5 статьи 29.8 Закона о рынке ценных бумаг не могут служить основанием для возникновения права на обжалование у лица, не имеющего статуса владельца облигаций на момент вынесения обжалуемого решения, так как оно и не могло принимать участие в голосовании и голосовать «против» либо «за».

Приобретение ПЕРЗЕНИЯ ХОЛДИНГ ЛТД (PERZENIA HOLDING LTD) статуса владельца облигаций (при этом доказательств перехода права собственности на облигации в пользу истца в материалы дела не представлено) не наделяет последнего правом обжалования решений собрания владельцев облигаций, в момент принятия которых он таким статусом не обладал; приобретенные им права на момент проведения собрания 13.03.2018 владельцев облигаций у него отсутствовали, поэтому они не могут быть нарушены решениями, принятыми или не принятыми до их приобретения (возникновения).

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (ст. 71 «Оценка доказательств»), представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, а также из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, руководствуясь положениями действующего законодательства, принимая во внимание конкретные обстоятельства именно данного дела, сложившуюся судебно-арбитражную практику по рассматриваемому вопросу суд отказывает в удовлетворении заявленных исковых требований, поскольку пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для их удовлетворения, так как истец не доказал обстоятельства на которые он ссылается как на основание своих требований и входящие в предмет доказывания по рассматриваемому иску.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина относится на истца в полном объеме.

На основании изложенного и руководствуясь 8,10,12 ГК РФ, ст.ст. 104, 110, 121, 123, 156, 167-171,319 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

Судья Н.А. Константиновская