Гражданский кодекс часть 1

и встречное исковое заявление ООО "ПРОГРАММА ПРИВИЛЕГИЙ" к АКБ "СОЮЗ" (ОАО) о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по Договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 1 100 000 руб. 00 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1 дов. № 67 от 12.02.2015г., паспорт, ФИО2, дов. от 07.08.2015г., паспорт

от ответчика – ФИО3, дов. б\н от 05.08.2015г., паспорт, ФИО4, протокол № 6 от 13.02.2015г., паспорт, ФИО5, дов. б/н от 15.08.2015г., паспорт, ФИО6, дов. б/н от 07.09.2015г., паспорт

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен о взыскании задолженности по договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 2 788 780,66 руб., из них, сумма неосновательного обогащения в размере 177 000 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 13 055 рублей 81 коп., убытки в форме упущенной выгоды в сумме 2 600 000 рублей.

Суд протокольным определением в соответствии со ст. 124 АПК РФ произвел замену наименования истца по делу АКБ "СОЮЗ" (ОАО) на Банк СОЮЗ (АО).

Определением арбитражного суда от 12.08.2015г. для совместного рассмотрения с первоначальным иском принят встречный иск ООО "ПРОГРАММА ПРИВИЛЕГИЙ" к Банк СОЮЗ (АО) о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по Договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 1 100 000 руб. 00 коп.

Истец по первоначальному иску исковые требования поддержал в полном объеме, возражал против удовлетворения встречного иска по доводам, изложенным в отзыве.

Ответчик по первоначальному иску исковые требования не признал, поддержал исковые требования по встречному иску о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по Договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 1 100 000 руб. 00 коп.

Суд, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, выслушав доводы представителей сторон, приходит к выводу, что первоначальные исковые требования не подлежат удовлетворению, а встречное исковое заявление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

15 октября 2013 года между АКБ "СОЮЗ" (ОАО) (далее - Истец, Банк) и Обществом с ограниченной ответственностью «Программа привилегий» (далее - Ответчик. Исполнитель) заключен Договор № 14-10/13 о предоставлении услуг (далее - Договор).

Согласно разделам 2 и 3 Договора Ответчик должен был организовать и поддерживать дисконтную программу для клиентов банка, выполняя следующие действия: самостоятельно привлекать дискаунтеров (юридических лиц. владеющих или управляющих торгово-сервисными предприятиями) к участию в дисконтной программе (системе отношений между Исполнителем, дискаунтерами и потребителями товаров, работ, услуг) и заключать от своего имени с дискаунтерами договоры, по которым дискаунтеры обязуются предоставлять скидки клиентам банка (держателям банковских карт).

Всего к дисконтной программе должно быть привлечено 2600 дискаунтеров: изготовить и разместить в точках дискаунтеров в течение одного месяца от даты подписания договора с дискаунтером промо-материалы в формате стикера, информирующие о дисконтной программе; обеспечить автоматизацию программных систем для автоматического предоставления скидок по дисконтной программе на каждой точке привлеченного дискаунтера; организовать горячую линию для клиентов банка для рассмотрения жалоб в случае отказа дискаунтера в предоставлении скидки по дисконтной программе.

Разделом 5 Договора предусмотрено, что оплата услуг Исполнителя осуществляется в размере 150 рублей за каждого привлеченного дискаунтера в месяц.

Результатом выполнения Договора (при условии надлежащего исполнения Ответчиком своих обязательств) должно было стать увеличение количества транзакций по банковским картам на 13 %. За каждую транзакцию банк-эмитент банковской карты получает комиссию от 1.47% до 1.78% по картам платежной системы Visa и от 1,42% до 1.72% по картам платежной системы Mastercard от стоимости торговой операции. Увеличение количества транзакций на 13% за период с октября (ноября) 2013 года по декабрь 2014 г. должно было привести к увеличению торгового оборота с использованием банковских карт на 12 899 тыс. рублей. Таким образом, сумма банковской комиссии в указанный период времени должна была увеличиться на 2 628 тыс. рублей, что привело бы к получению Банком дополнительного дохода в сумме 2 628 тыс. рублей.

В ходе осуществления контрольных мероприятий Банк выявил факты неисполнения Ответчиком обязательств по Договору, а именно: отсутствие в точках дискаунтеров промо-материалов в виде стакеров, информирующих о дисконтной программе; непредставление держателям платежных карт Банка скидок в точках дискаунтеров, что подтверждается актами комиссионных проверок оказания услуг в заявленных Ответчиком точках, обращениями клиентов Банка с соответствующими жалобами.

С мая 2014 г. Банк перестал подписывать акты приема выполненных работ и производить оплату по ним в связи с выявлением фактов неоказания услуг.

В соответствии с пунктом 11.1 Договора банк предложил Ответчику урегулировать спор путем переговоров. Письмом от 21 октября 2014 г. № 0131/18/2103-6770 банк уведомил Ответчика о расторжении Договора с 31.12.2014 года

На запросы Банка в марте-апреле 2015 года Ответчиком были представлены копии 270 договоров и актов о присоединении дискаунтеров к дисконтной программе, которые также свидетельствуют о ненадлежащем исполнении Ответчиком условий Договора. Часть из представленных копий договоров с дискаунтерами заключена не Ответчиком, а другими юридическими лицами. Часть договоров заключена с дискаунтерами до подписания Договора между Банком и Ответчиком, что свидетельствует о формальном предоставлении Банку сведений о дискаунтерах без намерения привлечения их к дисконтной программе.

Присоединяясь к дисконтной программе, Истец рассчитывал получить доход в денежном выражении от увеличения объема эмиссии платежных карт и увеличения транзакций по платежным картам, эмитированным Истцом. В связи с таким увеличением платежных карт и транзакций по платежным картам доход Истца должен был возрасти за период с 15.10.2013 г. по 31.12.2014 г. на 2 600 000 рублей. Истец утверждает, что ожидаемый экономический эффект не был достигнут и доход не был получен.

Таким образом, по мнению истца по первоначальному иску по состоянию на момент рассмотрения настоящего иска задолженность Ответчика перед Истцом составляет по договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 2 788 780,66 руб., из них, сумма неосновательного обогащения в размере 177 000 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 13 055 рублей 81 коп., убытки в форме упущенной выгоды в сумме 2 600 000 рублей.

Из содержания отзыва на исковое заявление суд усматривает, что ответчик по первоначальному иску иск не признает, мотивируя возражения тем, что, представленные Акты осмотра точек дискаунтеров, составлены в одностороннем порядке и не подтверждены надлежащими доказательствами; в данном случае Ответчик не был извещен о необходимости участия в составлении совместного акта осмотра точек дискаунтера. Доказательств извещения Ответчика и уведомления о составлении совместного акта осмотра точек дискаунтера Истцом не представлено.

Доводы ответчика суд находит обоснованными, поскольку Акты не являются допустимыми доказательствами, информация, указанная в актах осмотра точек дискаунтера, не подтверждена надлежащими доказательствами, в частности к актам не представлено чеков, подверждающих непредоставление скидки, в нарушение п.3.2.4. Договора, согласно которому не дача скидки подтверждается чеком. Таким образом, информация о непредставлении скидки, указанная в актах, не подтверждена Истцом надлежащим и единственно допустимым доказательством - чеком.

При этом, Ответчик представил в материалы дела доказательства, подтверждающие, что в период действия Договора (с 15.10.2013 г. по 31.12.2014 г.) скидки держателям карт Истца предоставлялись. В доказательство этого представлено письмо, полученное от Клиента/сотрудника Истца 11 марта 2015 г., когда Договор уже был расторгнут, и клиентам Истца скидки не предоставлялись с вопросом о том, почему было отказано в предоставлении скидки в точке дискаунтера, в которой раньше этому Клиенту скидка была предоставлена.

Также в предоставленных Истцом актах указана информация об отсутствии в точках дискаунтеров стакеров, информирующих о дисконтной программе. В соответствии с Договором, Ответчик выполнял указанную обязанность в случаях, когда это было возможно, соблюдая условия пункта 4.1.1. Договора, в соответствии с которым, Исполнитель был обязан размещать в точках дискаунтера, если это возможно, промо-материалы в формате стакера, информирующие о дисконтной программе. Соответственно данная обязанность выполнялась при наличии возможности. Подписав Договор, стороны выразили свое понимание и согласились с п.4.1.1., согласно которому обязанность Ответчика по размещению стикера в точках дискаунтера, возникала если была такая возможность. Доказательством подтверждения выполнения обязанности по размещению стикера в случаях, когда это было возможно, являются фото отчеты, Также, доказательством надлежащего оказания услуг Ответчиком, по всем дискаунтерам. указанным в Актах осмотра точек дискаунтеров являются: Заключенные договоры и приложения с дискаунтерами, электронная переписка с дискаунтерами, новость с сайта дискаунтера, письмо от дискаунтера, фото-отчет. Данные доказательства опровергают заявление Истца о формальном предоставлении сведений о дискаунтерах без намерения их привлечения к дисконтной программе,

В течение всего срока действия договора, в том числе в течение всего периода с момента приемки оказанных услуг и до подачи в суд искового заявления, от Истца не поступало никаких сообщений об обнаружении им в принятых работах каких-либо недостатков. Доказательств направления Ответчику жалоб, фактов неисполнения Договора и других документов Истцом не представлено. Согласно фактическим обстоятельствам дела, 19.01.2015 г. Ответчику не было заявлено претензий по поводу нарушений Договора, Ответчику было предложено расторгнуть договор без какой-либо оплаты .задолженности по нему. На момент расторжения задолженность Истца по Договору составляла 1100 000 руб.

Из материалов дела следует, что представленные в суд истцом по первоначальному иску Акты осмотра точек дискаунтеров не могут являться допустимыми доказательствами по делу, поскольку были составлены в одностороннем порядке без извещения и уведомления Ответчика, а также не подтверждены надлежащими доказательствами, в частности к указанным актам не представлены чеки, подтверждающие не предоставление скидки.

Представленный Истцом график не был подписан Сторонами, являлся одним из вариантов, наряду с другими графиками, которые Стороны обсуждали до подписания Договора. В конечном итоге, количество дискаунтеров и срок их привлечения были указаны в п.3.1. подписанного Сторонами Договора, согласно которому Ответчик, в течение срока действия договора, был обязан привлечь к участию в дисконтной программе 2600 дискаунтеров.

Согласно п.9.1. Договора, Договор вступает в силу с момента его подписания и действует в течение 3 (трех) лет с момента заключения. Таким образом, учитывая, что Договор был заключен 15 октября 2013 года, у Ответчика была обязанность привлечь 2600 дискаунтеров в срок, начиная с 15 октября 2013 года до 15 октября 12016 г.

К заключенному 15 октября 2013 года Договору № 14-10/13 о предоставлении услуг Истцом и Ответчиком было подписано 2 приложения: Приложение 1 «Форма акта об оказанных услугах», Приложение 2 «Телефоны, график работы и электронный адрес горячей линии для Клиентов Истца». Все вышеуказанное подтверждает, что обязательства привлечь до конца апреля 2014 г. дискаунтеров у Ответчика не было.

В связи с этим, представленный к исковому заявлению график, который не был подписан Ответчиком и Истцом, не может являться надлежащим доказательством.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения неправомерными действиями ответчика своих прав, наличие причинной связи между допущенными нарушениями и возникшими убытками, а также размер убытков.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом по первоначальному иску, данное требование статьи 65 АПК РФ не соблюдено, не представлено относимых, допустимых доказательств, подтверждающих довод истца.

При таких обстоятельствах, суд считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению требования истца по первоначальному иску.

Как усматривается из встречного иска, согласно п.9.1. Договора № 14-10/13 о предоставлении услуг, Договор вступает в силу с момента его подписания 15 октября 2013 года и действует в течение 3 (трех) лет с момента его заключения. Согласно разделу 3 и 4 Договора, в обязанности Исполнителя входило следующее: в течение срока действия Договора Исполнитель обязался привлекать к дисконтной программе по договорам дискаунтеров, которые в свою очередь брали на себя обязательство предоставлять скидки клиентам.

Общее количество дискаунтеров, которых Исполнитель был обязан привлечь указано в дисконтной программе за период с 15.10.2013 по 15.10.2016 г. согласно п.3.1.1. договора составляет 2600 дискаунтеров по городам Российской Федерации, обеспечение, при технической возможности, автоматизации программных систем автоматического предоставления скидок; организация горячей линии для клиентов банка для рассмотрения жалоб в случае отказа дискаунтера в предоставлении скидки клиенту Банка; размещение в точках дискаунтера, если это возможно, промо-материалов в формате стикера, информирующих о дисконтной программе; изготовление промо-страницы (WEB-сайта) дисконтной программы; размещение и обновление на веб-сайте списка дискаунтеров, привлеченных Исполнителем к участию в дисконтной программе.

После заключения Договора, в сроки установленные 3.4.-3.10. Договора. Истцом по встречному иску была изготовлена промо-страница дисконтной программы (WEB-сайт) .

С момента заключения Договора Истцом по встречному иску была организована круглосуточная горячая линия для приема жалоб клиентов Банка по тел.: <***> и электронной почте.

В соответствии с п.5.1. Договора, Заказчик за каждого привлеченного к участию в Дисконтной программе дискаунтера, выплачивает Исполнителю вознаграждение в размере 150 рублей в месяц без учета НДС, в связи с применением исполнителем упрощенной системы налогообложения.

В соответствии с п.5.1.1. Договора, ежемесячно, не позднее пятого числа месяца, следующего за отчетным месяцем, Исполнитель предоставляет Акт согласованной Сторонами форме (Приложение 1 к Договору), с указанием количества привлеченных дискаунтеров, количества участвующих дискаунтеров на начало месяца, информацию о дискаунтерах, отказавшихся от участия в дисконтной программе, общую стоимость услуг, оказанных Исполнителем в отчетном месяце и подлежащих оплате.

21.10.2014 г. АКБ «СОЮЗ» (ОАО) в адрес ООО «Программа привилегий» было направлено Уведомление о расторжении Договора в одностороннем порядке с 31 декабря 014 г. в связи со сложившейся экономической ситуацией

Начиная с этого момента, учитывая сложившуюся экономическую ситуацию Ответчика, Истец по встречному иску до 31 декабря 2014 г. уменьшил привлечение новых дискаунтеров: в октябре 2014 г. к участию в дисконтной программе было привлечено 1067 дискаунтера на общую сумму 160 050 руб.; в ноябре 2014 г. к участию в дисконтной программе было привлечено 1067 дискаунтера на общую сумму 160 050 руб.; в декабре 2014 г. к участию в дисконтной программе было привлечено 1067 дискаунтера на общую сумму 160 050 руб.

Таким образом, общая стоимость работ по настоящему договору за период с 01 ноября 2013 г. до даты его расторжения по инициативе Ответчика по встречному иску 31 декабря 2014 года (включительно) из расчета 1067 привлеченных и ежемесячно участвующих в программе дискаунтеров составила 1 277 000 рублей 00 копеек.

Акты за оказанные услуги и выполненные работы ежемесячно передавались Истцом по встречному иску Ответчику по распискам.

В соответствии с п.5.1.2. Договора: «Заказчик в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения от Исполнителя Акта и счета обязан либо оплатить стоимость указанных в Акте услуг Исполнителя в полном объеме, подписать Акт и вернуть Исполнителю один экземпляр Акта, либо направить письменный мотивированный отказ эт подписания Акта. Услуги Исполнителя, отраженные в Акте, считаются оказанными надлежащим образом и принятыми Заказчиком в полном объеме при неполучении Исполнителем письменного мотивированного отказа в течение 10 десяти) рабочих дней со дня получения Заказчиком Акта.»

Ответчик по встречному иску с момента подписания Договора и начала выполнения работ и оказания услуг производил оплату по Договору несвоевременно, с нарушением сроков оплаты, установленных п.5.1.2 Договора.

Согласно п. 9.3. Договора, прекращение действия Договора (в том числе его расторжение) влечет прекращение обязательств Сторон, возникших до момента прекращения действия Договора, за исключением обязательств Заказчика по оплате оказанных услуг Исполнителя, принятых и не оплаченных Заказчиком до даты расторжения или истечения Договора.

Ответчику по встречному иску направлена письменная претензия № 0306-1 от 03.06.2015 г. с подтверждением доставки об уплате задолженности в добровольном порядке. Претензия оставлена без ответа и удовлетворения.

Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в срок и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

При таких обстоятельствах, учитывая, что ответчиком доказательства своевременной оплаты задолженности не представлены, суд считает обоснованным и подлежащим удовлетворению требование истца по встречному иску по оплате оказанных услуг по Договору № 14-10/13 от 15.10.2013г. в размере 1 100 000 руб. 00 коп.

Истцом по встречному иску заявлено требование о возмещении судебных издержек в размере 233 517 рублей 58 копеек, что подтверждено платежным поручением № 820 от 05.10.2015 г., договором об оказании юридических услуг № 05/08/2015 от 05.08.2015 г., Актом приемки-сдачи работ № 1 от 31.08.2015 г., Актом приемки-сдачи работ № 2 от 30.09.2015 г.

В соответствии со статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся в том числе расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), почтовых расходов, нотариальные расходы.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Материалами дела подтвержден размер понесенных истцом расходов на услуги представителя в размере 233 517 рублей 58 копеек, учитывая, что представление интересов истца проходило в суде первой инстанции, с учетом заявленных возражений, разумности и обоснованности понесенных истцом судебных издержек, суд считает, что подлежит взысканию сумма в размере 73 517 руб. 58 коп.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании ст.ст. 8-10, 307-309, 310, 431, 450, 452, 702, 720, 779-781 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 9, 49, 65, 132, 156, 161-167, 171-176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ

В иске Банк СОЮЗ (АО) к Обществу с ограниченной ответственностью "ПРОГРАММА ПРИВИЛЕГИЙ" о взыскании 2 788 780 руб. 66 коп. отказать.

Требования по встречному иску удовлетворить..

Взыскать с Банка СОЮЗ (АО) (ОГРН <***> ИНН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ПРОГРАММА ПРИВИЛЕГИЙ" (ОГРН <***> ИНН <***>) 1 100 000 (Один миллион сто тысяч) рублей 00 копеек основного долга, 73 517 (Семьдесят три тысячи пятьсот семнадцать) руб. 58 коп. судебных издержек, а также 24 000 (Двадцать четыре тысячи) рублей 00 коп. расходов по государственной пошлине.

В удовлетворении остальной части судебных издержек отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Судья И.И.Еремина