Гражданский кодекс часть 1

Общества с ограниченной ответственностью "4эс формула маркетинг" (ОГРН 1137746075972, юридический адрес: 117556, г Москва, б-р Симферопольский, 11/12 / стр. 29)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Телигент" (ОГРН: <***>, юридический адрес: 127254, <...> / стр. 7 )

о расторжении договора , возврате аванса и взыскании суммы в размере 1678109,24руб.

УСТАНОВИЛ:

ООО «4эс формула маркетинг» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ООО «Телигент» о расторжении Договора № 4/14-К от 08.04.2014, заключенного между ООО «4эс формула маркетинг» (Заказчик, Истец) и ООО «Телигент» (Исполнитель, Ответчик), взыскании предоплаты в размере 33 836,00 евро и госпошлины в размере 41 374,00 рублей (с учетом принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнения исковых требований).

В обоснование иска Истец указал, что Ответчиком нарушены сроки выполнения работ, что является существенным нарушением условий договора. Также по заявлению об уточнении исковых требований Истец заявляет о взыскании уплаченной им предоплаты в размере 30.000,00 евро плюс НДС 18% за вычетом стоимости лицензий: за 24 дня фактического использования лицензии (16, 17, 20, 21, 29, 30, 31 октября и 14, 17, 18, 19, 20, 21, 26, 27, 28 ноября, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 8, 9 декабря 2014 года), поскольку приемочных испытаний проведено не было, система не работала, не были разрешены принципиальные положения, а также не были достигнуты цели Договора.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив представленные доказательства, выслушав представителей сторон, суд считает, что исковые требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из представленных в дело доказательств, между ООО «4эс формула маркетинг» и ООО «Телигент» заключен Договор № 4/14-К от 08.04.2014.

Заключенный между сторонами Договор 4/14-К от 08.04.2014 является смешанным договором, содержащим в себе элементы сублицензионного договора, договора подряда и договора оказания услуг (далее - Договор), что подтверждается следующим.

В соответствии с п. 1. ст. 1235 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Согласно п. 2 ст. 1235 Гражданского кодекса РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

Согласно п. 5 ст. 1235 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.

Согласно п. 6 ст. 1235 Гражданского кодекса РФ лицензионный договор должен предусматривать:

предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);

способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Согласно п. 5 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре.

По условиям Договора Ответчик предоставил Истцу простую (неисключительную) лицензию на использование программного обеспечения Vocalcom Hermes (далее - ПО Vocalcom Hermes) на срок действия Договора, который составляет 50 лет (пункты 1.1 Л., 2.1., 13.1. Договора) с ограничениями использования ПО, установленными пунктами 2.2, 2.9 Договора.

Право Ответчика заключать сублицензионные договоры на право использования ПО Vocalcom Hermes установлено действующим с 1 апреля 2014 года лицензионным договором, заключенным между Ответчиком и компанией Vocalcom NV, учрежденной и зарегистрированной в г. Брюсселе, Бельгия, регистрационный номер BE 0422.504.680.

Согласно п. 4 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

В соответствии с п. 4 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ Договор содержит гарантии Ответчика, о том, что он вправе выступать лицензиаром и предоставлять другим лицам право использования ПО Vocalcom Hermes (п. 2.10 Договора) и обязуется своими силами и за свой счет урегулировать претензии/иски третьих лиц, основанные на неправомерности использования Истцом ПО, лицензированного по Договору, а также возместить Истцу причиненные такими претензиями/исками убытки, за исключением упущенной выгоды Заказчика и/или третьих лиц (п. 2.10 Договора). Стоимость лицензии определена в приложении № 3 к Договору.

Таким образом, в части пунктов 1.1.1., 1.4., 2.1.-2.12., 13.1., 3.1.-3.7., 8.1., приложения № 3 Договор является сублицензионным договором, поскольку указанными пунктами Договора стороны определили все существенные условия, установленные ст. 1235 Гражданского кодекса РФ для лицензионного договора.

В соответствии с п. 1. ст. 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1.1.2. Договора Ответчик обязался выполнить работы по пуску-наладке и запуску Услуги в эксплуатацию (далее - Работы).

Согласно пункту 1.3. Договора факт выполнения Исполнителем работ, а также факт принятия Заказчиком выполненных Работ удостоверяется подписанием Акта сдачи-приемки выполненных работ.

Сроки выполнения отдельных этапов работ и состав работ определены приложением № 2 к Договору.

Таким образом, в части пунктов 1.1.2, 1.3., 6.1.-6.3., 7.1.-7.7., 8.2., 9.5 приложения № 2 и приложения № 3 Договор является договором подряда, поскольку указанными пунктами Договора стороны определили существенные условия договора подряда, установленные п. 2 ст. 708 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с п. 1. ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

По условиям Договора Ответчик обязался провести курс консультирования сотрудников Заказчика (пункт 1.1.3. Договора) и осуществлять техническую поддержку АПК Vocalcom Hermes в соответствии с приложением № 4 к Договору (пункт 1.1.4. Договора).

Таким образом, в части пунктов 1.1.З., 1.1.4, 8.3., 13.1., приложения № 4 и 5 Договор является договором услуг, поскольку указанными пунктами Договора стороны определили все существенные условия договора возмездного оказания услуг, установленные п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ.

Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Согласно п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор содержит соглашение по всем существенным условиям сублицензионного договора в части предоставления права использования объекта неисключительных прав ПО Vocalcom Hermes, а также по выполнению работ и оказанию услуг. Следовательно, к отношениям сторон по Договору в соответствующих отношениях сторон должны применяться правила о лицензионном договоре, договоре подряда и договоре услуг.

Согласно исковым требованиям Истец признает фактическое использование лицензии ПО Vocalcom Hermes, требует расторгнуть Договор и вернуть уплаченную им по Договору предоплату за вычетом стоимости фактического использования лицензии в связи с нарушением Ответчиком сроков выполнения подрядных работ.

Однако сублицензионный договор по своему правовому и фактическому основанию не является договором подряда и не может быть расторгнут по основаниям расторжения договора подряда.

Доводы Истца о невыполнении Ответчиком обязательств по Договору признаны судом необоснованными.

Оборудование с неотделимым от него программным обеспечением ПО Vocalcom Hermes согласно дополнению № 1 к Договору было предоставлено Истцу, установлено на подготовленной им площадке и начало функционировать 5 октября 2014 года, несмотря на то, что задержка сроков начала функционирования системы вызвана встречными задержками исполнения со стороны Истца.

Начало использования лицензии с 5 октября Истец подтверждает в исковом заявлении. На момент получения письма Истца от 12.12.2014 система находилась в рабочем состоянии и была готова к приемочным испытаниям, были проведены установочные и пуско-наладочные работы, обучение работников Истца.

Как пояснил Ответчик, приемочные испытания не были проведены не потому, что система не функционировала, а потому что Истец не предоставил необходимую информацию для запуска компании входящих вызовов и заблокировал Ответчику удаленный доступ к системе.

Таким образом, причиной остановки проекта и не проведения приемочных испытаний со стороны Истца было не нарушение сроков выполнения подрядных работ, которые по согласию с Истцом были выполнены к октябрю 2014 года, а утрата коммерческого интереса к использованию лицензированного программного продукта АПК Vocalcom Hermes.

Нарушение сроков выполнения подрядных работ и установка программного продукта АПК Vocalcom Hermes не 28 августа 2014 года, а к 5 октября 2014 года не является основанием для расторжения сублицензионного договора, заключенного на 50 лет.

Доказательства того, что оборудование не работает вследствие ненадлежащего исполнения обязательств Ответчиком, Истцом не представлены.

Статьи 1235-1238 Гражданского кодекса РФ не содержат специальных оснований для одностороннего расторжения лицензионного договора лицензиатом.

Согласно п.4.2 договора каждая их сторон оставляет за собой право расторгнуть Договор в одностороннем порядке с обязательным предварительным уведомлением другой стороны за 30 рабочих дней с возмещением фактически понесенных расходов каждой из сторон.

Учитывая данное условие договора, у Истца не имелось оснований для обращения в суд с требованием о расторжении договора.

Истцом произведен платеж в сумме 1763741,28 руб. платежным поручением № 199 от 15.04.2014 по счету 27 от 09.04.2014 за услуги использования АПК, а не в качестве аванса по подрядным работам.

Согласно определению абзаца 8 раздела «Определения» Договора АПК Vocalcom Hermes означает Аппаратно-программный комплекс, состоящий из Оборудования и ПО Услуги согласно Дополнению к Договору.

Согласно определению абзаца 7 Раздела «Определения» Договора Платформа АПК Vocalcom Hermes, ПО услуги - это универсальный комплекс ПО, передаваемого Заказчику в виде неисключительных прав на использование в составе Системы.

Истец в иске подтверждает, что лицензия на использование программного обеспечения АПК Vocalcom Hermes была им получена и не возражает против оплаты ее использования в течение указанного в иске периода времени.

Пунктом 4 статьи 453 Гражданского кодекса РФ установлено, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Доказательства исполнения обязательств по уничтожению имеющихся в распоряжении Истца копий ПО (п. 4.2 Договора) Истцом также не представлены.

Таким образом, правовые основания для возврата платы за использование лицензии, уплаченной платежным поручением № 199 от 15.04.2014 по счету 27 от 09.04.2014, в сумме 1763741,28 руб., составляющей на дату платежа 30.000,00 евро без учета НДС 18%, отсутствуют.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца в соответствии со ст.ст. 101, 102, 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 156, 167-170, 176, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью "4эс формула маркетинг" в удовлетворении требований к Обществу с ограниченной ответственностью "Телигент" о расторжении договора , взыскании суммы в размере 2 274 765,0руб.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после его принятия.

Судья Н.В. Фатеева