Гражданский кодекс часть 1

АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ЛОТТЕ Рус» (121099, МОСКВА ГОРОД, БУЛЬВАР НОВИНСКИЙ, ДОМ 8, СТРОЕНИЕ 2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 11.07.2002, ИНН: <***>)

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МГН Консалт" (125009 МОСКВА ГОРОД ПЕРЕУЛОК КИСЛОВСКИЙ НИЖН. ДОМ 7СТРОЕНИЕ 1 КОМНАТА 15, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 20.02.2018, ИНН: <***>)

о взыскании 9 618 770,49 руб.

при участии:

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Общество с ограниченной ответственностью «МГН Консалт» с исковым заявлением к Акционерному обществу «Лотте Рус» о признании недействительной сделки в части условий, изложенных в Дополнительном соглашении №1 от 04 марта 2019 года к Договору возмездного оказания услуг по оценке и юридическому сопровождению №17-ОЮ/2018 от 15 2 А40- 9610/20 января 2019 года, заключенного между АО «ЛОТТЕ Рус» и ООО «МГН Консалт» и взыскании суммы в размере 21 140 000 рублей в качестве задолженности и пени в размере 6 764 800 рублей по Договору возмездного оказания услуг по оценке и юридическому сопровождению №17-ОЮ/2018 от 15 января 2019 года.

Кроме того, ООО "МГН Консалт" просило признать недействительной сделку в части условий, изложенных в Дополнительном соглашении №1 от 04 марта 2019 года к Договору возмездного оказания услуг по оценке и юридическому сопровождению №18-ОЮ/2018 от 15 января 2019 года, заключенного между АО «ЛОТТЕ Рус» и ООО «МГН Консалт» и взыскать с АО «ЛОТТЕ Рус» сумму в размере 3 710 000 рублей в качестве задолженности и пени в размере 1 187 200 рублей по Договору возмездного оказания услуг по оценке и юридическому сопровождению №18-ОЮ/2018 от 15 января 2019 года (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Встречный иск заявлен о взыскании суммы неотработанного аванса по Договору №17-ОЮ/2018 от 15 января 2019 г. в размере 8 515 000 руб.; суммы неотработанного аванса по Договору №18-ОЮ/2018 от 15 января 2019 г. в размере 1 045 000 руб.; проценты по 395 ГК РФ по Договору №17-ОЮ/2018 от 15 января 2019 г. в размере 276 335 руб. 91 коп. и проценты по 395 ГК РФ по Договору №18-ОЮ/2018 от 15 января 2019 г. в размере 33 913 руб. 19 коп. (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14 июля 2020 года по делу № А40-9610/20 в удовлетворении первоначального и встречного иска отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2021г. указанное решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 04.05.2021г. решение Арбитражного суда города Москвы от 14 июля 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2021 года по делу № А40- 9610/20 в части отказа в удовлетворении встречного иска отменено.

В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При этом суд кассационной инстанции указал, что при новом рассмотрении спора следует установить какие именно услуги были оказаны истцом в рамках спорного договора, какова их стоимость, какие расходы понес исполнитель во исполнение договоров, их стоимость, имеются ли основания для удержания исполнителем всей суммы внесенного заказчиком аванса по договорам с учетом положений пунктов 4.1., 5.1.14, 5.1.15 договоров от 15.01.2019 № 17-ОЮ/2018, №18-ОЮ/2018, в редакции дополнительных соглашений от 04.03.2019 № 1 к договорам, Приложения № 4 к договорам (стоимость услуг), а также определить имеются ли основания для удовлетворения встречного иска полностью или в части.

Так, иск АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ЛОТТЕ Рус» заявлен о взыскании 8 515 000 (восемь млн. пятьсот пятнадцать тыс.) руб. – сумму неотработанного аванса по договору № 17-ОЮ/2018, 1 045 000 (один млн. сорок пять тыс.) руб. – сумму неотработанного аванса по договору № 18-ОЮ/2018, 646 972 (шестьсот сорок шесть тыс. девятьсот семьдесят два) руб. 65 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами по договору № 17-ОЮ/2018, 79 399 (семьдесят девять тыс. триста девяносто девять) руб. 44 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами по договору № 18-ОЮ/2018(с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ)

Представитель АО «ЛОТТЕ Рус» поддержал требования в полном объеме.

ООО "МГН Консалт" извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в судебное заседание не явилось. Суд рассматривает дело в соответствии со ст.ст.123,156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителя АО «ЛОТТЕ Рус», изучив представленные документы, арбитражный суд установил, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между АО «ЛОТТЕ РУС» (далее - Заказчик) и ООО «МГН Консалт» (Исполнитель) 15 января 2019 г. было заключено два идентичных договора возмездного оказания услуг по оценке и юридическому сопровождению: Договор №17-ОЮ/2018 (далее - Договор №1) и Договор №18-ОЮ/2018 (далее - Договор №2).

Согласно п. 2.1. Договора №1 ООО «МГН Консалт» обязалось оказать услуги: - по независимой оценке стоимости объекта оценки, указанного в Приложении №1 к Договору: нежилое здание, общей площадью 78 757,1 кв.м, кадастровый номер: 77:01:0001059:1051, расположенное по адресу: <...> (далее -Объект оценки №1) и предоставить Заказчику отчет об оценке, по форме и содержанию соответствующий требованиям, предъявляемым нормативными документами и законодательными актами, а также оказать консультационные и юридические услуги по сбору, составлению и подаче документов, касающихся предмета оценки. Результатом указанных Услуг является Отчет об оценке в бумажном (печатном) виде в количестве 2 (двух) экземпляров;

- по представлению интересов Заказчика в Московском городском суде (а также при необходимости - в суде апелляционной инстанции) по всем вопросам, связанным с оспариванием Заказчиком кадастровой стоимости нежилого здания с кадастровым номером: 77:01:0001059:1051.

В соответствии с п. 4.1. Договора №1 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. стоимость оказываемых Исполнителем услуг, согласно п. 2.1., а также Протоколу согласования коммерческих условий по Договору №1 составляет 10% от налоговой экономии Заказчика за 2 года. Указанная в п. 4.1. Договора №1 стоимость Услуг, НДС не облагается, включает в себя все расходы Исполнителя, необходимые для выполнения обязательств по Договору.

В случае, если рыночная стоимость Объекта, установленная вступившим в силу решением суда, будет ниже минимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне % снижения, указанного в Приложении №3 к Договору №1, т.е. процент снижения кадастровой стоимости составит более 41,1%, стоимость услуг будет составлять 10% от налоговой экономии Заказчика за 2 года.

В случае, если рыночная стоимость Объекта, установленная вступившим в силу решением суда, будет выше максимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, указанного в Приложении № 3 к Договору №1, т.е. процент снижения кадастровой стоимости составит менее 35,1%, Исполнитель обязуется вернуть Заказчику уплаченный Заказчиком аванс в полном размере, а оставшаяся часть стоимости услуг не подлежит оплате Заказчиком и не может быть истребована Исполнителем.

Согласно п. 4.1.1. Договора №1 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. указанная в п. 4.1. Договора №1 сумма выплачивается Заказчиком согласно Протоколу согласования коммерческих условий в следующем порядке и сроки:

в течение 5 (Пяти) рабочих дней со дня подписания Договора №1 и выставления соответствующего счета, Исполнителю выплачивается аванс в размере 9 060 000 (Девять миллионов шестьдесят тысяч) рублей, НДС не облагается;

оставшуюся часть стоимости услуг Заказчик обязан оплатить на р/с Исполнителя в течение 5 (Пяти) рабочих дней после вступления в законную силу решения (определения) суда (любой инстанции) о пересмотре кадастровой стоимости Объекта оценки и выставления соответствующего счета при условии, что рыночная стоимость Объекта оценки, установленная вступившим в силу решением суда, будет находиться в предполагаемом диапазоне снижения, согласованного в Приложении №3 к Договору №1 или будет ниже минимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, согласованном в Приложении №3 к Договору №1.

Согласно Приложению №3 к Договору №1 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. кадастровая стоимость Объекта оценки №1 составляет 18 645 751 300,71 (Восемнадцать миллиардов шестьсот сорок пять миллионов семьсот пятьдесят одну тысячу триста) рублей 71 коп.

В соответствии с указанным Приложением №3 предполагаемый диапазон снижения (% от кадастровой стоимости до снижения)/предполагаемая рыночная стоимость Объекта, установленная решением суда, составляют: 35,1% до 41,1% в диапазоне от 12 01 092 594,16 руб. до 10 982 347 516,12 руб.

При этом, согласно п. 5.1.14 Договора №1 Исполнитель обязан вернуть аванс, указанный в п.п.4.1.1. Договора №1, в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты предоставления письменного запроса со стороны Заказчика, в случае отказа в удовлетворении судом требований Заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения апелляционной инстанции условиям, согласованным Сторонами в протоколе согласования коммерческих условий, являющемся неотъемлемой частью Договора №1. Настоящее условие Договора №1 и условия протокола согласования коммерческих условий являются существенными для Заказчика.

В силу п. 5.1.15 Договора №1 Исполнитель обязался не предъявлять Заказчику требований об уплате оставшейся части стоимости услуг, указанной в п.п. 4.1.1. Договора №1, а также каких-либо иных денежных требований в случае отказа в удовлетворении судом требований Заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения суда апелляционной инстанции условиям, согласованным Сторонами в протоколе согласования коммерческих условий, неотъемлемой частью Договора №1. Настоящее условие Договора №1 и условия протокола согласования коммерческих условий являются существенными для Заказчика,

Истец надлежащим образом исполнил свои договорные обязательства, предусмотренные пунктом 4.1.1. Договора №1, по внесению предоплаты за услуги по оценке и юридическому сопровождению по оспариванию кадастровой стоимости в сумме 9 060 000 (Девять миллионов шестьдесят тысяч) рублей, что подтверждается платежным поручением №336 от 23.01.2019 г.

Согласно п. 2.1. Договора №2 ООО «МГН Консалт» обязалось оказать услуги:

по независимой оценке стоимости объекта оценки, указанного в Приложении №1 к Договору №2: земельный участок, общей площадью 14 484 кв.м, кадастровый номер 77:01:0001059:1, расположенный по адресу: <...> (далее -Объект оценки №2) и предоставить Заказчику отчет об оценке, по форме и содержанию соответствующий требованиям, предъявляемым нормативными документами и законодательными актами, а также оказать консультационные и юридические услуги по сбору, составлению и подаче документов, касающихся предмета оценки. Результатом указанных Услуг является Отчет об оценке в бумажном (печатном) виде в количестве 2 (двух) экземпляров;

по представлению интересов Заказчика в Московском городском суде (а также при необходимости - в суде апелляционной инстанции) по всем вопросам, связанным с оспариванием Заказчиком кадастровой стоимости земельного участка с кадастровым номером: 77:01:0001059:1.

В соответствии с п. 4.1. Договора №2 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. стоимость оказываемых Исполнителем услуг, согласно п. 2.1. составляет 10% от налоговой экономии Заказчика за 2 года. Указанная в п. 4.1. Договора №2 стоимость Услуг, НДС не облагается, включает в себя все расходы Исполнителя, необходимые для выполнения обязательств по Договору.

В случае, если рыночная стоимость Объекта, установленная вступившим в силу решением суда, будет ниже минимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне % снижения, указанного в Приложении №3 к Договору №2, т.е. процент снижения кадастровой стоимости составит более 48%, стоимость услуг будет составлять 10% от налоговой экономии Заказчика за 2 года.

В случае, если рыночная стоимость Объекта, установленная вступившим в силу решением суда, будет выше максимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, указанного в Приложении № 3 к Договору №2, т.е. процент снижения кадастровой стоимости составит менее 42%, Исполнитель обязуется вернуть Заказчику, уплаченный Заказчиком аванс в полном размере, а оставшаяся часть стоимости услуг не подлежит оплате Заказчиком и не может быть истребована Исполнителем.

Согласно п. 4.1.1. Договора №2 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. указанная в п. 4.1. Договора №2 сумма выплачивается Заказчиком согласно

Протоколу согласования коммерческих условий (Приложение №3) в следующем порядке и сроки:

в течение 5 (Пяти) рабочих дней со дня подписания Договора №2 и выставления соответствующего счета, Исполнителю выплачивается аванс в размере 1 590 000 (Один миллион пятьсот девяносто тысяч) рублей, НДС не облагается;

оставшуюся часть стоимости услуг Заказчик обязан оплатить на р/с Исполнителя в течение 5 (Пяти) рабочих дней после вступления в законную силу решения (определения) суда (любой инстанции) о пересмотре кадастровой стоимости Объекта оценки и выставления соответствующего счета при условии, что рыночная стоимость Объекта оценки, установленная вступившим в силу решением суда, будет находиться в предполагаемом диапазоне снижения, согласованного в Приложении №3 к Договору №2 или будет ниже минимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, согласованном в Приложении №3 к Договору №2.

Согласно Приложению №3 к Договору №2 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 04 марта 2019 г. кадастровая стоимость Объекта оценки №2 составляет 2 338 025 078 (Два миллиарда триста тридцать восемь миллионов двадцать пять тысяч семьдесят восемь) рублей 92 коп.

В соответствии с указанным Приложением №3 предполагаемый диапазон снижения (% от кадастровой стоимости до снижения)/предполагаемая рыночная стоимость Объекта, установленная решением суда, составляют: от 42% до 48% в диапазоне от 1 356 054 546 руб. до 1 215 773 041 руб.

При этом, согласно п. 5.1.14 Договора Исполнитель обязан вернуть аванс, указанный в п.п.4.1.1. Договора №2, в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты предоставления письменного запроса со стороны Заказчика, в случае отказа в удовлетворении судом требований Заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения апелляционной инстанции условиям, согласованным Сторонами в протоколе согласования коммерческих условий, являющемся неотъемлемой частью Договора №2. Настоящее условие Договора №2 и условия протокола согласования коммерческих условий являются существенными для Заказчика.

В силу п. 5.1.15 Договора №2 Исполнитель обязался не предъявлять Заказчику требований об уплате оставшейся части стоимости услуг, указанной в п.п. 4.1.1. Договора №2, а также каких-либо иных денежных требований в случае отказа в удовлетворении судом требований Заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения суда апелляционной инстанции условиям, согласованным Сторонами в протоколе согласования коммерческих условий, неотъемлемой частью Договора №2. Настоящее условие Договора и условия протокола согласования коммерческих условий являются существенными для Заказчика.

Заказчик надлежащим образом исполнил свои договорные обязательства, предусмотренные пунктом 4.1.1. Договора №2, и внес предоплату за услуги по оценке и юридическому сопровождению по оспариванию кадастровой стоимости в сумме 1 590 000 (Один миллион пятьсот девяносто тысяч) рублей, что подтверждается платежным поручением №335 от 23.01.2019 г.

При этом, как прямо следует не только из Дополнительных соглашений, но и из первоначальных условий Договоров выплаченные денежные средства в суммах 9 060 000 руб. и 1 590 000 руб. были выплачены именно в качестве аванса и подлежат возврату при недостижении согласованного результата (п. 5.1.14 и 5.1.15).

Так, выполняя принятые на себя по Договорам №1 и №2 обязательства, ООО «МГН Консалт», действуя от имени и в интересах АО «ЛОТТЕ РУС», 14 февраля 2019г. обратилось в Московский городской суд с административным исковым заявлением об оспаривании кадастровой стоимости Объектов оценки №1 и №2.

Решением Московского городского суда от 31 мая 2019 г. по делу №За-1036/2019, оставленным без изменения Апелляционным определением судебной коллегии апелляционной инстанции Московского городского суда от 14 августа 2019 г., исковые требования АО «ЛОТТЕ РУС» были удовлетворены, установлена кадастровая стоимость недвижимости равной их рыночной стоимости по состоянию на 01 января 2018 г., в следующих суммах:

- Объект оценки №1 - 13 156 650 000 руб.

Таким образом, данная сумма превышает допустимый согласно Приложению №3 к Договору №1 диапазон снижения (от 12 01 092 594,16 руб. до 10 982 347 516,12 руб.), т.е. кадастровая стоимость была снижена только на 29,44%, при том, что согласно указанному Приложению диапазон снижения составлял от 35,1% до 41,1%; - Объект оценки №2 - 1 639 333 000 руб.

Следовательно, указанная сумма также превышает допустимый согласно Приложению №3 к Договору №2 диапазон снижения (от 1 356 054 546 руб. до 1 215 773 041 руб.), т.е. кадастровая стоимость была снижена только на 29.88%. при том, что согласно указанному Приложению диапазон снижения составлял от 42% до 48%.

Таким образом, ООО «МГН Консалт» в рамках исполнения договорных обязательств не достигло результата (установленные решением суда кадастровые стоимости объектов оценки оказались выше согласованных сторонами), являвшегося в соответствии с условиями договоров основанием для выплаты «гонорара успеха» - 10% от налоговой экономии АО «ЛОТТЕ РУС» за 2 года.

Указанное в силу прямого указания п. 4.1. Договоров является основанием для возврата Ответчиком по встречному иску денежных средств, полученных в качестве аванса.

№ Договора	Объект	Предполагаемый диапазон снижения (предполагаемая рыночная стоимость, установленная решением суда)	Сумма, установленная решением Московского городского суда от 31.05.2019 г.
№17-ОЮ/2018	Нежилое здание	от 12 101 092 594,16 до 10 982 347 516,12 руб.	13 156 650 000 руб.
№18-ОЮ/2018	Земельный участок	от 1 356 054 546 до 1 215 773 041 руб.	1 639 333 000 руб.

В связи с недостижением установленного Договорами результата Ответчиком по встречному иску, в силу прямого указания п.п. 4.1.1., 5.1.14, 5.1.15 Договоров ООО «МГН Консалт» не только лишилось права требовать оставшейся части стоимости услуг, но и обязано вернуть суммы выплаченного Заказчиком аванса.

Согласно п. 1, 3 ст. 781 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

В этой связи, поскольку Исполнителем, не был достигнут установленный договором результат, Заказчик обязан произвести оплату только фактически понесенных Исполнителем расходов.

Следовательно, оплата оказанных услуг должна быть произведена на основании Приложений №4 «Расценки на услуги» к Договорам.

Согласно указанным Приложениям установлена следующая расценка на услуги:

составление и подготовка отчета 350 000 рублей;

составление и подача искового заявления 10 000 руб.;

Формирование и отправка комплекта документов по Почте России для ответчиков -согласно почтовым квитанциям;

участие в одном судебном заседании - 30 000 руб.;

составление ходатайств, письменных пояснений (за 1 процессуальный документ) - 15 000 рублей;

участие в последнем судебном заседании, на котором будет объявлена резолютивная часть положительного решения, вступившего в законную силу - 35 000 руб.

Таким образом, сумма фактически понесенных ООО «МГН Консалт» расходов по Договору №1 составляет 545 000,00 рублей, в том числе:

- 350 000,00 рублей - составление и подготовка отчета №034-01-19 от 25.01.2019 г. об определении рыночной стоимости имущества: нежилое здание, площадью 78 757,1 кв.м, кадастровый номер 77:01:0001059:1051,

10 000,00 рублей - составление и подача искового заявления,

30 000.00 рублей - участие в судебном заседании 21.03.2019 года,

30 000,00 рублей - участие в судебном заседании 21.05.2019 года,

35 000,00 рублей - участие в судебном заседании 31.05.2019 года, на котором было объявлено решение суда,

15 000,00 рублей - составление ходатайства о назначении судебной экспертизы,

15 000,00 рублей - составлении ходатайства об уточнении исковых требований,

30 000,00 рублей - участие в судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.08.2019 года,

15 000,00 рублей - составление возражений на апелляционную жалобу,

15 000,00 рублей - составление заявления об исправлении описки в Решении Московского городского суда.

Следовательно, задолженность Ответчика перед Истцом по встречному иску по Договору №1 составляет 8 515 000 (Восемь миллионов пятьсот пятнадцать тысяч) руб. (9 060 000 руб. - 545 000 руб.)

Фактически понесенные ООО «МГН Консалт» расходы по Договору №2 также составили в общей сумме 545 000,00 рублей, в том числе:

350 000,00 рублей - составление и подготовка отчета №034-01-19 от 25.01.2019 г. об определении рыночной стоимости имущества: земельный участок площадью 18 484 кв.м, кадастровый номер 77:01:0001059:1, расположенный по адресу: <...> и вл.8, стр.1,

10 000,00 рублей - составление и подача искового заявления,

30 000,00 рублей - участие в судебном заседании 21.03.2019 года,

30 000,00 рублей - участие в судебном заседании 21.05.2019 года,

35 000,00 рублей - участие в судебном заседании 31.05.2019 года, на котором было объявлено решение суда,

15 000,00 рублей - составление ходатайства о назначении судебной экспертизы,

15 000,00 рублей - составлении ходатайства об уточнении исковых требований,

- 30 000,00 рублей - участие в судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.08.2019 года,

- 15 000,00 рублей - составление возражений на апелляционную жалобу,

- 15 000,00 рублей - составление заявления об исправлении описки в Решении Московского городского суда.

Следовательно, задолженность Ответчика по встречному иску перед Истцом по встречному иску по Договору №2-составляет 1 045 000 (Один миллион сорок пять тысяч) руб. (1 590 000 руб.- 545 000 руб.)

Таким образом, ООО «МГН Консалт» не достигло того результата, на который было вправе рассчитывать АО «ЛОТТЕ РУС» при заключении Договоров оказания услуг, в связи с чем АО «ЛОТТЕ РУС» вправе заявить требования о взыскании неотработанного аванса, как неосновательного обогащения, за исключением стоимости тех услуг, которые были фактически оказаны Ответчиком.

При этом, стоимость этих услуг была предусмотрена Приложением № 4 к Договорам оказания услуг.

На основании изложенного, сторона, которая получила исполнение от контрагента, но предоставила неравноценное исполнение либо вовсе не исполнила свое обязательство, по общему правилу обязана возвратить неосновательное обогащение в соответствии с правилами гл. 60 ГК РФ

В соответствии с п.1 ст. 1102 Гражданского кодекса РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Из содержания данной нормы следует, что для возникновения у Ответчика по встречному иску обязательства вследствие неосновательного обогащения необходимо наличие одновременно двух обстоятельств:

- факт неосновательного получения (сбережения) Ответчиком по встречному иску имущества или денежных средств;

- факт неосновательного обогащения за счет Истца по встречному иску.

Целью заключения договоров являлось определение реальной рыночной стоимости нежилого здания площадью 78 757,1 м2 (Москва, Новинский бульвар 8) и земельного участка площадью 18 484 м2 (Москва, Новинский бульвар 8), соответственно, и снижения их кадастровой стоимости в порядке административного судопроизводства.

При этом оба договора, все приложения к ним дополнительные соглашения полностью идентичны по содержанию и касаются оценки и определения кадастровой стоимости земельного участка и нежилого здания, расположенного на этом участке.

В Протоколах согласования коммерческих условий был определен предполагаемый диапазон снижения кадастровой стоимости нежилого здания (от 14 170 770 989 рублей до 13 052 025 910 рублей) и земельного участка (от 1 356 054 546 рублей до 1 215 773 041 рублей).

Так, из содержания Договоров №1 и №2 (п.п. 4.1, 5.1.14, 5.1.15) следует, что сумма вознаграждения составляющая 10% от налоговой экономии АО «ЛОТТЕ РУС» за 2 года, является по своей правовой природе «гонораром успеха», поскольку ее выплата зависит исключительно от достижения согласованного сторонами результата;

из Договоров и Дополнительных соглашений к ним следует, что выплаченные АО «ЛОТТЕ РУС» денежные средства в суммах 9 060 000 руб. и 1 590 000 руб. являются авансами и подлежат возврату при недостижении согласованного сторонами результата.

При этом, поскольку рыночная стоимость объектов оценки, установленная вступившим в силу решением суда Московского городского суда, оказалась выше максимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, уплаченный АО «ЛОТТЕ РУС» аванс подлежит возврату, а оставшаяся часть стоимости услуг не подлежит оплате и не может быть истребована ООО «МГН Консалт», при этом фактически понесенные ООО «МГН Консалт» расходы подлежат оплате исходя из стоимости услуг, установленной Приложениями №4 к Договорам, и составляют в общей сложности 1 090 000 рублей.

Согласно условиям, изложенным в пунктах 4.1., 4.1.1. договоров, оплата производится заказчиком частями: первая часть (аванс) оплачивается в течение 5 рабочих дней со дня подписания договора, вторая часть - в течение 5 рабочих дней со дня вступления в законную силу решения суда о пересмотре кадастровой стоимости объектов, принадлежащих заказчику.

По договору № 18-ОЮ/2018 размер аванса составляет 9 060 000 руб., размер второй части оплаты - 21 140 000 руб.; по договору №17-ОЮ/2018 аванс составляет 1 590 000 руб., а размер второй части оплаты - 3 710 000 руб.

Условия об оплате аванса по каждому из договоров заказчиком были исполнены своевременно, а исполнитель, в свою очередь, приступил к исполнению условий договоров.

По правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Согласно пункту 4.1. договоров в редакции дополнительного соглашения от 04.03.2019 №1 стоимость оказываемых исполнителем услуг согласно пункту 2.1., а также Протоколу согласования коммерческих условий (Приложение №3), по договору составляет 10% от налоговой экономии заказчика за 2 года.

Указанная в пункте 4.1. договоров стоимость услуг НДС не облагается, включает в себя все расходы исполнителя, необходимые для выполнения обязательств по договорам.

В случае, если рыночная стоимость объектов, установленная вступившим в силу решением суда, будет выше максимальной рыночной стоимости, указанной в предполагаемом диапазоне снижения, указанного в Приложении № 3 к договорам, т.е. процент снижения кадастровой стоимости составит менее 35,1, % 42%, исполнитель обязуется вернуть заказчику уплаченный заказчиком аванс в полном размере, а оставшаяся часть стоимости услуг не подлежит оплате заказчиком и не может быть истребована исполнителем.

Согласно пункту 5.1.14 договоров исполнитель обязан вернуть аванс, указанный в пункте 4.1.1. договоров, в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты предоставления письменного запроса со стороны заказчика, в случае отказа в удовлетворении судом требований Заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения апелляционной инстанции условиям, согласованным сторонами в Протоколе согласования коммерческих условий, являющемся неотъемлемой частью договоров.

В силу пункта 5.1.15 договоров исполнитель обязался не предъявлять заказчику требований об уплате оставшейся части стоимости услуг, указанной в пункте 4.1.1. договоров а также каких-либо иных денежных требований в случае отказа в удовлетворении судом требований заказчика или иного несоответствия содержания решения Московского городского суда или определения суда апелляционной инстанции условиям, согласованным сторонами в Протоколе согласования коммерческих условий, являющемся неотъемлемой частью договоров.

Настоящее условие договоров и условия Протоколов согласования коммерческих условий являются существенными для заказчика.

Вступившим в законную силу решением Московского городского суда от 31.05.2019 кадастровая стоимость здания установлена в размере 13 156 650 000,00 рублей, т.е. снижена лишь на 29,44%, кадастровая стоимость земельного участка установлена в размере 1 639 333 000,00 рублей, т.е. снижена лишь на 29,88%, следовательно, истец не оказал услуги в соответствии с согласованными в договоре условиями в полном объеме, и у ответчика отсутствует обязанность по выплате оставшейся части стоимости услуг, в связи с отсутствием предусмотренных сторонами условий для ее выплаты.

Следовательно, указанная сумма также превышает допустимый согласно Приложению №3 к Договору №2 диапазон снижения (от 1 356 054 546 руб. до 1 215 773 041 руб.), т.е. кадастровая стоимость была снижена только на 29,88%, при том, что согласно указанному Приложению диапазон снижения составлял от 42% до 48%.

Таким образом, в силу прямого указания п.п. 4.1.1., 5.1.14, 5.1.15 Договоров №1 и №2 Ответчик не только лишился права требовать оставшейся части стоимости услуг, но и обязан вернуть суммы выплаченного Заказчиком аванса, что предусмотрено п. 5.1.14 Договора №1 и Договора №2, поскольку исполнителем не был достигнут установленный договором результат в полном объеме.

При таких обстоятельствах исполнитель в силу прямого указания пунктов 4.1.1., 5.1.14, 5.1.15 договоров, в редакции дополнительного соглашения от 04.03.2019 № 1, обязан вернуть заказчику уплаченный заказчиком, аванс за минусом стоимости фактически понесенных расходов.

В соответствии со ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Исходя из смысла норм, регулирующих обязательства сторон, возникших вследствие неосновательного обогащения, в предмет доказывания при рассмотрении споров о взыскании со стороны неосновательного обогащения входят факты приобретения или сбережения имущества за счет другой стороны, отсутствия правовых оснований для такого получения имущества, размер неосновательного обогащения. При взыскании неосновательного обогащения истец должен доказать наличие факта сбережения ответчиком имущества за его счет и размер такого сбережения. Бремя доказывания наличия неосновательного обогащения, а также его размер законом возлагается на истца.

Расчет истца проверен и признан верным.

При этом ответчиком не представлен контррасчёт требований.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Таким образом, поскольку ООО «МГН Консалт» не достигло того результата, на который было вправе рассчитывать АО «ЛОТТЕ РУС» при заключении Договоров оказания услуг, то заявленные денежные средства являются неосновательным обогащением Ответчика, в связи с чем требования истца признаны судом правомерными и подлежащими удовлетворению.

Кроме того, Истцом заявлено требование о взыскании процентов по ст.395 ГК РФ.

В соответствии со ст. 1107 ГК РФ на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

В соответствии со ст. 395 ГК РФ, за пользование чужими денежными средствами вследствие уклонения от их возврата, или иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Расчет процентов судом проверен и признан обоснованным.

Таким образом, требования истца заявлены правомерно, обоснованно и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина относится на ответчиков в полном объеме.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 309-310, 1102 ГК РФ, ст.ст. 104, 110, 121, 123, 156, 167-171,319 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ЛОТТЕ Рус» удовлетворить.

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МГН Консалт" (125009 МОСКВА ГОРОД ПЕРЕУЛОК КИСЛОВСКИЙ НИЖН. ДОМ 7СТРОЕНИЕ 1 КОМНАТА 15, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 20.02.2018, ИНН: <***>) в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ЛОТТЕ Рус» (121099, МОСКВА ГОРОД, БУЛЬВАР НОВИНСКИЙ, ДОМ 8, СТРОЕНИЕ 2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 11.07.2002, ИНН: <***>) 8 515 000 (восемь млн. пятьсот пятнадцать тыс.) руб. – сумму неотработанного аванса по договору № 17-ОЮ/2018, 1 045 000 (один млн. сорок пять тыс.) руб. – сумму неотработанного аванса по договору № 18-ОЮ/2018, 646 972 (шестьсот сорок шесть тыс. девятьсот семьдесят два) руб. 65 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами по договору № 17-ОЮ/2018, 79 399 (семьдесят девять тыс. триста девяносто девять) руб. 44 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами по договору № 18-ОЮ/2018, а также 71 094 (семьдесят одну тыс. девяносто четыре) руб. – расходы по госпошлине.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Н.А. Константиновская