Гражданский кодекс часть 1

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ДИАМАНД» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ «МОСОТДЕЛСТРОЙ № 1» о взыскании убытков (упущенной выгоды) в размере 6.719.999, 80 руб.

Представитель истца настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика против удовлетворения заявленных требований возражал.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, оценив представленные доказательства, арбитражный суд признал исковые требования не подлежащими удовлетворению полностью по следующим основаниям.

Как указывает истец в своем исковом заявлении, 20.03.2019 г. на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (ЕИС), а также на сайте электронной площадки РТС-тендер www.rts-tender.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» было размещено Извещение о проведении аукциона в электронной форме и документация о закупке на право заключения договора на поставку механизированных парковочных систем для завершения строительства объектов незавершенного строительства, расположенных по адресу: <...>. Количество поставляемого товара — 109 шт. Заказчиком выступило Акционерное общество «Мосотделстрой №1»(АО Мосотделстрой № 1), 107023, <...>, тел: 7(495)-646-25-40 доб. 114, e-mail: anna.mosotdel@vandex.ru. Начальная (максимальная) цена договора (цена лота): 49 774 021,60 рублей, в том числе НДС.

Согласно Протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме № 31907662964 от 16.04.2019 на момент окончания срока подачи заявок на участие в закупке было подано 6 заявок, все заявки признаны соответствующими требованиям действующего законодательства, все участники закупки допущены к участию в электронном аукционе.

Согласно Протоколу рассмотрения вторых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме и подведения итогов проведения аукциона №31907662964 от 19.04.2019 г. в электронном аукционе наиболее низкую цену договора в размере 44.800.000,00 рублей с НДС предложил участник с порядковым номером 5 (ООО «ДиаманД»), который был признан победителем аукциона. Протоколом подведения итогов электронного аукциона от 19.04.2019 заявки всех участников закупки признаны соответствующими требованиям, установленным документацией об аукционе и другим нормативным требованиям.

27.05.2019 года Заказчиком был направлен Обществу проект Договора поставки №МОС-53/2019/Ц с указанием цены 38.080.000,20 (Тридцать восемь миллионов восемьдесят тысяч) рублей 20 копеек, в том числе НДС 20% - 6 346 666,70 (Шесть миллионов триста сорок шесть тысяч шестьсот шестьдесят шесть) рублей 70 копеек в соответствии со Спецификацией (Приложение № 1). Цена Договора указана с учетом 15-процентного снижения от первоначальной (предложенной) цены в соответствии с п. 3 Постановления Правительства РФ от 16.09.2016 г. № 925 «О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами» (п. 5.1 Договора).

Поставщик счел себя обязанным подписать контракт, направленный ему Заказчиком, учитывая риск неблагоприятных последствий, а именно внесения Общества в реестр недобросовестных поставщиков на основании ч.2 ст. 5 ФЗ от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ). Кроме того, согласно п. 7. Заявки на участие в закупке, которая является частью Документации о проведении аукциона Поставщик подтверждает, что извещен о включении сведений о нем в Реестр недобросовестных поставщиков в случае уклонения (отказа) от заключения договора. Пунктом 5 данной заявки предусмотрена обязанность Поставщика, в случае если его предложение будет принято и признано лучшим, заключить договор с акционерным обществом «Мосотделстрой №1» в соответствии с требованиями документации о проведении аукциона в электронной форме. Согласно п. 47.5 Положения о закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц АО «Мосотделстрой №1» победитель конкурентной процедуры признается Заказчиком, уклонившимся от заключения договора в случае, если в сроки, предусмотренные разделами 47 и 52 настоящего Положения, он не направил Заказчику проект договора, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не представил Заказчику обеспечения исполнения договора или не исполнил требования, предусмотренные разделом 48 настоящего Положения.

Таким образом, заказчиком в Положение и Документацию о закупке включены обязательные требования и предусмотрено положение об ответственности Поставщика при отказе (уклонении) от заключения Договора, а именно, внесение в Реестр недобросовестных поставщиков.

Истец полагает, что действия Заказчика по снижению цены настоящего контракта являются неправомерными ввиду нижеследующего.

ООО «ДиаманД» предложило к поставке механизированную парковочную систему иностранного происхождения (страна происхождения товара - КНР), что явилось основанием для снижения цены договора Заказчиком.

Кроме того, истец указывает, что предметом спорной закупки явилось право заключения договора на поставку товаров для нужд АО «Мосотделстрой №1», и то, что ГАТТ 1994 прямо предусмотрено предоставление одинаково благоприятного режима товарам государств-участников ВТО, а участниками аукциона был предложен товар, странами происхождения которого являются Российская Федерация и государство - участник ГАТТ 1947 (в составе ГАТТ 1994) - КНР (также участник ВТО), то закупочной комиссией приоритет согласно Постановлению №925 никому из участников не должен был быть предоставлен.

Таким образом, 15-процентное снижение цены контракта от первоначальной цены, предложенной Поставщиком в ходе проведения аукциона не соответствует положениям Постановления Правительства РФ от 16.09.2016 г. № 925, нарушает принципы организации и проведения закупки, установленные Законом № 223-ФЗ.

У Заказчика имелись основания и возможность для отстранения участника аукциона в связи с предоставлением недостоверной информации, содержащейся в документах, представленных участником электронного аукциона, и не имелось оснований для применения преференций. Заказчик должен был заключить контракт по цене, предложенной победителем аукциона.

Пунктом 5 Постановления Правительства №925 от 16.09.2016г установлено, что условием предоставления приоритета является включение в документацию о закупке следующих сведений, определенных Положением о закупке:

требование об указании (декларировании) участником закупки в заявке на участие в закупке (в соответствующей части заявки на участие в закупке, содержащей предложение о поставке товара) наименования страны происхождения поставляемых товаров;

положение об ответственности участников закупки за представление недостоверных сведений о стране происхождения товара, указанного в заявке на участие в закупке;

сведения о начальной (максимальной) цене единицы каждого товара, работы, услуги, являющихся предметом закупки;

условие о том, что отсутствие в заявке на участие в закупке указания (декларирования) страны происхождения поставляемого товара не является основанием для отклонения заявки на участие в закупке и такая заявка рассматривается как содержащая предложение о поставке иностранных товаров;

условие о том, что для целей установления соотношения цены предлагаемых к поставке товаров российского и иностранного происхождения, цены выполнения работ, оказания услуг российскими и иностранными лицами в случаях, предусмотренных подпунктами "г" и "д" пункта 6 настоящего постановления, цена единицы каждого товара, работы, услуги определяется как произведение начальной (максимальной) цены единицы товара, работы, услуги, указанной в документации о закупке в соответствии с подпунктом "в" настоящего пункта, на коэффициент изменения начальной (максимальной) цены договора по результатам проведения закупки, определяемый как результат деления цены договора, по которой заключается договор, на начальную (максимальную) цену договора;

условие отнесения участника закупки к российским или иностранным лицам на основании документов участника закупки, содержащих информацию о месте его регистрации (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), на основании документов, удостоверяющих личность (для физических лиц);

указание страны происхождения поставляемого товара на основании сведений,
содержащихся в заявке на участие в закупке, представленной участником закупки, с которым заключается договор;

положение о заключении договора с участником закупки, который предложил такие же, как и победитель закупки, условия исполнения договора или предложение которого содержит лучшие условия исполнения договора, следующие после условий, предложенных победителем закупки, который признан уклонившимся от заключения договора;

условие о том, что при исполнении договора, заключенного с участником закупки, которому предоставлен приоритет в соответствии с настоящим постановлением, не допускается замена страны происхождения товаров, за исключением случая, когда в результате такой замены вместо иностранных товаров поставляются российские товары, при этом качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) таких товаров не должны уступать качеству и соответствующим техническим и функциональным характеристикам
товаров, указанных в договоре.

Однако, Положением о закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц АО «Мосотделстрой №1» (далее - Положение) в редакции от 13.12.2018, действовавшей на дату проведения аукциона, вышеуказанные сведения не определены. Ссылка в п. 8.10 Положения о том, что «при проведении конкурентных закупок предоставляется приоритет товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг путем проведения конкурса, аукциона, запроса котировок, запроса предложений, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16.09.2016 № 925 не является выполнением п. 5 Постановления Правительства РФ №925. В Документации об аукционе включены не все сведения, предусмотренные п. 5 Постановления №925, так не указан пп. «и» п. 5 Постановления №925, включение же иных является незаконным, так как они не предусмотрены Положением (в Положении не определены сведения, предусмотренные пл. «а», «б», «в», «г», «д», ж», «з», «и»).

В результате неправомерных действий заказчика исполнителю причинены убытки в виде упущенной выгоды в размере 6 719 999,80 рублей (разница между ценой контракта, предложенной участником аукциона - 44 800 000,00 рублей, в т.ч. НДС и ценой контракта, примененной заказчиком - 38 080 000,20 рублей, в том числе НДС), т.е. размер неправомерно примененной заказчиком преференции.

Следовательно, контракт с обществом должен был быть заключен по цене 44.800.000,00 рублей, предложенной ООО «ДиаманД».

Указанные убытки истец просит отнести на ответчика.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд исходил из следующего.

По смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было. Истец полагает, что его права были нарушены непосредственно действиями Заказчика по снижению цены контракта, при этом в антимонопольный орган с целью установления противоправных действий Заказчика, нарушения норм Федеральный закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ (ред. от 01.07.2021) «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон), фактов нарушений закупочной процедуры не обращался.

Между тем, снижение цены контракта произведено в строгом соответствии с законом, и не могло явиться причиной возникновения убытков участника закупки.

Согласно части 2 статьи 2 Закона, Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность Заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1. и 3.2. статьи 3 Закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с пунктом 47.6 Положения о закупках товаров, работ, услуг АО «Мосотделстрой №1» (в редакции, действовавшей в период проведения конкурентной процедуры № 31907662964 от 16.04.2019, (далее - Положение)) в случае, если победитель конкурентной процедуры признан уклонившимся от заключения договора, Заказчик вправе заключить договор с участником такой процедуры, заявке которого присвоен второй номер.

Исходя из условий пункта 47.7. Положения, участник конкурентной процедуры, признанный победителем, в соответствии с пунктом 47.6 Положения вправе отказаться от заключения Договора. Вместе с тем, ООО «ДиаманД» не воспользовалось правом отказа от заключения Договора. Довод Истца о том, что Поставщик счел себя обязанным подписать контракт, направленный ему Заказчиком, несостоятелен в виду его противоречия ч.2 ст.5 Закона, на которую Истец ссылается в обоснование своей позиции. Исходя из буквального толкования нормы данной статьи, «в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров».

Утверждение Истца о том, что в настоящее время на территории РФ не зарегистрировано парковочных подъемников отечественного происхождения, является ошибочным. Органом по сертификации продукции ООО «Гарант Плюс» (аттестат аккредитации регистрационный № РОСС RU.0001.11АЛ 16 выдан 05.02.2013 года Федеральной службой по аккредитации) 07.02.2017 был выдан сертификат соответствия № ТС RU С-1Ш.АЛ 16.В.20829 серия RU № 0511511 ООО «НЕОПАРК» ОГРН <***> (РФ, <...>) в отношении оборудования - подъемно-транспортное: склады механизированные для автомобилей, торговая марка «Neo-Рагк». Указанная продукция зарегистрирована на территории Российской Федерации в соответствии с ТУ 4577-001-33897040-2017. Код ТН ВЭД ТС 8425 41 000 0.

В рассматриваемом случае отклонение заявки участника запроса котировок согласно Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ (ред. от 01.07.2021) «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» только на основании иностранного происхождения товара неправомерно, оснований для отклонения заявки в связи с тем, что в ней предложена продукция иностранного производства, у заказчиков по Закону № 223-ФЗ не имеется, поскольку это будет являться прямым ограничением конкуренции. Таким образом, Заказчик - АО «Мосотделстрой №1» согласно п.3 Постановления Правительства РФ № 925 от 16.09.2016, «при осуществлении закупок товаров, работ, услуг путем проведения аукциона или иным способом в случае, если победителем закупки представлена заявка на участие в закупке, содержащая предложение о поставке товаров, происходящих из иностранных государств, ....договор с таким победителем заключается по цене, сниженной на 15 процентов от предложенной им цены договора», применил приоритет правомерно, не допустил ограничения конкурентной борьбы, заключив Договор поставки с ООО «ДиаманД» - вторым участником закупки, который предложил лучшие условия исполнения договора, следующие после условий, предложенных победителем закупки.

Разделами 8, 9 Положения о закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц АО «Мосотделстрой № 1» в редакции от 13.12.2018, положениями извещения о проведении аукциона в электронной форме, документации о проведении аукциона в электронной форме, Договором поставки и пр. документами предусмотрены основные и необходимые параметры для участников закупки, в частности (указан приоритет товаров российского происхождения, работ, услуг в контексте Постановления Правительства РФ от 16.09.2016 года № 925, согласно п.5 данного Постановления.

Все участники конкурса в равной степени имели доступ к указанным документам на электронной площадке. Закон, Постановление не ограничивали права Заказчика и участников, в частности, указание на приоритет российских товаров в п. 8.10 Положения о закупках с отсылкой на Постановление Правительства РФ от 16.09.2016 года № 925 не является нарушением и неисполнением (по мнению Истца) вышеупомянутого пункта Постановления, а равно и Закона.

Истец, подписав Договор поставки, согласился с основными условиями сделки, протокол урегулирования разногласий, в случае наличия каких-либо ограничивающих или нарушающих его права обстоятельствах, в адрес Ответчика не направил. Условие о поставке товара было выполнено поставщиком, контракт исполнен, в связи с чем, согласно ст. 408 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращено его надлежащим исполнением. В антимонопольный орган Истец не обращался, при этом, основания, которые Истец указывает в своем исковом заявлении, подлежат рассмотрению в порядке ст. 18.1 Закона о защите конкуренции.

Финансовые и иные неблагоприятные имущественные последствия предпринимателя, в том числе, связанные с исполнением Договора, сами по себе не характеризуют формально-правовой институт убытков, закрепленный в ст. 15 Гражданского кодекса РФ. Суд апелляционной инстанции также подтвердил довод ответчика, о том, что состоявшиеся торги не оспорены истцом, не признаны недействительными в установленном законом порядке. Соответствие аукционной документации требованиям действующего законодательства истцом также не оспаривалось.

На основании действующего законодательства Российской Федерации, возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, поэтому лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать совокупность таких обстоятельств как наличие у него законных прав или интересов, факт их нарушения, подтвержденный размер понесенных убытков, причинную связь между нарушением права и возникшими убытками. При этом для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения требований.

При таких обстоятельствах, исковые требования удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 2, 8, 11, 12, 15, 16, 1069, Гражданского Кодекса Российской Федерации и, руководствуясь ст. 4, 8, 9, 27, 64 - 68, 71, 75, 110, 112, 123, 151, 156, 167 - 171, 176, 180, 181, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В иске отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья: Уточкин И.Н.