Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола предварительного судебного заседания помощником судьи Федоровой Ю.С., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

индивидуального предпринимателя ФИО1,

(ОГРНИП <***>, ИНН <***>),

к публичному акционерному обществу «Вымпел-коммуникации»,

(ОГРН <***>, ИНН <***>),

о взыскании 1 278 067 рублей 10 копеек,

при участии представителей

от истца: ФИО2 (доверенность от 01.10.2015),

от ответчика: ФИО3 (доверенность от 17.05.2016).

установил: индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением о взыскании с публичного акционерного общества «ВымпелКоммуникации» (далее - ПАО "Вымпелком") задолженности в размере 1 278 067 рублей 10 копеек, состоящей из 852 044 рублей 73 копеек задолженности и 426 022 рублей 37 копеек пени за просрочку оплаты.

Ответчик заявленные требования отклонил, указав в отзыве, что Истцом не доказан факт существования задолженности Ответчика в указанных размерах, акт сверки расчётов не приложен, отсутствуют подписанные надлежащим образом технические документы и акты выполненных работ, таким образом, передаваемая по договору цессии сумма (требование) не является подтверждённой сторонами. По мнению ответчика на момент подписания договора цессии не были сданы работы и не были направлены Заказчику акты выполненных работ, следовательно, работы не были приняты, обязанность Заказчика по оплате работ отсутствовала, а, следовательно, отсутствовал и предмет договора цессии, так как не существующая задолженность не могла являться предметом договора.

Как следует из материалов дела, между ИП ФИО1 (далее - Истец) и ЗАО «СимбирскСвязьСервис» заключен договор № 01/у от 16.06.2015 уступки права требования (цессии), согласно которому право требования кредитора по дополнительным соглашениям № 2МОБ-13 от 03.07.2013, по дополнительному соглашению № 12МОБ-13 от 26.09.2013 , по дополнительному соглашению № 13МОБ-13 от 03.09.2013, по дополнительному соглашению № 14МОБ-13 от 23.09.2013, по дополнительному соглашению № 18МОБ-13 от 26.08.2013, по дополнительному соглашению № 20МОБ-13 от 26.09.2013, по дополнительному соглашению № 21МОБ-13 от 16.09.2013 к Генеральному договору № МОБ/ВК-2013-18 от 01.03.2013 к ОАО «Вымпел Ком» передано от ЗАО «СимбирскСвязьСервис» цессионарию ИП ФИО1 (том 1, л.д.67-71).

Из материалов дела усматривается, что предметом Генерального
договора №МОБ/ВК-2013-18 от 01 марта 2013 года, заключенному между ОАО «ВымпелКом» (в настоящее время ПАО «Вымпелком») и ЗАО «СимбирскСвязьСервис» являлось выполнение ЗАО «СимбирскСвязьСервис» полного комплекса работ и услуг по строительству и модернизации сооружений связи, определяемых сторонами в дополнительных соглашениях (п.п. 1.1 договора) (том1, л.д.9-30).

Согласно пункту 1 статьи 382 Гражданского кодекса право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно пункту 1 статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка права требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Уступка права (требования) представляет собой замену кредитора в обязательстве. Последствием уступки права (требования) является замена кредитора в конкретном обязательстве, в содержание которого входит уступленное право (требование) (пункт 6 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (статья 384 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, по договору может быть уступлено лишь реальное, действительно существующее требование.

В соответствии с п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (п. 1 ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение от подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 данного Кодекса.

Исследовав представленные в материалы дела документы: Генеральный договор № МОБ/ВК-2013-18 от 01 марта 2013 года, заключенный между ОАО «ВымпелКом» и ЗАО «СимбирскСвязьСервис», акты сдачи-приемки выполненных работ суд установил, что представленные в материалы дела акты о приёмке выполненных работ, подписанные Подрядчиком в одностороннем порядке, не могут являться доказательством исполнения обязательств по дополнительным соглашениям, поскольку данные акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2 составлены значительно позднее установленного дополнительными соглашениями срока окончания работ и направлены в адрес ответчика уже после заключения договора цессии 22.07.2015 (договор цессии № 01/у заключен 16.06.2015),что подтверждается описью вложения от 22.07.2015 и квитанцией о направлении заказной корреспонденции от этой же даты (том1, л.д 148-150).

Кроме того судом установлено, что все выставленные Подрядчиком акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2 направлены по несоответствующим адресам по адресу: <...> <...>. При этом в Генеральном договоре установлен только один адрес Заказчика для направления корреспонденции, соответствующий адресу регистрации юридического лица 127083, <...> (том 1,л.д. 107-108).

Таким образом, указанные акты направлены Подрядчиком ненадлежащим образом в нарушение установленных Генеральным договором условий.

Довод Истца о получении Ответчиком спорных актов КС-2 и справок КС-3 суд считает недоказанным.

В п. 8 Информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» указывается, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Подрядчик не может ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приёмке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, если фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.

В нарушение положений ст. 65 АПК РФ истец не представил доказательств надлежащего исполнения условий договора о порядке сдачи работ Заказчику.

Согласно заключенному генеральному договору по окончании работ, Подрядчик не менее чем за пять рабочих дней до планируемой даты приемки информирует об этом Заказчика по факсу и электронной почте и, в согласованную дату приемки, представляет Заказчику на обозрение результат выполненных работ вместе с оформленными и подписанными Подрядчиком в необходимом Заказчику количестве экземпляров следующими документами (приемка работ осуществляется в соответствии с «Процедурой технической приемки от Генерального подрядчика законченного строительством объектов сети сотовой радиотелефонной связи «Билайн» в регионах РФ»): (п. 5.1 договора).

1) копию соответствующего дополнительного соглашения Заказа к настоящему Договору
с приложением Ведомости исполнения работ;

2) технические документы и документы по движению материальных ресурсов: копии Актов приема-передачи материальных ценностей (по каждому пусковому комплексу/Заказу), выполненных по форме Приложения №7 (для Московского региона) или унифицированной форма ОС-15, утвержденной Постановлением Госкомстата от 21.01.03 №7, (для остальных регионов), в случае выполнения работ по монтажу оборудования, и подписанных представителем Подрядчика и представителем Заказчика (филиала Заказчика) со всеми Приложениями к каждому из них;

акты, протоколы (в т.ч. протоколы испытаний, тестирования, маршрутизации), выполненные согласно перечню, приведенному в Процедуре приемки, подписанных представителем Подрядчика и представителем Заказчика (филиала Заказчика) непосредственно при сдаче объекта монтажа со всеми Приложениями к каждому из них;

копии Актов возврата демонтированного оборудования на склад Заказчика, выполненных по форме Приложения №8 к настоящему Договору, в случае выполнения работ по демонтажу оборудования, и подписанных представителем Подрядчика и представителем Заказчика (филиала Заказчика) со всеми Приложениями к каждому из них;

копии Актов возврата ТМЦ на склад Заказчика, выполненные по форме Приложения №9 к настоящему Договору, в случае обнаружения Подрядчиком после получения оборудования со склада Заказчика (филиала Заказчика) оборудования с заводскими и/или транспортными дефектами в т.ч. выявленными на этапе тестирования (наличие «Протокола тестирования» при возврате оборудования со скрытыми дефектами, выявленными на этапе тестирования - обязательно), а также в случае возврата оборудования и материалов, оставшихся после монтажа (излишков), и подписанных представителем Подрядчика и представителем Заказчика (филиала Заказчика) со всеми Приложениями к каждому из них;

4 (четыре) экземпляра ПД на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр ПД на электронном носителе;

2 (два) экземпляра исполнительной документации по каждому объекту монтажа, необходимые для приемки работ, в составе, определенном Заказчиком, согласно ОТТ;

3) оригиналы следующих документов: результаты инженерных изысканий, проектная документация, заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, решения полномочных органов государственной власти о предоставлении земельных участков, акты об установлении охранных или санитарно-защитных зон, землеустроительная документация, кадастровые паспорта земельных участков, договоры аренды земельных участков или иные документы, подтверждающие надлежаще оформленные права Заказчика на соответствующие земельные участки, акты об установлении охранных зон, согласования, экспертные заключения, разрешения, кадастровые и технические паспорта в отношении создаваемых объектов капитального строительства, свидетельства о государственной регистрации права собственности Заказчика на созданные объекты недвижимости.

В соответствии с пунктом 5.3 договора по окончании процедуры технической приемки, стороны оформляют и подписывают Акт технического освидетельствования, акт монтажа оборудования и материалов (согласно. формы, приведенной в Приложении №4 к Договору), Акт монтажа/демонтажа оборудования и материалов (согласно формы, приведенной в Приложении №6 к настоящему Договору), Протокол замечаний (упомянутые документы являются приложениями к нормативному документу Заказчика «Процедура технической приемки от Генерального подрядчика законченного строительством объектов сети сотовой радиотелефонной связи «Билайн» в регионах РФ (Подсистема эфирного доступа)».

Подписание сторонами технических документов, упомянутых в предыдущем абзаце, служит основанием для оформления Подрядчиком Акта о приемке выполненных работ (Типовая форма КС-2 (Приложение № 3), Справки о стоимости выполненных работ (типовая форма КС-3 (Приложение № 3-А), счета фактуры. Указанные документы должны быть датированы той же или более поздней датой, чем документы технической приемки.

В соответствии с пунктом 5.5 договора по окончании комплекса строительно-монтажных работ, предусмотренных соответствующим дополнительным соглашением, Подрядчик обязуется также представить Заказчику акт приемки закопченного строительством объекта», оформляемый по типовой межотраслевой форме КС-11.

В материалы дела не представлены доказательства направления в адрес ОАО «ВымпелКом» уведомления об окончании работ по дополнительным соглашениям и согласование конкретной даты приемки, как не представлено доказательств направления документов предусмотренных условиями договора.

Согласно части 2 статьи 385 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

В материалы дела Истцом не представлены доказательства соблюдения ЗАО «СимбирскСвязьСервис» в срок, предусмотренный Генеральным договором, указанной выше процедуры технической приёмки и подписания между ЗАО «СимбирскСвязьСервис» и ПАО «Вымпел-Коммуникации» актов о приёмке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 во исполнение заключённых Дополнительных соглашений к Генеральному договору.

Результат работ Заказчику представлен не был, процедура технической приёмки не была соблюдена, следовательно, согласно п. 5.3 Генерального договора основания для оформления актов о приёмке выполненных работ по форме КС-2 у Подрядчика не возникло.

Доводы истца о доказанности факта наличия переданной по договору цессии задолженности судом отклоняются, поскольку как установил суд на момент подписания договора цессии не были сданы работы и не были направлены Заказчику акты выполненных работ, следовательно, работы не были приняты, обязанность Заказчика по оплате работ отсутствовала, а, следовательно, отсутствовал и предмет договора цессии, так как не существующая задолженность не могла являться предметом договора.

Уступка права (требования) допустима при условии, если уступаемое право является бесспорным, возникло до его уступки и возможность реализации права не обусловлена встречным исполнением цедентом своих обязательств перед должником. Несоблюдение указанных требований нарушает права и законные интересы должника по обязательству. В данном случае эти требования сторонами спорного соглашения не соблюдены, в силу чего оно является ничтожным (статья 168 ГК РФ) как противоречащее параграфу 1 главы 24 ГК РФ.

Ссылка истца на письмо от 18.12.2014, согласно которому по мнению истца ответчик принимает выполненные работы и подтверждает оплату по ним, судом во внимание не принимается ,поскольку в данном письме ответчик сообщает ответчику, что основания для удовлетворения требований истца по оплате отсутствуют, поскольку работы в полном объеме по договору и дополнительным соглашениям не выполнены, о чем ОАО "Вымпелком" неоднократно направлял уведомления и вправе начислить и удержать штрафную неустойку.

Кроме того данное письмо, не является документом, предусмотренным договором и ст. 753 ГК РФ. В данном случае истцом не было представлено надлежащих документов сдачи работ и не соблюден порядок приемки.

В соответствии с п. 6 Дополнительных соглашений оплата выполненных работ осуществляется в течение 45 (сорока пяти) календарных дней, с даты получения Заказчиком счёта. Счёт выставляется Подрядчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания Заказчиком акта о приёмке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Согласно п. 6.3 Генерального договора подписание Заказчиком Акта о приёмке выполненных работ (типовая форма КС-2) является единственным основанием, дающим право Подрядчику выставлять счета на оплату.

В силу п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приёмка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно п. 14 Информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» указанная норма [п. 4 ст. 753 ГК РФ] означает, что оформленный в таком порядке акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору.

Представленные в материалы дела акты о приёмке выполненных работ, подписанные Подрядчиком в одностороннем порядке, не содержат отметки об отказе Ответчика от подписания данных актов. Следовательно, данные акты не могут являться доказательством исполнения Подрядчиком обязательств по дополнительным соглашениям.

Все выставленные Подрядчиком акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2 составлены значительно позднее установленного Дополнительными соглашениями срока окончания работ и подписаны неуполномоченным лицом.

В судебном заседании представителем истца представлена доверенность № 02 от 17 ноября 2014 года, выданная Закрытым акционерным обществом «СимбирскСвязьСервис» в лице ликвидатора ФИО4 ФИО5

На основании данной доверенности ФИО5 были подписаны акты о приёмке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3),которые по утверждению истца были направлены ответчику.

Ликвидация акционерного общества осуществляется на основании норм Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

В силу п. 1 ст. 21 Закона об АО общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об АО и устава общества.

Согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Пункт 2 ст. 62 ГК РФ предусматривает, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде (п. 3 ст. 62 ГК РФ, п. 3 ст. 21 Закона об АО).

В соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ и п. 3 ст. 21 Закона об АО полномочия по управлению делами юридического лица переходят к ликвидационной комиссии с момента ее назначения. С этого же момента прекращаются полномочия единоличного исполнительного органа ликвидируемого юридического лица

С даты создания ликвидационной комиссии и назначения председателем ликвидационной комиссии должника полномочия генерального директора должника прекратились, поскольку в силу п. 3 ст. 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица .

Полномочия исполнительного органа ОАО (ЗАО) возобновляются с момента прекращения действия ликвидационной комиссии при прекращении процедуры ликвидации организации.

Как следует из материалов дела, 28.08.2014 единственным участником ЗАО «СимбирскСвязьСервис» принято решение о ликвидации данного юридического лица. Данный факт подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ЗАО «СимбирскСвязьСервис». Ликвидатором ЗАО «СимбирскСвязьСервис» назначен ФИО4 Однако 17.10.2014 данное решение было отменено, что также подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Таким образом, на момент выдачи доверенности 17.11.2014 ликвидатор ФИО4 не являлся уполномоченным лицом, имеющим право подписи актов выполненных работ от имени ЗАО «СимбирскСвязьСервис».

Позднее 12.03.2015 единственным участником ЗАО «СимбирскСвязьСервис» снова было принято решение о ликвидации данного юридического лица и ликвидатором ЗАО «СимбирскСвязьСервис» назначен также ФИО4

Вместе с тем, из представленных в материалы дела актов о приёмке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3) видно, что данные документы подписаны 24.11.2014 исполнительным директором ФИО5, доверенность на которого не содержала полномочий по подписанию актов выполненных работ и была выдана ликвидатором общества в период, когда процесс ликвидации был завершен.

Доказательством выполнения работ по дополнительным соглашениям согласно положениям Генерального договора могут являться только выставленные надлежащим образом акты о приёмке выполненных работ (форма КС-2), которые согласно п. 5.1, 5.3 Генерального договора могут быть выставлены Подрядчиком исключительно после: информирования Заказчика об окончании работ способами, предусмотренными Генеральным договором (по факсу и электронной почте); согласования даты приёмки; представления Заказчику на обозрение результата выполненных работ; представления Заказчику оформленных и подписанных экземпляров технических и иных документов, перечисленных в п. 5.1 Генерального договора; проведения процедуры технической приёмки; оформления и подписания акта технического освидетельствования, Акта монтажа оборудования и материалов, протокола замечаний.

В нарушение положений ст. 65 АПК РФ Истец не представил доказательств надлежащего исполнения условий договора о порядке сдачи работ Заказчику по актам выполненных работ.

Поскольку на момент заключения договора цессии №01/у от 16 июня 2015 года акты выполненных работ не существовали, договор цессии был подписан ранее даты направления актов выполненных работ ответчику, приемка работ на момент подписания договора цессии и после него не была произведена в порядке, предусмотренном договором, ответчику не были переданы документы, установленные договором и дополнительными соглашениями, акты выполненных работ были направлены по ненадлежащему адресу: г.Н.Новгород, Ковалихинская, 8, суд пришел к выводу, что предмет договора цессии № 01/у от 16 июня 2015 года отсутствовал, передаваемое право не являлось подтвержденным и бесспорным, а следовательно право требования истца не возникло.

Учитывая изложенное, требования истца удовлетворению не подлежат.

Расходы по делу на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных исковых требований истцу отказать.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд г.Владимир через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения. В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа г.Н.Новгород в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда г.Владимир или Первый арбитражный апелляционный суд г.Владимир отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Е.А. Назарова