Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Юшиной В.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Буряк Л.П., рассмотрев в судебном заседании заявлениям акционерного общества «Агентство специального снабжения», г. Новосибирск

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, г. Новосибирск

третье лицо: акционерное общество «Первая энергосервисная компания», г. Новосибирск,

о признании недействительным решения УФАС по НСО № от 11.01.2017 и предписания № 2 от 11.01.2017

В судебном заседании участвуют представители:

заявителя: 1) ФИО1 по доверенности №33 от 27.07.2016, от заинтересованного лица: ФИО2 по доверенности №СГ/1 от 09.01.2017, удостоверение;

третьего лица: не явился, извещен;

Акционерное общество «Агентство специального снабжения» (далее по тексту- АО «АСС», Общество, заявитель) обратилось с заявлением в арбитражный суд Новосибирской области о признании недействительным решения Управления Федеральной службы по Новосибирской области (далее по тексту- УФАС по НСО, заинтересованное лицо, Новосибирское УФАС России) от 11 января 2017 года в части действий организатора закупки - АО «АСС», нарушающих порядок организации и проведения торгов и признании недействительным предписание УФАС по НСО № 2 от 11 января 2017 года в части исполнения действий организатора закупки - АО «АСС», направленных на устранение нарушения порядка организации и проведения торгов.

В порядке статьи 51 АПК РФ, к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено, акционерное общество «Первая энергосервисная компания».

Представитель третьего лица в заседание не явился, в соответствии с требованиями ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ считается надлежаще извещенным.

Дело рассматривается в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие представителя акционерного общества «Первая энергосервисная компания» (далее - АО «ПЭСК») .

Заявитель считает решение УФАС по НСО незаконным, а предписание недействительным, в части действий организатора закупки - АО «АСС» по основаниям, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв УФАС по НСО.

УФАС по НСО в удовлетворении заявленных требований просит отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Акционерное общество «Первая энергосервисная компания» возражений (пояснений) относительно оспариваемых решения и предписания не представило.

Рассмотрев заявления АО «Агентства специального снабжения», заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, суд установил следующее.

Между АО «ПЭСК» и АО «АСС» заключен агентский договор №86 от 30.12.2015 на организацию и проведение конкурентных процедур.

В рамках действующего Агентского договора Заказчиком процедуры - АО «ПЭСК» Агенту - АО «АСС» было подано поручение № 54/1 от 21.11.2016 на техническое обслуживание и ремонт автотранспорта.

Процедура запроса предложений проведенная в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг- отдельными видами юридических лиц» (далее - ФЗ № 223-ФЗ), была опубликована в сети Интернет на Официальном сайте www.zakupki.gov.ru за № 31604414465 (ЭТП В2В - Center процедура № 747774).

В УФАС по НСО поступила жалоба ООО «АвтоМустанг» на действия организатора торгов ОАО «Агентство специального снабжения» и заказчика торгов АО «ПЭСК» при проведении запроса предложений на техническое обслуживание и ремонт автотранспорта (извещение № 31604414465 на сайте www.zakupki.gov.ru.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 11.01.2017 жалоба ООО «АвтоМустанг» признана обоснованной.

При рассмотрении по существу поступившей жалобы ООО «АвтоМустанг» Новосибирским УФАС России установлено следующее.

02.12.2016 года на сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 31604414465 о проведении запроса предложений на техническое обслуживание и ремонт автотранспорта.

В соответствии с документацией о закупке срок окончания подачи заявок 09.12.2016 в 12.00 (по московскому времени). Рассмотрение заявок и подведение итогов конкурентной процедуры – 20.12.2016.

19.12.2016 в документацию о закупке были внесены изменения, а именно – изменена дата рассмотрения заявок и подведения итогов конкурентной процедуры на 22.12.2016.

На участие в процедуре было подано четыре заявки.

20.12.2016 на сайте www.zakupki.gov.ru опубликовано решение об отказе от проведения процедуры.

Согласно пункту 7.5.4.4 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК» решение Заказчика об отказе от закупки принимается по основаниям, предусмотренным Положением. Информация об отказе должна быть размещена в ЕИС не позднее 3 рабочих дней со дня принятия решения об отказе.

Статья 10.3 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК» содержит перечень оснований для отказа от проведения закупки.

Согласно пояснениям представителя АО «ПЭСК» при рассмотрении жалобы по существу закупка была отменена в связи с необходимостью изменения условий закупки, о чем было направлено в адрес организатора закупки АО «АСС» решение для размещения данных сведений в единой информационной системе.

Поскольку пункт 10.3.1.2 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК» содержит такое основание для отказа от проведения закупки, то действия Заказчика по отмене закупки правомерны.

Согласно пункту 10.3.2 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК» в ЕИС размещаются сведения об отмене итогов закупочной процедуры и/или об отказе Заказчика от проведения закупки, которые содержат дату принятия решения, основание принятия решения.

На сайте www.zakupki.gov.ru отсутствует надлежащим образом оформленное решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки, содержащее дату принятия решения, основание принятия решения.

В соответствии с Положением о порядке взаимодействия Агента и Принципала (Приложение 1 к Агентскому договору от 30.12.2015 года № 86) обязанности по публикации документов в единой информационной системе возложены на АО «АСС».

Соответственно, АО «АСС», не опубликовав решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки на сайте www.zakupki.gov.ru, допустило нарушение требований действующего законодательства и Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК».

В связи с установленными обстоятельствами УФАС пришел к выводу, что, ОАО «АСС» является надлежащим субъектом установленного управлением правонарушения.

На основании указанного решения ОАО «АСС» и заказчику процедуры АО «ПЭСК» выдано предписание от 11.01.2017 №2, согласно которому необходимо опубликовать на сайте www.zakupki.gov.ru надлежащим образом оформленное решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки, содержащее дату принятия решения, основание принятия решения.

Обжалуя решение антимонопольного органа, АО «АСС» считает необоснованным выводы УФАС по НСО, что Общество является надлежащим субъектом установленного управлением правонарушения.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд считает уточненные требования АО «АСС» обоснованными и подлежащими удовлетворению.

При этом суд исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика, и в силу части 2 статьи 2 Закона о закупках должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Частью 10 статьи 4 Закона о закупках предусмотрено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям (пункт 9).

Согласно части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Общие антимонопольные требования к торгам содержаться в Федеральном законе от 26.07.2006 года № 135-Ф3 "О защите конкуренции" (далее - Закон № 135-Ф3).

Под конкуренцией в силу пункта 7 статьи 4 Закона № 135-Ф3 понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона № 135-Ф3 при проведении торгов, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

В этой связи необходимо учитывать, что реализация права заказчика на самостоятельное установление требований к участникам закупки и перечню документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, должна осуществляться в системе действующего правового регулирования с учетом установленных Законом о закупке принципов, а также запретов, перечисленных в статье 17 Закона «О защите конкуренции».

Пунктом 5 ст. 200 АПК РФ установлена обязанность доказывания соответствия, оспариваемого ненормативного правового акта закону, наличия у органа надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт.

В оспариваемом решении Новосибирское УФАС России указывает на то, что организатор АО «АСС» не опубликовав решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки на сайте www.zakupki.gov.ru допустил нарушение требований действующего законодательства и Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «ПЭСК».

Указанная процедура была отменена решением заказчика - АО «ПЭСК», при этом заказчик находился в своем праве при отказе от проведения данной закупки.

В соответствии с п.п. 5 п. 3.2.8. Положения о закупках АО «ПЭСК» центр финансовой ответственности АО «ПЭСК» принимает решение об отказе от проведения закупки.

Центром финансовой ответственности заказчика выступает структурное подразделение АО «ПЭСК», наделенное для выполнения своих функций финансовыми ресурсами.

При этом, согласно п. 3.3. Положения о закупках АО «ПЭСК», уполномоченная специализированная закупочная организация (организатор по процедуре - АО «АСС») публикует сведения об отказе от проведения закупочных процедур.

П. 5.6.3. названного Положения содержит также перечень случаев, когда заказчик может принять решение об отказе от закупочной процедуры.

Согласно п.п. 5.6.4. отказ от закупки должен сопровождаться размещением в единой информационной системе сведений об отмене итогов закупочной процедуры и/или об отказе Общества от проведения закупки, сведения должны содержать дату принятия решения, основание принятия решения.

АО «АСС» как Агент занимается только организацией проведения процедуры, выполняя операционную функцию, при этом, самостоятельно не разрабатывая и не устанавливая какие-либо требования в отношении проводимой процедуры, что подтверждается четким разграничением прав и обязанностей Агента и Принципала (раздел 2 «Права и Обязанности сторон» Агентского договора № 86 от 30.12.2015).

В связи с этим, информация об отмене была опубликована АО «АСС» надлежащим образом и в надлежащие сроки на официальном ресурсе государственных закупок с соблюдением принципа, установленного пунктом 1 части 1 статьи 3 Закона №223-Ф3. Была указана дата, а также прикреплен файл с формальным сообщением об отказе от процедуры. Основания принятия решения указано не было.

Как установлено судом и подтверждено материалами дела, основание принятия решения об отмене формулирует сам заказчик, организатор лишь публикует предоставленные заказчиком формулировки в единой информационной системе и электронной торговой площадке.

АО «АСС» не может являться надлежащим субъектом правонарушения, поскольку не имеет никаких правовых оснований по формулировке причин отказа от процедуры за заказчика, так как заказчик является самостоятельным юридическим лицом, взаимодействующим с АО «АСС» исключительно в рамках указанною агентского договора.

Таким образом, АО «АСС», не опубликовав причины решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки на сайте www.zakupki.gov.ru, не допускало нарушений требований действующего законодательства, так как основания об отказе от процедуры заказчиком предоставлены не были.

В п. 2 Предписания УФАС по НСО указано, что в срок до 27.01.2017 необходимо опубликовать на сайте www.zakupki.gov.ru решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки, содержащее дату принятия решения, основание принятия решения.

Предписываемые УФАС по НСО действия не могут быть исполнены в указанный либо иной срок ни заказчиком, ни организатором по процедуре в связи с отсутствием технической возможности совершения таких действий на сайте www.zakupki.gov.ru.

Действия по отмене процедуры уже были совершены до начала работы комиссии УФАС и выдачи Предписания по жалобе ООО «АвтоМустанг». информация об отказе и файл отказа также были размещены на сайте еще до начала работы комиссии.

Система веб-ресурса www.zakupki.gov.ru не предусматривает совершения каких-либо действий с процедурой после ее отмены.

П. 4.9.8. Руководства пользователя по 223-ФЗ, опубликованного на указанном ресурсе гласит: «формирование отказа от проведения закупки возможно для закупки на этапах «Подача заявок», «Работа комиссии» и «Размещение завершено».

В настоящий момент статус процедуры № 31604414465 - «Размещение отменено», а значит отказ уже был произведен и добавить в информацию об отказе раскрытые причины отказа не представляется возможным. Данный статус в системе является конечным и не подлежит изменению.

Как указал ВАС РФ в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.07.2013 N 2423/13 по делу N А53-19629/2012, предписание административного органа должно отвечать условию законности. Исполнимость предписания, по мнению ВАС РФ, является другим важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. Исполнимость предписания следует понимать, как наличие реальной возможности у лица, привлекаемого к ответственности, устранить в указанный срок выявленное нарушение, следовательно, предписываемое действие считаться неисполнимым.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать нействительными:

- решение УФАС по НСО от 11.01.2017о признании обоснованной жалобы ООО «АвтоМустанг» на действия организатора торгов АО «АСС» при проведении запроса предложений на техническое обслуживание на ремонт автотранспорта (извещение № 31604414465)

- предписание № 2 от 11.01.2017, выданное Управлением Федеральной антимонопольной службой по Новосибирской области в части предписания организатору процедуры АО «АСС» в срок до 27.01.2017 опубликовать на сайте www.zakupki.gov.ru надлежащим образом оформленное решение АО «ПЭСК» об отказе от закупки, содержащее дату принятия.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области в пользу акционерного общества «Агентства специального снабжения», г. Новосибирск (ИНН <***>) 3000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья

В.Н. Юшина