Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьиАмелешиной Г.Л., при ведении протокола судебного заседаниясекретарем судебного заседания Перескоковой А.С., рассмотрев всудебном заседании в здании арбитражного суда по адресу: 630102, <...>, зал № 535, дело по иску ФИО1, г. Новосибирск, ФИО2, г. Новосибирск, к акционерному обществу "Новосибирскэнергосбыт" (ОГРН <***>), г. Новосибирск, о признании недействительным решения от 02.03.2020 Совета директоров АО «Новосибирскэнергосбыт» об определении цены размещения дополнительных обыкновенных акций АО «Новосибирскэнергосбыт» в размере 146 рублей 24 копеек за одну обыкновенную именную акцию, оформленного Протоколом от 02.03.2020 г., при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «Ньюкасл Инвест» (ОГРН <***>), общества с ограниченной ответственностью Агентство независимой оценки «Лавр» (ИНН <***>), ФИО3, ФИО4, ФИО5, Касьяненко Дмитро,

при участии в судебном заседании представителей: истца ФИО1: ФИО7, нотариально удостоверенная доверенность от 23.11.2020, зарегистрирована в реестре за №54/99-н/54-2020-5-483; диплом; ответчика: ФИО8, доверенность №2-120 от 20.05.2020, диплом; ФИО9, доверенность №2-91 от 25.06.2018, диплом,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 (далее – истец), акционер акционерного общества «Новосибирскэнергосбыт» (далее – АО «Новосибирскэнергосбыт», Общество, ответчик), обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением о признании недействительным решения Совета директоров АО «Новосибирскэнергосбыт» об определении цены размещения дополнительных обыкновенных акций АО «Новосибирскэнергосбыт» в размере 146 рублей 24 копеек за одну обыкновенную именную акцию, оформленного Протоколом от 02.03.2020 г. (далее – решение Совета директоров).

Исковые требования обоснованы статьей 68 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон №208-ФЗ, Закон) и мотивированы принятием решения с нарушением Закона в отсутствие кворума, нарушающего права и интересы акционера ФИО1

Определением от 12.10.2020 удовлетворено заявление ФИО2, акционера АО «Новосибирскэнергосбыт», о вступлении в дело в качестве соистца.

К участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Ньюкасл Инвест» (ОГРН <***>), лицо, среди которого, согласно оспариваемому решению Совета директоров, предполагается осуществить размещение ценных бумаг; общество с ограниченной ответственностью Агентство независимой оценки «Лавр» (ИНН <***>) (далее – ООО АНО «Лавр»), произведшее оценку рыночной стоимости 1-ой обыкновенной именной бездокументарной акции АО «Новосибирскэнергосбыт» в составе 100%-го пакета акций; ФИО3, ФИО4, ФИО5, Касьяненко Дмитро – члены Совета директоров, принявших участие в принятии оспариваемого решения.

В ходе судебного разбирательства истцы поддержали исковые требования.

Ответчик в судебном заседании и письменным отзывом отклонил исковые требования как необоснованные, ссылаясь на то, что решение Совета директоров, принятых при наличии кворума с соблюдением установленных требований, предусмотренных Законом №208-ФЗ, и не нарушает права и законные интересы акционеров ФИО1 и ФИО2

Третьи лица, в установленном порядкеизвещенные о времени и месте судебного разбирательства, в суд не явились. В соответствии со статьями 123, 124, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие по имеющимся в деле документам, представленным сторонами.

Третье лицо ООО АНО «Лавр» (ИНН <***>) письменными пояснениями заявило, что оно произвело оценку рыночной стоимости 1-ой обыкновенной именной бездокументарной акции АО «Новосибирскэнергосбыт» в составе 100%-го пакета акций и подтверждает полное соблюдение принципов независимости, установленной статьей 16 Федерального закона от 29.07ю1998 №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» при осуществлении оценочной деятельности и составлении Отчета об оценке №11/2020 от 21.02.2020, выполненного в соответствии с заданием на оценку и содержащего обоснованное и профессиональное суждение оценщика относительно стоимости объекта оценки, сформулированное на основе собранной информации и проведенных расчетов, с учетом допущений; при определении стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции АО «Новосибирскэнергосбыт» оценщиком были применены все три оценочных подхода: затратный, сравнительный и доходный. При взвешивании результатов и определении итоговой стоимости было принято решение не использовать результаты сравнительного подхода из-за большого расхождения показателей мультипликаторов по аналогам. Расчеты по двум оставшимся подходам опираются на рыночные данные, не содержат субъективных суждений, опираются на достоверную открытую информацию. Поскольку задачей оценки в настоящем Отчете является определение рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции для целей дополнительной эмиссии и без установления конкретных акционеров и пакетов акций, в расчетах стоимости объекта оценки не применялась поправка на неконтрольный характер. Проведенные расчеты соответствуют принятой методологии оценки, а отчет соответствует требованиям Федерального закона «Об оценочной деятельности» и Федеральных стандартов оценки; обоснованное профессиональное суждение оценщика относительно стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции Акционерного общества «Новосибирскэнергосбыт» составляет 146 руб. 24 коп.

Исследовав и оценивв порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ,материалы дела, доказательства и обстоятельства, приведенные истцами и ответчиком в обоснование своих требований и возражений, выслушав объяснения представителей сторон, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для дела, исходя из предмета и оснований заявленных требований, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для признания недействительным решения Совета директоров.

Избранный истцом способ защиты права не противоречат положениям норм статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

По утверждению истцов, обращение в суд с настоящим иском обусловлено судебной защитой и восстановлением их нарушенных прав и законных интересов как акционеров АО «Новосибирскэнергосбыт».

02 марта 2020 г. Советом директоров АО «Новосибирскэнергосбыт» приняты следующие решения, оформленные Протоколом №б/н от 02.03.2020:

по вопросу 1 повестки дня: Об определении цены размещения дополнительных обыкновенных акций
АО «Новосибирскэнергосбыт»:«Определить цену размещения дополнительных обыкновенных акций Акционерного общества «Новосибирскэнергосбыт», в том числе для лиц, имеющих преимущественное право их приобретения - 146 (Сто сорок шесть) рублей 24 копейки за одну обыкновенную именную акцию, определенной оценщиком ООО АНО «ЛАВР» в соответствии с Договором №11/2020 на оказание услуг по оценке от 30.01.2020»;

по вопросу 2 повестки дня: О рекомендации внеочередному общему собранию акционеров АО «Новосибирскэнергосбыт» формулировки решения по вопросу «Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций путем закрытой подписки»:«Рекомендовать внеочередному общему собранию акционеров АО «Новосибирскэнергосбыт» принять решение по вопросу «Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций путем закрытой подписки» в следующей формулировке:

«Увеличить уставный капитал АО «Новосибирскэнергосбыт» путем размещения дополнительных акций именных обыкновенных бездокументарных в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Количество размещаемых обществом дополнительных обыкновенных акций: 33 933 526 (Тридцать три миллиона девятьсот тридцать три тысячи пятьсот двадцать шесть) штук номинальной стоимостью 10 (Десять) рублей каждая.

Способ размещения дополнительных обыкновенных акций: закрытая подписка.

Цена размещения одной обыкновенной именной бездокументарной акции дополнительного выпуска, в том числе для лиц, имеющих преимущественное право их приобретения -146 (Сто сорок шесть) рублей 24 копейки.

Форма оплаты размещаемых дополнительных обыкновенных акций: Акции именные обыкновенные бездокументарные дополнительного выпуска оплачиваются денежными средствами в рублях РФ в безналичной форме. |

Круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг: - Общество с ограниченной ответственностью «Нькасл Инвест» (ОГРН: <***>).

Акционерами АО «Новосибирскэнергосбыт» на внеочередном общем собрании акционеров 30.03.2020г. было принято решение, за которое проголосовало ЗА - 99,88% голосов:

Количество размещаемых обществом дополнительных обыкновенных акций:

33 933 526 (Тридцать три миллиона девятьсот тридцать три тысячи пятьсот двадцать шесть) штук номинальной стоимостью 10 (Десять) рублей каждая.

Способ размещения дополнительных обыкновенных акций: закрытая подписка.

Цена размещения одной обыкновенной именной бездокументарной акции дополнительного выпуска, в том числе для лиц, имеющих преимущественное право их приобретения - 146 (Сто сорок шесть) рублей 24 копейки.

Круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг, -Общество с ограниченной ответственностью «Ньюкасл Инвест» (ОГРН: <***>).

Истцы не принимали участие во внеочередном общем собрании акционеров Общества, не реализовали свое право на голосование по указанному вопросу.

В соответствии со статьей 68 (абзац 1 пункта 6) Закона об акционерных обществах, акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров общества, принятое с нарушением требований данного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Количество размещенных обыкновенных акций Общества: 13 520 742 штуки Количество размещенных привилегированных акций Общества: 2 545 732штуки. Истцу ФИО1 принадлежат обыкновенные именные акции (номер гос. регистрации 1-01-55265-Е) в общем количестве 55242 штуки, привилегированные именные акции (номер гос. регистрации 2-01-55265-Е) в общем количестве 54496 штук, доля ФИО1 в уставном капитале Общества составляет 0,683%. Истцу ФИО2принадлежит 33 обыкновенные именные акции(номер гос. регистрации 1-01-55265-Е), доля ФИО2 в уставном капитале Общества составляет 0,00024%.

Факт владения истцами акциями Общества подтверждается отчетами о совершенных депозитарных операциях за период с 01.03 2020 по 25.03.2020, выписками об остатках ценных бумаг на 25.03.2020 по счету депо, выданными Депозитарием «Открытие Брокер»; Отчетом по сделкам и операциям АО «Открытие Брокер»; Брокерским отчетом ООО «Компания БКС», выпиской из реестра владельце именных ценных бумаг АО «Новосибирскэнергосбыт», не оспаривается ответчиком.

С учетом положений норм статьи 68 Закона об акционерных обществах, истцы вправе обжаловать решение Совета директоров.

Применительно к вопросу об обоснованности иска констатировать отсутствие оснований для его удовлетворения.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В обоснование иска приведены следующие обстоятельства.

В заседании Совета директоров приняли участие четверо из семи членов Совета директоров Урьяш МО., ФИО4, ФИО5, ФИО10 Член Совета директоров Общества ФИО10, голосовавший за размещение дополнительных акций, одновременно также является генеральным директором и собственником ООО «Ньюкасл Инвест», в пользу которого размещаются дополнительные акции Общества. В настоящее время с 11.11.2020 генеральным директором ООО «Ньюкасл Инвест» является супруга ФИО10 – ФИО11.

С учетом заинтересованности одного из членов совета директоров при принятии оспариваемого решения (статья 80 (п. 1) ФЗ «Об акционерных обществах») отсутствовал кворум, что является существенным нарушением.

В сообщении Общества, размещенном 06 февраля 2020 года на сервере раскрытия информации Интерфакс в сети Интернет, указано, что с информацией (материалами) по вопросам повестки дня собрания акционеров «Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки», назначенного на 30.03.2020, лица, имеющие право на участие во внеочередном Общем собрании акционеров Общества, могут ознакомиться начиная с 09 марта 2020годапо 30 марта 2020 года, по рабочим дням. В состав материалов к собранию акционеров Советом директоров Общества не был включен отчет оценщика ООО АНО «Лавр», составленный в соответствии с Договором №11/2020 на оказание услуг по оценке от 30.01.2020, ссылка на который содержится в решении Совета директоров об определении цены размещения дополнительных акций. ФИО1не была ознакомлена с данным отчетом, на основании которого Советом директоров была определена цена размещения акций. Требование о предоставлении информации, связанной с проведением дополнительной эмиссии акций Общества, о предоставлении отчетаоб оценке с заявлением о несогласии с установленной советом директоров Общества ценой размещения дополнительных акций Общества, оставлено Обществом без ответа. Установленная Советом директоров цена размещения дополнительных акций Общества не соответствует рыночной цене; у Общества отсутствует экономически обоснованная необходимость в привлечении дополнительных средств путем эмиссии акции и финансово-экономическое обоснование по предполагаемому использованию привлекаемых в результате эмиссии средств; размещение акций проводится по закрытой подписке в пользу ООО «Ньюкасл Инвест», собственником которого является член Совета директоров Общества, при этом количество дополнительно размещаемых обыкновенных акций более чем в два раза превышает количество размещенных обыкновенных акций Общества, что приведёт к существенному снижению процента акций Истцов вобщем количестве акций Общества, тем самым существенно нарушит права Истцов.

ФИО10 является лицом, прямо заинтересованным в установлении минимальной цены размещения дополнительных акций в пользу ООО «Ньюкасл Инвест» (ОГРН: <***>) зарегистрированного 04 июля 2019 г. с уставным капиталом 10 000 руб. Количество размещенных обыкновенных акций Общества: 13 520 742штуки; количество размещенных привилегированных акций Общества: 2 545 732штуки; количество дополнительно размещаемых обыкновенных акций: 33 933 526штук.

Нарушение прав и охраняемых законом интересов акционеров заключается в несоответствии отчета об оценке требованиям законодательства об оценочной деятельности, повлекшем утверждение Советом директоров нерыночной цены размещения акций.

Истцы полагают, что единственная причина для увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций АО «Новосибирскэнергосбыт» по закрытой подписке в пользу ООО «Ньюкасл Инвест» - это перераспределение, а также «размытие» голосов миноритарных акционеров. Решение о дополнительном выпуске акций направлено не на действительное привлечение средств для увеличения уставного капитала Общества, а фактически на получение несколькими акционерами - приобретателями акций - корпоративного контроля над Обществом, причем без предоставления Обществу должного эквивалента в виде надлежащего имущественного вклада, соответствующего реальному объему корпоративных прав, полученному данными акционерами.

Решение об увеличении уставного капитала, принятое с единственным намерением перераспределить между акционерами голоса на общем собрании, искусственно создать условия для возможности осуществления в дальнейшем процедуры принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров не соответствует предусмотренным Законом Об акционерных обществах целям размещения дополнительных акций. Следует отметить, что объем предполагаемой дополнительной эмиссии акций Общества составляет 4,962 млрд. руб.,при этом: - в 2018-2019 гг. Обществом совершены сделки по предоставлению 100% дочернему обществу ООО «Новосибирскэнергосбыт Инвест» займов на сумму 2,125 млрд. руб. -по данным бухгалтерской отчетности Общества на 31.12.2019 сумма денежных средств и эквивалентов составляла 3,554 млрд. руб.,в том числе вложения в долговые ценные бумаги - 3,115 млрд. руб. - на 31.12.2019 совокупная величина кредитных линий, открытых в пользу Общества и не использованных Обществом составляет 2,5 млрд. руб. Кроме того, при формировании финансового результата Общества за 2019 год учтена сумма резерва по сомнительным долгам в размере 2,652 млрд. руб., что привело к снижению на эту величину чистой прибыли Общества.В составе дебиторской задолженности на 31.12.2019 учтен резерв в сумме 2,850 млрд. руб.В составе оценочных обязательств в бухгалтерском балансе на 31.12.2019 учтен резерв предстоящих расходов (судебные разбирательства) в сумме 769,559 млн. руб.Данные выводы были сделаны по результатам анализа бухгалтерской отчетности Общества за 2019 год.

В силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Истцыусматривают наличие признаков злоупотребления правом со стороны Ответчика (статья 10 ГК РФ), оспариваемое решение заседания совета директоров нарушает права и законные интересы Истцов.

По утверждению ответчика, доводы истцов являются надуманными, поскольку решение Совета директоров от 02.03.2020 является законным; принятым в полном соответствии с требованиями Федерального закона №208-ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных Обществах», а их доводы, о яко бы допущенных нарушениях при принятии Советом директоров решения, не основаны на фактических обстоятельствах.

Проверка доводов сторон, оценка представленных доказательств приводит к следующему.

Статьей 181.5 ГК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований признания ничтожными решений собраний участников, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: 2) принято при отсутствии необходимого кворума.

В соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 28 и пунктом 6 статьи 48 Закона «Об акционерных обществах» к компетенции Общего собрания акционеров относится «увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций». Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должно содержать: количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ их размещения; цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения дополнительных акций) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будутустановлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения акций; форму оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества, что и было сделано.

В абзаце 2 пункта 1 статьи 36 Закона Об акционерных обществах Закона закреплено, что оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости.

В соответствии с пунктом 1 статьи 38 Закона Об акционерных обществах оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом.

Пунктами 1 и 2 статьи 77 Закона об акционерных обществах установлено, что в случаях, когда цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости может быть привлечен оценщик.

Согласно п. 3 статьи 49 Закона об АО, решение по вопросу, указанному в подпункте 6 статьи 48 настоящего Федерального закона (увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций), принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоровобщества.

К компетенции Совета директоров также относится: утверждение формы и текста бюллетеня для голосования на собрании, а также формулировка решений (рекомендации) по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, привлечение оценщика для определения рыночной стоимости имущества и утверждена цена, установленная в отчете оценщика (статьи 54, 77 (пункт 2) Закона об акционерных обществах).

Согласно пунктам 2, 3 статьи 68 Закона об АО, кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества. Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов членов совета директоров общества, принимающих участие в заседании.

В данном случае из 7 членов Совета директоров Общества за принятие решений по указанному заседанию голосовали 4 (голосовали - ЗА), т.е. кворум имелся и решение принято большинством голосов из входящих (избранных) в состав Совета директоров.

Цена акции была определена в соответствии с пунктом 2 статьи77 Закона об АО путем привлечения независимого оценщика.

Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения устанавливается в соответствии со статьей 77 Закона об АО и предусматривает любой из вариантов оценки:

1)определение цены Советом директоров (п.1 ст.77)

2)привлечение оценщика (п.2 ст.77).

При определении цены размещения дополнительных акций Советом директоров, в соответствии с п.1 статьи 77 заинтересованный член Совета директоров не участвует в голосовании и не принимает участие в оценке акций.

При определении цены акций оценщиком в соответствии с п.2 статьи 77 Закона - цена акции определяется лицензированным оценщиком, исходя из рыночной стоимости, при этом заинтересованность членов Совета директоров в голосовании по определению цены размещения дополнительных акций оценщиком отсутствует (не определяется), так как цена определена оценщиком без участия члена Совета директоров и не зависит от его волеизъявления (решения) и не подпадает под заинтересованность по п.1 ст.77 Закона.

При таком положении, суд не может не согласиться с мотивированными, аргументированными доводами ответчика, что в соответствии со статьями 65, 68, 77 Закона, статьей 15 Устава Общества - решения по всем вопросам на указанном Совете директоров приняты в четком соответствии с компетенцией Совета директоров приналичии кворума для принятия решений на заседании Совета директоров.Совет директоров при рассмотрении спорного вопроса не вышел за пределы своей компетенции, решение от 02.03.2020 было проведено с соблюдением требований к процедуре их подготовки, созыва, проведения; оспариваемое решение принято при наличии кворума в пределах закрепленной в законе и уставе общества компетенции с последующим принятием решения общим собранием акционеров общества. Доказательств обратного истцом не представлено.

Совет директоров АО «Новосибирскэнергосбыт» рекомендовал акционерам принять решение об увеличении уставного капитала Общества на общем собрании акционеров. Именно акционерами АО «Новосибирскэнергосбыт» на внеочередном собрании акционеров было принято решение об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций, что соответствует п.2, п.3 п.4 статьи 28 и п.6 статьи 48 Закона об АО.

Статья 4 названного Кодекса предусматривает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд исходит из недоказанности истцами нарушение прав ФИО1 и ФИО2 оспариваемым решением Совета директоров.

Согласно пунктам 3 и 4 статьи 1 ГК РФ, при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Истцами не доказано, что оспариваемое решение Совета директоров не соответствует требованиям Закона и иных нормативных правовых актов, а также нарушает права и охраняемые законом интересы акционера (пункт 6 статьи 68 Закона об АО).

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 27постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.03 N 19, решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Таким образом, заявляя требование о признании недействительным решения Совета директоров, истец обязан доказать в совокупности, что:

-решение принято с нарушением требований Закона об АО, иных нормативных актов, Устава общества;

-решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Между тем, в нарушение статьи 65 АПК РФ истец не доказал, что оспариваемое решение принято с нарушением положений законодательства, что принятие оспариваемого решения повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу и акционеру. Доказательств того, что при принятии оспариваемого решения Совет директоров данного общества действовал в нарушение интересов общества, прав миноритарных акционеров общества, истцами также не представлено.

Также истцами не доказано, каким образом, признание недействительным решения Совета директоров восстановит нарушенные права и законные интересы ФИО1 и ФИО2 при наличии не оспоренного не признанного недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров АО «Новосибирскэнергосбыт» (далее – ВОСА).

Истцы не приняли участие во внеочередном общем собрании акционеров Общества, не реализовали свое право на голосование по указанному спорному вопросу.

Суд принимает основанные на фактических обстоятельствах и материалах дела, согласующихся с положениями норм ФЗ «Об акционерных обществах»,доводы ответчика, что у истца отсутствует нарушенное право, подлежащее судебной защите.

В силу ч.1 статьи 100 ГК РФ, статьи 28 Закона об АО увеличение уставного капитала - это безусловное право акционерного общества, при том что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ч.1 статьи 56 ГК РФ). Увеличение уставного капитала свидетельствует о росте и развитии юридического лица и укреплении его финансового положения, а потому подобные действия не могут априори создать негативные последствия для Общества.

Ответчиком заявлено и не доказано иное, что ФИО12 как и другим акционерам АО «Новосибирскэнергосбыт» было дано безусловное право на ознакомление в период с 09 марта по 30 марта 2020г. с документами, в том числе, акционерам, приходившим знакомиться с документами, был доступен для ознакомления Отчет оценщика. Своим правом Истцы в установленный период не воспользовались - с документами в данный период не знакомились (в отличии от других акционеров), как и не воспользовались правом голосования при принятии решения акционерами общества.

Согласно п.2 статьи 40 Закона об АО, если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, преимущественное право имеют лица, являющиеся акционерами общества на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров.

В соответствии с п.3 статьи 41 Закона об АО лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в течение срока его действия вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи заявления о приобретении размещаемых ценных бумаг и исполнения обязанности по их оплате, что позволяет любому акционеру, голосовавшему против или не принимавшему участие в собрании акционеров по вопросу об увеличении уставного капитала Общества приобрести дополнительно выпущенные акции, в размере не превышающем уже имеющееся количество акций.

Преимущественное право защищает права и интересы всех акционеров (в том числе миноритариев) и позволяет участвовать в закрытой подписке наравне с лицами, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг.

Таким образом, ФИО1, ФИО2, не участвовавшие в голосовании на ВОСА, имеют преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг и вправе участвовать в закрытой подписке наравне с лицами, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг.

В силу пункта 1 статьи 1 , пункта 1 статьи 11 , статьи 12 ГК РФ, статей 4, 65 АПК РФ предъявление любого требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица, установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права, а также установление факта нарушения прав истца ответчиком.

Буквальное толкование указанных норм позволяет прийти к выводу о том, что защите подлежитнарушенное или оспоренное право, а также законный интерес.

В данном случае, у истцов отсутствует нарушенное право, т.к. на момент предъявления иска, а также в настоящее время у истцов имеется возможность воспользоваться преимущественным правом приобретения дополнительных акций наравне с лицами, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. Предоставленное истцам преимущественное право не лишает их собственности на акции, а позволяет увеличить количество имеющихся у них акций, что свидетельствует об отсутствии у истца нарушенного права.

Доводы истца о появлении корпоративного контроля, отсутствии необходимости привлечения дополнительных средств путем эмиссии ценных бумаг ничем документально не подтверждены, основаны на предположениях и не могут являться основанием для признания недействительным решения Совета директоров.

Федеральным законом от 27.12.2018 №522-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об Электроэнергетике». Согласно внесенным изменениям, за гарантирующимипоставщиками электрической энергии закреплена обязанность создания интеллектуальных систем учета электрической энергии и установки «умных» приборов учета электрической энергии в многоквартирных домах. Интеллектуальная система учета электрической энергии предназначена для удаленного сбора, обработки, передачи показаний приборов учета электрической энергии и должна будет обеспечить информационный обмен, хранение показаний приборов учета электрической энергии, удаленное управление ее компонентами, устройствами и приборами учета электрической энергии, не влияющее на результаты измерений, выполняемых приборами учета электрической энергии, а также предоставление информации о результатах измерений, данных о количестве и иных параметрах электрической энергии.

Стоимость создания интеллектуальной системы учета электрической энергии АО «Новосибирскэнергосбыт» и затраты на установку «умных» приборов учета в многоквартирных домах потребителей в Новосибирской области в 2021 -2023 годах составят 6 216,7 млн. руб., в том числе 1 425,0 млн. руб. в 2021 году.

Согласно Федеральному закону от 27.12.2018 № 522-ФЗ, в состав сбытовой надбавки гарантирующего поставщика включаются расходы понесенные гарантирующими поставщиками на создание интеллектуальных систем учета электрической энергии и установки «умных» приборов учета электрической энергии в многоквартирных домах. Таким образом, затраты АО «Новосибирскэнергосбыт» в 2021 году будут компенсированы в сбытовой надбавке для населения и приравненных к нему категорий потребителей только в 2023 году, и АО «Новосибирскэнергосбыт» потребуется привлечение финансирования со стороны для выполнения норм законодательства в 2021 -

2022 годах.

Кроме того, учет затрат на создание интеллектуальных систем учета в сбытовой надбавке для населения и приравненных к нему категорий потребителей приведет к увеличению последней в два раза. Учитывая наличие ограничений на рост тарифов по населению в размере не выше уровня инфляции, существует риск отказа со стороны регулирующих органов в принятии затрат на создание интеллектуальных систем учета электрической энергии и установку «умных» приборов учета электрической энергии в многоквартирных домах в сбытовых надбавках гарантирующих поставщиков.

В свою очередь, согласно норм Федерального закона от 27.12.2018 №522-ФЗ, начиная с 1 января 2023 года в случае непредоставления или ненадлежащего предоставления гарантирующим поставщиком доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности) субъект электроэнергетики или потребитель электрической энергии (мощности) будет вправе потребовать уплаты штрафа, а также полного освобождения от оплаты электрической энергии (мощности).

Также Постановлением Правительства РФ № 544 от 18.04.2020 внесены изменения в Основные положения функционирования розничных рынков э/э, утвержденные постановлением Правительства РФ № 442 от 04.05.2012 г., в соответствии с которыми при неисполнении гарантирующим поставщиком обязанности по установлению приборов учета в многоквартирных домах, уже с 01.01.2021 года у потребителя имеется право отказаться от оплаты э/э от 50 % ее стоимости и более.

Таким образом, в случае невыполнения гарантирующим поставщиком своих функций по созданию интеллектуальных систем учета электрической энергии и установке «умных» приборов учета электрической энергии в многоквартирных домах и полного освобождения потребителей проживающих в многоквартирных домах от оплаты электрической энергии возникает риск потери части или всей выручки по этим потребителям, которая за 2019 год составила 3,9 млрд. руб.

На основании вышеизложенного указанные затраты были отражены в Инвестиционной программе, а проект инвестиционной программы АО «Новосибирскэнергосбыт» на 2021 -2023 годы опубликован на сайте госууслуг в общем доступе в разделе «Раскрытие информации об инвестиционных программах субъектов электроэнергии»:https://invest.gosuslugi.ru/epgu-forum/#/ipr/02319

Истцы, критически оценивая обоснование ответчика принятия Советом директоров оспариваемого решения, документально не опровергли приведенные обществом обстоятельства.

Советом директоров было принято решение - вынести на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос об Увеличении уставного капитала АО «Новосибирскэнергосбыт» путем размещения дополнительных акций именных обыкновенных бездокументарных в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Данное привлечение денежных средств направлено на выполнение норм законодательства без привлечения кредитных займов.

Подобного рода заявления, надуманные, неподтвержденныедоказательствами, направлены на дестабилизацию деятельности гарантирующего поставщика, что недопустимо.

АО «Новосибирскэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Новосибирской области.

В целях надлежащего исполнения своих обязательств перед потребителями, с которыми заключены договоры энергоснабжения, ответчик приобретает электроэнергию на оптовом рынке. При этом, Правилами оптового рынка предусмотрено, что ответчик обязан оплатить всю приобретаемую на оптовом рынке электроэнергию ежемесячно в срок до 28-го числа текущего месяца.

До апреля 2020 г. АО «Новосибирскэнергосбыт» непрерывно обеспечивало 100% уровень платежей на оптовом рынке электрической энергии.

Вместе с тем, 02 апреля 2020 года было принято Постановление Правительства РФ № 424 «Об особенностях предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах», которое для АО «Новосибирскэнергосбыт» создает предпосылки для невозможности исполнения своих обязательств на оптовом рынке (установлен запрет на требования уплаты неустоек (штрафов, пеней) и введение ограничения предоставления коммунальной услуги по электроснабжению в случае неоплаты, снижение платежной дисциплины).

В условиях распространения на территории Российской Федерации коронавирусной инфекции и принимаемых государством мер, направленных на противодействие ее распространению, гарантирующий поставщик находится в тяжелом положении. Платежи потребителей за потребленную электроэнергию значительно снизились. При этом АО «Новосибирскэнергосбыт» как гарантирующий поставщик обязан исполнить свои обязательства не только перед потребителями, но и выполнить обязанность по своевременной оплате э/энергии, приобретаемой на оптовом рынке, и инфраструктурных платежей.

Отсутствие возможности повлиять на надлежащее исполнение обязательств потребителями электроэнергии, негативным образом может повлиять на оплату гарантирующим поставщиком электроэнергии на оптовом рынке, при этом, увеличение капитала Общества стабилизирует ситуацию в непростое для гарантирующего поставщика время.

Обстоятельства, приведенные ответчикомв обоснование увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций для привлечения финансовых средств для реализации мероприятий в рамках утвержденных основных стратегических направлений развития общества и достижения целевых показателей в 2021-2023 г.г., не опровергнутые в ходе судебного разбирательства, лишают юридической значимости довод истцов, что оспариваемое решение является еще и незаконной формой корпоративной борьбы с миноритарным акционером.

Доводы истцов о недостоверности выводов Отчета касательно размера цены размещения дополнительных обыкновенных акций АО «Новосибирскэнергосбыт» в размере 146 руб. 24 коп. за одну обыкновенную именную акцию, судом не принимаются.

Согласно Экспертному заключению №2447/08/2020 на Отчет №11/2020 от 21 февраля 2020 года, Отчет об оценке соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона «Об оценочной деятельности в Ррссийской Федерации» №135-ФЗ от 29 июля 1998 года в действующей редакции, Федеральным стандартам оценки и другим актам уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому урегулированию оценочной деятельности, и (или) стандартов и правил оценочной деятельности. Итоговая величина стоимости, отраженная в отчете (стоимость объекта оценки), соответствует рыночной стоимости, как наиболее вероятной цене, по которой объект оценки может быть отчужден на дату оценки на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, в рамках вида проводимой экспертизы.

Экспертное заключение №2447/08/2020 от 21 августа 2020 года на Отчет №11/2020 от 21 февраля 2020 года, выполнено Саморегулируемой организацией Союз «Федерация специалистов оценщиков», утверждено председателем Экспертного Совета ФИО13, заверено Президентом М.А. Скатовым.

Отчет и Экспертное заключение составлены и выполнены специалистами, обладающими специальными познаниями, и у суда не вызывает сомнение достоверность выводов, изложенных в Отчете и экспертном заключении.

В отсутствие в материалах дела надлежащих доказательств, объективно опровергающих выводы Отчета и Экспертного заключения, документально не аргументированное заявление ФИО1от 14.10.2020 г. о признании незаконными действий (бездействия) эксперта СРО «СФСО» ФИО13 при проведении экспертизы Отчета № 11/2020 от 21.02.2020 г. об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции АО «Новосибирскэнергосбыт», о признании недействительным экспертного заключения Ответчик не влечет юридических последствий.

Обстоятельства, отраженные в заявлении ФИО1, изложены в жалобе ФИО1 от 23.09.2020 г., направленной в Ассоциацию «Русское общество оценщиков».

На основании указанной жалобы в адрес оценщика ФИО14 Ассоциацией «Русское общество оценщиков» был направлен запрос (исх. № 2059/320-КО от 23.09.2020 г.), в ответ на который оценщиком ФИО14 в адрес Ассоциации «Русское общество оценщиков» (далее – Ассоциация) представлены объяснения по жалобе. На основании вышеуказанных объяснений Ассоциацией составлен Акт внеплановой проверки № 1-1385 от 01.10.2020 г., по результатам которой не подтвердились четыре факта, заявленных ФИО1

Ответчиком заявлено и не доказано иное, что в ходе внеплановой проверки выявлены следующие факты: - оценщиком не подтверждена в Отчете в рамках доходного подхода в таблице 7.4.1.: информация о резком снижении с 2021 г. планируемого объема продажи электроэнергии прочим потребителям; не приложены копии документов, на которые ссылается оценщик при обосновании прогнозных величин, как на предоставленные заказчиком. На основании Акта внеплановой проверки от 01.10.2020 подготовлен Протокол от 13.10.2020 № 141 заседания Дисциплинарного комитета Ассоциации «Русское общество оценщиков», согласно п. 14 которого, выявленное нарушение является устранимым. Никаких иных нарушений в ходе внеплановой проверки, влияющих на стоимость оценки, не выявлено.

Учитывая изложенное, сомнения истцов в достоверности цены размещения дополнительных обыкновенных акций АО «Новосибирскэнергосбыт» в размере 146 руб. 24 коп. за одну обыкновенную именную акцию, в отсутствие в деле надлежащих доказательств иного, не могут являться основанием для признания недействительным оспариваемого решения.

При указанных обстоятельствах, принимая во внимание, что доказательств принятия Советом директоров оспариваемого решения в отсутствие кворума, нарушения оспариваемым решением прав и законных интересов истцов, убыточности для АО «Новосибирскэнергосбыт» не представлено (статья 65 АПК РФ), учитывая, что возникновение неблагоприятных последствий у Общества и акционеров в результате принятия решения не установлено, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для признания недействительным оспариваемого истцами решения Совета директоров и удовлетворения заявленных истцами в настоящем деле требований.

Иск подлежит оставлению без удовлетворения.

По правилам распределения судебных расходов (статья 110 АПК РФ) в связи с отказом в иске на истца относятся его расходы по уплате государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 (часть 2), 110, 225.1, 225.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

Отказать в иске.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья

Г.Л. Амелешина